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DESCONSTRUINDO A TEORIA DA IMPREVISO:

PARMETROS DEMOCRTICOS PARA A
REVISO JUDICIAL DOS CONTRATOS SOB A
ANLISE ECONMICA DO DIREITO.
ADRIANO AUGUSTO PEREIRA DE CASTRO
Mestrando em Direito Empresarial pela Faculdade de
Direito Milton Campos. Advogado.

SUMRIO
1. INTRODUO 2. SURGIMENTO E EVOLUO HISTRICA 2.1. Babilnia 2.2.
Roma 2.3. Direito Cannico 2.4. Ps Glosadores 2.5. Outras Contribuies Europias 2.5.1.
Liberalismo 2.5.2. Inglaterra Vitoriana 2.5.3. Frana Aps a Grande Guerra 3.
CONSTRUES DOUTRINRIAS 3.1. Intrnsecas 3.1.1. Teorias com Base na Vontade
3.1.1.1. Teoria da Pressuposio Individual 3.1.1.2. Teoria da Pressuposio Tpica 3.1.1.3.
Teoria da Vontade Marginal ou da Supervenincia 3.1.1.4. Teoria da Base do Negcio
3.1.1.5. Teoria do Erro 3.1.1.6. Teoria da Situao Extracontratual 3.1.1.7. Teoria do Dever
de Esforo 3.1.2. Teorias com Base na Prestao 3.1.2.1. Teoria do Estado de Necessidade
3.1.2.2. Teoria do Equilbrio das Prestaes 3.2. Extrnsecas 3.2.1. Fundamento na Moral
3.2.2. Fundamento na Boa-F 3.2.3. Fundamento na Extensibilidade do Fortuito 3.2.4.
Fundamento na Socializao do Direito 3.3. Teorias Brasileiras 3.3.1. Fundamento na
Eqidade e na Justia 3.3.2. Previsibilidade Genrica e Imprevisibilidade Especfica 4.
DIREITO POSITIVO E APLICADO ESPCIE 4.1. Direito Comparado 4.1.1. Itlia
4.1.2. Argentina 4.1.3. Portugal 4.2. EVOLUO LEGISLATIVA NO BRASIL 4.2.1.
Cdigo Civil de 1916 4.2.2. Leis Extravagantes 4.2.3. Cdigo Civil de 2002 4.2.3.1. Crtica
Codificao 4.2.3.2. Enunciados do Conselho da Justia Federal 4.2.4. O Fim da Teoria da
Impreviso no Direito Positivo Brasileiro 4.3. JURISPRUDNCIA BRASILEIRA 5.
RISCO, RETORNO E IMPREVISO 5.1. Normatividade Positivista 5.1.1. O Problema
Lgico 5.1.2. O Esgotamento do Sistema Positivista 5.2. Anlise Econmica do Direito
5.2.1. Funo Econmica da Teoria da Impreviso 5.2.2. Outras Aplicaes Similares 5.3. O
Risco na Sociedade Contempornea 5.3.1. O Paradoxo da Segurana 5.3.2. A Teoria da
Impreviso como Redutora de Riscos 6. HEURSTICA APLICADA TEORIA DA
IMPREVISO 7. CONCLUSES

RESUMO
A Poltica e o Direito so as duas formas civilizadamente aceitas para a composio e
soluo de litgios nas sociedades contemporneas. Ambos tm funo de promover a ordem e a
estabilidade social. Esses objetivos, quando democraticamente atingidos, geram subprodutos
desejveis nos demais sub-sistemas sociais. Na Economia, acredita-se que a segurana jurdica
mecanismo hbil a produzir eficincia, sendo esse o objetivo do Direito sob a Anlise Econmica
do Direito. O milenar princpio do pacta sunt servanda manifestao dessa idia, pois, em tese,
seria mecanismo adequado para promover a mxima eficcia dos contratos como meio de
circulao de riquezas. Incitando o desenvolvimento econmico, o pacta sunt servanda criaria
condies macro e microeconmicas para a prosperidade material que a sociedade, com suas
sempre crescentes demandas, necessita. Em determinada condies, entretanto, interessa ao
Direito permitir que os agentes econmicos se desonerem dos nus decorrentes da assuno de
todos os riscos possveis para a execuo dos contratos para permitir socialmente mais adequada

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alocao de recursos no sub-sistema econmico. O Direito, nesse contexto, utilizando-se de
construo eminentemente doutrinria denominada teoria da impreviso, permite remio de
prejuzos ruinosos e a socializao de riscos no necessariamente imprevisveis, mas
suficientemente improvveis, quando da contratao, aliviando recursos da securitizao para a
produo e produzindo estmulos heursticos contratao.

1.

INTRODUO

Este estudo depreende esforo crtico-metodolgico para estabelecer correlaes entre a

construo doutrinria denominada teoria da impreviso ao complexo histrico que a
fundamenta, buscando identificar as linhas-mestras de sua evoluo, criticando-a sob o enfoque
da Anlise Econmica do Direito para ento projetar cenrios democrticos de desenvolvimento.
A teoria da impreviso tema cuja discusso produz mais calor do que luz. Ningum
consegue precisar quando seus principais conceitos surgiram, quando foi adequadamente
instrumentalizada, quais so seus componentes, seu suporte ftico etc. Mas ela superou esses
obstculos e acabou sendo incorporada nos diversos ordenamentos positivos contemporneos.
Desafia a argcia da doutrina definir a teoria da impreviso. Sua idia principal repousa
na concesso ao juiz do poder de rever contratos particulares a requerimento de uma das partes
quando eventos posteriores contratao tornam ruinosa a prestao avenada. Esse seu
conceito-chave, mas no a explica suficientemente, nem consegue distingui-la de outros institutos
jurdicos semelhantes ou correlatos.
Na insuficincia conceitual, a retrica teve papel fundamental para sua aceitao nos
tribunais. Velha como a prpria humanidade, fruto da justia suprema etc. so algumas das
belas ilustraes criadas para convencer leitores, mas de pouca utilidade cientfica. De fato,
circunlquios vazios como imprevisvel o que no se pode prever, o que no previsto,
somente o extraordinrio, o que no se costuma acontecer no apenas nada dizem, mas so os
principais argumentos apresentados por bons autores jurdicos e pelos tribunais.
Na verdade, entende-se que a teoria de impreviso no tem explicao puramente
jurdica. Bem, pelo menos sob o tradicional paradigma normativo-positivista das Cincias
Jurdicas estabelecido por HANS KELSEN. O esgotamento dessa doutrina j d sinais bastante
evidentes em vrios outros ramos do direitos, em particular no Direito Constitucional, e a teoria
da impreviso um desses sintomas que trespassa o mbito enciclopdico do Direito Pblico
para se manifestar na quintessncia do Direito Privado, os contratos.
Pela Anlise Econmica do Direito, concepo doutrinria cujo maior defensor o juiz
norte-americano RICHARD POSNER, a teoria da impreviso mais facilmente compreendida
como antes um elemento de disperso democrtica (ou, pelo menos, socialmente tolerveis) de
riscos econmicos sistmicos por meio do Poder Judicirio. Pelo paradigma kelseniano, ao revs,
a soluo de lides pelo uso da teoria da impreviso se assemelha mais pura aplicao de poder
autoritrio de um juzo autocrtico, uma soluo em essncia arbitrria e indesejvel seria o
que o juiz acha que deveria ser, no o que deve ser para o Direito.
Explica-se: em KELSEN, a aplicao da teoria da impreviso irm da
inconstitucionalidade, especialmente pela garantia constitucional da intangibilidade do ato jurdico
perfeito (CR, art. 5., XXXVI). Mesmo se reconhecendo o papel da lei como regulador da
constituio, as explicaes so insatisfatrias, repousando antes na autoridade judicial do que na
promoo do Estado Democrtico de Direito.
A antinomia normativista entre a possibilidade da reviso judicial dos contratos e o
pacta sunt servanda no recente, e se refletiu na crnica incapacidade da doutrina em definir

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suficientemente a teoria da impreviso. Espera-se, neste estudo, colaborar para a superao desse
obstculo.

2.

SURGIMENTO E EVOLUO HISTRICA

Se o Direito uma cincia histrica, e se a Histria nos permite entender e explicar o

presente, inescusvel a remisso evoluo histrica da atual teoria da impreviso. A relevncia e
a pertinncia da etapa histrica em comento ser o filtro para seleo da extenso da abordagem.

2.1.

Babilnia

Por influncia de OTHON SINDOU (1984:03), quase todos autores nacionais

(VENOSA, 2004:481; THEODORO JNIOR, 1999:113; GAGLIANO, PAMPLONA FILHO,
2004:294, entre outros) se referem ao Cdigo de Hamurabi, a Lei das XII Tbuas, tbua 48,
como a mais antiga remisso quilo que hoje se denomina teoria da impreviso. Sua redao a
seguinte:
Se algum tem um dbito a juros, e uma tempestade devasta o campo ou
destri a colheita, ou por falta de gua no cresce o trigo no campo, ele no
dever nesse ano dar trigo ao credor, dever modificar sua tbua de contrato e
no pagar juros por esse ano.
Discorda-se dos posicionamentos doutrinrios. A Lei das XII Tbuas antes se refere
fora maior do que teoria da impreviso. Ademais, no h evidncia de qualquer influncia do
Cdigo de Hamurabi na reviso judicial dos contratos seja em pocas medievais, renascentistas,
moderna ou contempornea, tornando-a irrelevante para o estudo.

2.2.

Roma

PAULO CARNEIRO MAIA (1959:41), influenciado pelo italiano OSTI, se esfora para
procurar vnculos da teoria da impreviso no Direito Romano, sem sucesso. Argumentam que a
questo nunca fora posta no direito romano no modo pelo qual hoje formulada, mas ela estava
subjacente ao sistema. Prosseguem dizendo que as fontes jurdicas romanas no penetraram no
dogma genrico da eficcia vinculativa da promessa, jamais podendo, assim, encontrar expresso
geral, o princpio da condicionalidade dos vnculos consensuais na persistncia de determinado
estado de fato.
Interessante o esforo dos autores, mas rechaado pela doutrina, que no se
impressionou pelas copiosas citaes de Ccero, Africano, Sneca e Nercio. Nega-se origem
romana teoria da impreviso. Acredita-se incompatvel a teoria da impreviso obligatio
romana, pois a obrigao ligava no os patrimnios individuais, mas os prprios corpos dos
contratantes:
No princpio, em razo da pessoalidade do vnculo, o devedor se achava
comprometido e respondia com o prprio corpo pelo seu cumprimento,
estabelecendo-se o poder do credor sobre ele (nexum), compatvel com a
reduo do obrigado escravido (manus iniectio), se faltava o resgate da
dvida. Essas idias eram to naturalmente recebidas que no repugnava impor
sobre o devedor insolvente um macabro concurso creditrio, levando-o alm
do Tibre, onde se lhe tirava a vida e dividia-se o seu corpo pelos credores, o
que, alis, est na Tabula III: tertiis nundinis partis secanto; si plus
minusve secuerunt se fraude esto. (CAIO MRIO, 1994:07-08)

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Se o devedor inadimplente poderia ser levado pelos credores para alm do rio Tibre e l,
morto e esquartejado, como se explicar que nenhum romano foi liberado com base em algo
remotamente similar teoria da impreviso?

2.3.

Direito Cannico

Somente um milnio aps a queda de Roma se pode apontar as razes da teoria da

impreviso. Na Itlia do Sculo XIII, os canonistas, imbudos de forte moralidade crist,
impingiram ao Direito finalidade social e caritativa (THEODORO JNIOR, 1999:113)
Seu valor histrico reside em ser a primeira admisso reviso contratual, ao se permitir
a relativizao do pacta sunt servanda. No se tratou de ruptura substancial com os modelos
histricos: a reviso somente era possvel nas renncias (MAIA, 1959:46)
Desde o princpio se verificou a dificuldade de se fixarem os contornos da teoria da
impreviso. A melhor glosa sobre a matria se atribui a BARTOLO, ao comentar texto de
Nercio: em todo contrato preciso supor a clusula rebus sic habentibus, isto , conceber que
as partes aquiesceram em manter o contrato somente se as circunstncias da sua celebrao no
mudarem.
A escrita de BARTOLO, na citao de MAIA (1959:46):
Quod tene menti; quia quando quis renunciat in aliqua re omni jri, quod
habet vel habere potest vel posset: oportet enim intelligi rebus sic
habentibus , h. e. ex aliquo jure quod est de praesenti re vel spe
A redao quase chegou aos nossos dias: se clusula rebus sic habentibus foi aceita at
o Sculo XVIII. Destaca-se, entretanto, que se formulou antes um princpio a um instituto
operacional: em todas as promessas e renncias podem influir as mudanas do estado de fato.

2.4.

Ps Glosadores

Foram os ps-glosadores, tambm conhecidos como Bartolistas, que conseguiram

redigir a consagrada da clusula rebus sic stantibus. Atribui-se a ANDR ALCIATO a proeza:
contratctus qui habent tractum sucessivum et dependentiam de futuro,
rebus sic stantibus intelliguntur.
Vale dizer: os pactos de execuo continuada e dependente do futuro entendem-se
permanecendo como esto. Em outras palavras, s se compreendem (e se executam) os
contratos no havendo alterao essencial nas coisas, ou nos acontecimentos posteriores.
Ultrapassou-se a concepo da reviso contratual somente nos casos de renncia, mas
no se conseguiu densificar o conceito ao ponto de transform-lo em um instituto. A clusula
rebus sic stantibus, que se presumia implcita em toda relao negocial, era em essncia um
princpio geral do Direito.

2.5.

Outras Contribuies Europias

Conjugando os ensinamentos de PAULO CARNEIRO MAIA e ANSIO JOS DE

OLIVEIRA, temos referncias admisso da clusula rebus sic stantibus pela cdigo bvaro, de
1756, pelo cdigo prussiano, de 1774, e pelo cdigo austraco, de 1811, entre outros.
As Ordenaes Filipinas continham antes disposies referentes ao caso fortuito,
fora maior e ao dirigismo contratual do que teoria da impreviso: o curso forado da moeda

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portuguesa permitia a reviso de antigos contratos precificados em ouro.
Interessante notar que desde as origens da clusula rebus sic stantibus se exclua a
aplicao aos contratos aleatrios.
2.5.1.

Liberalismo

Aps um demorado florescimento, a aplicao clusula rebus sic stantibus entrou em

franca decadncia pouco tempo depois de comear a se integrar nos cdigos legislativos, nos fins
dos sculos XVIII e incio do XIX. Explica-se pelo advento do Liberalismo e das revolues
burguesas.
A Histria cclica e a exaltao burguesa autonomia da vontade e inviolabilidade
das convenes aproximava o Direito da poca ao romano e ao imprio do aforismo ab initio
sunt voluntatis ex posto facto sunt necessitatis (MAIA, 1959:66). O pice da repulsa ao
princpio do rebus sic stantibus est no Cdigo Napolenico, art. 1134: les conventions
lgalemente formes tiennent lieu de loi ceux qui ls ont faites. Em portugus, o contrato
faz lei entre as partes.
O Direito reflete a poca e, no caso, a interveno estatal era entendida como
interveno autocrtica aos assuntos burgueses at ento, os juzes eram nobres nomeados
pelo Rei da Frana. O individualismo revolucionrio deve ser entendido antes uma negao da
sapincia e da bondade dos nobres divinamente iluminados do que, em primeiro plano,
elogio autonomia da vontade e liberdade negocial.
2.5.2.

Inglaterra Vitoriana

A Inglaterra possui sistema jurdico prprio, substancialmente distinto do europeu

continental, tornando melindrosa tentativa de ligao direta entre seus precedentes judiciais
evoluo da teoria da impreviso. Mas foi na Inglaterra, o bero do liberalismo, que rompeu com
um sculo de rejeio aplicao da teoria da impreviso.
Em 1907, s vsperas da coroao de Eduardo VII como Rei da Inglaterra, sofreu o
futuro monarca de apendicite, patologia com alto grau de mortalidade poca. Quase
desenganado, o Homem Mais Poderoso do Mundo se submeteu a ento arriscadssima e
experimental cirurgia de extrao do apndice a cirurgia foi um sucesso, o tratamento pela
interveno cirrgica precoce nos casos de apendicite prescrito at hoje, Eduardo VII
sobreviveu, se restabeleceu e foi coroado Rei da Inglaterra poucos meses aps a cirurgia.
Restou o problema dos casos das localidades da coroao coronation nat cases
(BESSONE, 1997:216). Os imveis onde originalmente passaria a comitiva real foram alugados a
preos elevadssimos por causa disso, mas a coroao fora adiada pela molstia sbita do
monarca. Os tribunais ingleses, nesse precedente, consideraram desobrigados os locatrios dos
aluguis avenados com fundamento na frustation of the adventure. No comentrio de CSAR
FIZA (2004:39), todo contrato teria uma condio implcita (implied condition) de que as
circunstncias externas permaneam do mesmo modo no momento da execuo.
Como no podemos abandonar a veia crtica s leituras, imaginamos quem foram os
beneficirios dessa deciso, revolucionria para os padres ingleses: provavelmente, outros
nobres europeus convidados para o evento, literalmente os amigos do rei, os principais
beneficirios dos sistemas poltico e jurdico da poca.
2.5.3.

Frana Aps a Grande Guerra

A Grande Guerra de 1914-1918 mudou radicalmente as relaes sociais, econmicas e

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polticas at ento vigentes. A Itlia editou lei concedendo moratria e permitindo a reviso de
contratos afetados pelos acontecimentos militares j quando da sua entrada no conflito, no
comeo de 1915, com fundamento na clusula rebus sic stantibus, mas a doutrina credita
Frana o mrito de ter implementado positivamente a contempornea figura da teoria da
impreviso.
semelhana do ocorrido na Inglaterra, foram interesses de grupos econmica e
politicamente poderosos que deflagraram o retorno da reviso contratual. A teoria da impreviso
francesa veio a roldo dos interesses de grandes grupos industriais, que se vinculavam a contratos
de longo prazo para o fornecimento de carvo. As principais fontes de carvo eram minas
localizadas na Alemanha ou em territrios franceses ocupados pela Alemanha. Com a interdio
dessas fontes, e pelas novas demandas surgidas do esforo de Guerra, a oferta de carvo no mais
atendia a demanda. Pelo menos, no por um preo prximo ao anterior ecloso das
hostilidades. A questo era inquietante, tratava-se da runa de setores inteiros da economia
francesa, j combalida em homens, capitais e recursos pelo esforo de guerra.
Se antes da Grande Guerra se creditava ao Estado tanto poder para interferir na
economia como s condies climticas, durante o conflito se consagrou a tese da Guerra
Total, que os embates militares no se referiam somente aos exrcitos que cada nao
conseguiria reunir, mas capacidade de cada economia suportar esforos de guerra prolongados.
A Frana, vitoriosa nos campos de batalha, fraquejava economicamente. A Corte de
Cassaes resistia aos pedidos de reviso contratual, como sempre fizera desde a edio do
Cdigo Napolenico. Mas a roda da histria girara, e o Conselho de Estado cedeu presso dos
fatos, e passou a admitir a reviso contratual.
Para harmonizar as decises, editou-se a famosa Lei Failliot, em 21/05/1918: os
contratos comerciais cujo cumprimento dependesse do futuro celebrados antes de 1. de agosto
de 1914 (incio das hostilidades), poderiam ser resolvidos durante o conflito e at trs meses antes
de seu trmino (que se deu em 11/11/1918) se, em virtude do estado de guerra, a execuo das
obrigaes de qualquer dos contratantes lhe causasse prejuzos cuja importncia excedesse de
muito as previses que pudessem ser razoavelmente feitas ao tempo da conveno (BESSONE,
1997:218).
Critica-se se trata da aplicao da teoria da impreviso ou uma manifestao qualquer de
dirigismo contratual. No se criou ferramenta perene de reviso contratual, mas sim de resoluo
pontual de contratos celebrados antes de 1. de agosto de 1914, com curta janela de aplicao (at
11/02/1919).
A Lei Failliot tem como principal mrito ser termo final de vigncia da concepo liberal
que vigorara no pensamento europeu de ento. A Grande Guerra no devastou apenas vidas,
bens, sistemas e regimes polticos: rompera-se o Direito revolucionrio, abrira-se a era do
dirigismo contratual e da socializao dos contratos.

3.

CONSTRUES DOUTRINRIAS

ANSIO JOS DE OLIVEIRA e CSAR FIZA discorrem sobre as principais

concepes tericas sobre a evoluo conceitual da teoria da impreviso. Justifica-se seu estudo
para evitarmos hoje a repetio de argumentos superados para explicao do instituto.
Vrias teorias digladiaram para lhe servir de fundamentao. Nenhum denominador
comum foi encontrado. A prpria nomenclatura das teorias varivel. Citando NEHEMIAS
GUEIROS:

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Cada uma dessas construes constituia verdadeira teoria parte, destinada a
justificar o afrouxamento do lao contratual para desat-lo em definitivo ou
para torn-lo menos incmodo a verdade que o nome de impreviso,
vulgarizado pela doutrina francesa, ganhou, definitivamente, foros de cidade
em relao matria. (apud MAIA, 1959:147)
Os diversos matizes que apresentam as vrias teorias somente ressaltam a necessidade
de se adaptar o contrato quando h desvios significativos entre a execuo ajustada e a prestada.
Sem dvida, fascinante e didtico exerccio de argumentao jurdica o seu estudo.

3.1.

Intrnsecas

Vrias concepes tericas foram elaboradas sugerindo a aplicao da teoria da

impreviso com base em elementos intrnsecos relao negocial, seja a vontade das partes, seja a
prestao avenada.
3.1.1.

Teorias com Base na Vontade

A crtica comum s teorias com base na vontade que elas se referem antes aos vcios
do consentimento do que teoria da impreviso propriamente dita. Os vcios do consentimento
so todos, inescusavelmente, anteriores celebrao do contrato e exatamente por isso o
viciam, pois a vontade manifestada no produziu os efeitos desejados.
3.1.1.1.

Teoria da Pressuposio Individual

Desenvolvida pelos austraco Windscheid em 1850, inaugura a fase de estudos

contempornea da teoria da impreviso. Funda-se na hiptese de quem faz um contrato parte do
pressuposto de que tudo ocorrer normalmente e se, por acaso, isso no ocorrer a parte contrria
no ter culpa, ela se desobriga. Ou seja, em todo negcio jurdico de execuo futura, diferida ou
continuada haveria um pressuposto tcito que a obrigao no sofrer oscilaes alm daquelas
consideradas normais. A pressuposio agiria como uma autolimitao da vontade, dando
vida a uma conditio e a uma exceptio (OLIVEIRA, 1968:92).
Critica-se a teoria porque ela sumamente subjetiva e, em conseqncia, falha.
Confunde-se condio-causa com motivo: a eficcia de um contrato bilateral pode ser destrudo
por uma s das partes.
Entretanto, a teoria, em si, alcanou grande repercusso e influenciou diretamente nas
construes que lhe sucederam sobre a flexibilidade contratual (MAIA, 1968:166).
3.1.1.2.

Teoria da Pressuposio Tpica

Ventilada por FIZA (2004:388), atribui-se a sua autoria a PICKSO, que desenvolveu a
teoria da pressuposio individual de WINDSCHEID. PICKSO afirma que a pressuposio
subjetiva tem a ver com os motivos do contrato. Ao lado dela, h uma pressuposio ftica, uma
situao de fato sobre a qual todo contrato de certa classe celebrado.
A empreitada, por exemplo, supe que os preos dos servios sero prestados de acordo
com os custos dos materiais, que podem variar de acordo dentro de certos limites. Alm desses
limites, o contrato deixa de existir.
Critica-se a teoria porque ela no se refere teoria da impreviso, uma vez que basta que
as circunstncias futuras contrariem a pressuposio tpica para que ele seja revisto. Como se
saber o que e o que no uma pressuposio tpica de cada contrato? A teoria tambm no

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apresenta critrios minimamente objetivos para servirem de parmetros atuao judicial, sendo
janela aberta para o arbtrio do julgador.
3.1.1.3.

Teoria da Vontade Marginal ou da Supervenincia

Desenvolvida por GIUSEPPE OSTI, um dos principais estudiosos da teoria da

impreviso no sculo XIX, tambm se baseia na vontade. Formulada pouco antes da
conflagrao de 1914, apresentava muitos pontos de contato com a teoria da pressuposio
(MAIA, 1959:167). Quando se contrata para execuo futura, a vontade se dividiria em duas:
quando da contratao, e quando da execuo. A vontade marginal traduziria uma ao voluntria
do agente no momento da execuo do contrato.
A vontade contratual a primeira vontade, a vontade de obrigar-se. Ato volitivo
perfeito e acabado. A vontade marginal a vontade de realizar a prestao, dependente esta da
vontade do promitente, na ocasio de ser cumprida a obrigao.
Critica-se seu subjetivismo. A existncia do direito obrigacional se d exatamente para
assegurar que quando da execuo a vontade marginal do obrigado no se esvaia. O contrato,
uma vez celebrado, poderia ser resolvido pelo arbtrio de uma das partes. Tambm se critica da
real necessidade de uma das partes saber qual foi ou qual seria a primeira vontade ou vontade
marginal da outra (OLIVEIRA, 1968:97).
3.1.1.4.

Teoria da Base do Negcio

Desenvolvida por PAUL OERTMANN a partir da rejeio teoria da pressuposio

subjetiva de WINDSCHEID. A pressuposio deveria ser bilateral e no apenas subjetiva como
sugeria WINDSCHEID. As partes celebrariam o contrato partindo ambas da pressuposio de
que a base do negcio permanea a mesma.
a representao mental de uma das partes no momento da concluso do negcio
jurdico, conhecida na sua integridade e no repelida pela outra parte, ou a comum representao
das diversas partes sobre a existncia ou apario de certas circunstncias, em que se baseia a
vontade negocial (OLIVEIRA, 1968:99).
Reconhece-se a evoluo do conceito, mas ainda no teoria da impreviso.
excessivamente ampla, foi severamente criticada por LARENZ e LEHMANN, conforme relato
de FIZA (2004:390).
3.1.1.5.

Teoria do Erro

Fruto de ACHILLE GIOVNE. O negcio jurdico acoimado de erro tem duas

vontades: a vontade real e a declarada em decorrncia da falsa representao do objeto da
manifestao.
Mantm a distino de OSTI entre o ato da vontade e a vontade marginal, mas mudalhe a aplicao. Falhando as representaes objetivas da vontade quando da execuo em virtude
de evento imprevisto, h um erro, desobrigando o promitente.
A teoria falha em seu mais alto grau. O erro anterior manifestao da vontade,
um vcio do negcio jurdico, no uma causa de sua resciso (OLIVEIRA, 1968:104).
3.1.1.6.

Teoria da Situao Extracontratual

A concepo da vontade como fundamento da teoria da impreviso teve vrios adeptos.

A. BRUZIN foi mais um deles, com ponto de partida no conhecido princpio que o contrato liga

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as partes como se lei fosse.
Se como lei vige o contrato para as partes, como tal deve ser interpretada. No se pode
dar extenso maior ao acordo contratual do que aquela que havia quando da manifestao da
vontade. As partes, quando contrataram, previram todos os efeitos jurdicos e econmicos
resultantes do seu ato. Mas essa previso s possvel at certo ponto, reputando-se imprevisvel
o que ocorre alm desse limite.
As situaes contratuais seriam aquelas previsveis pelas partes quando da contratao.
As extracontratuais seriam exatamente aquelas que no eram dados mente prever. A fora
obrigatria dos contratos estaria circunscrita s situaes contratuais. Surgindo um evento
imprevisvel (extracontratual), cessa a fora obrigatria de se cumprir o ajustado aqum do
extracontratual.
A teoria trilha caminho interessante, mas cria uma antinomia: se o extracontratual no
obriga, como explicar o rebus sic stantibus se essa clusula a quintessncia do extracontratual?
Ao invs de explic-la, nega-lhe. Tambm confunde o fato contratual, uma realidade, com a
situao extracontratual, uma fico (OLIVEIRA, 1968:106)
3.1.1.7.

Teoria do Dever de Esforo

Uma ltima investida pela fundamentao na vontade est na teoria de R.

HARTMANN. Ele substitui as obrigaes de dar, fazer e no fazer pelo conceito do dever de
esforo. O contrato no se d por seu resultado, mas pelo dever de diligncia ou esforo das
partes em cumpri-lo.
No se preocupa com a prestao mas com o desprendimento desempenhado pelos
contratantes. No se pesquisa a culpa (lato sensu), mas o zelo na consecuo do contratado.
Critica-se veementemente: se a obrigao exige determinado esforo, e o devedor a
cumpre plenamente executando esforo menor que o deduzido, a obrigao no estaria
cumprida. A obrigao nasce aleijada de seu objeto, o que bastante inusitado. Enfim, esquece-se
HARTMANN da distino entre contratos de meio e contratos de resultado. Sua teoria no se
aplica, simplesmente, aos contratos de resultado. Como se v, abrange apenas uma parte da
realidade (OLIVEIRA, 1968:109).
3.1.2.

Teorias com Base na Prestao

As teorias com base na prestao buscaram explicar o fenmeno da teoria da impreviso

manejando a escala da comutatividade contratual. Tambm no foram bem-sucedidas porque
mantm o foco em elementos intrnsecos aos negcios jurdico e a teoria da impreviso exige
fatos alheios realidade negocial para se manifestar.
3.1.2.1.

Teoria do Estado de Necessidade

LEHMAN e COVIELO discorrem sobre o estado de necessidade como supedneo da

reviso contratual pela teoria da impreviso. O estado de necessidade no seria uma causa de
extino de responsabilidade, mas um ttulo constitutivo de direito.
Quem pratica um fato encontrando-se em estado de necessidade, pratica-o para evitar
mal maior, ficando isento de crime. E quem pode afirmar que quem no cumpre o prometido em
virtude da suma onerosidade decorrente de um fato imprevisto evitou um mal maior
(OLIVEIRA, 1968: 111).
Criticas: o estado de necessidade uma faculdade e no um direito, pois este

10
correspondente a uma obrigao. H obrigao do credor no receber sua obrigao? Tambm
confunde estado de necessidade com onerosidade excessiva.
3.1.2.2.

Teoria do Equilbrio das Prestaes

GIORGI e LENEI utilizam-se da comutatividade como trava rgida para o equilbrio

contratual. O rompimento do equilbrio contratual e pr-ordenada dos contratantes exige da
eqidade e da justia interveno para se restabelecer a situao anterior, para fazer cessar a
desigualdade ou a desproporcionalidade.
Critica-se a necessidade de se aliar um mecanismo de aplicao prtica uma utpica
justia comutativa plena. Isso nunca ser alcanado. E qual ser a medida de valor para julgar a
desproporo das prestaes? Tambm no distingue a possibilidade de no haver equivalncia
das prestaes nos contratos aleatrios. A equivalncia das prestaes no pode ser elevada a
uma condio normal de validade do negcio jurdico porque a lei no a estabelece.

3.2.

Extrnsecas

O fundamento da teoria da impreviso no repousa em elementos internos relao

negocial. Aps muita discusso, finalmente se chegou concluso que o evento imprevisto deve
ser alheio s partes.
3.2.1.

Fundamento na Moral

Todo contrato leva consigo uma idia de segurana. Transformar essa segurana
contratual em mecanismo de runa atenta contra a moral. GEORGE RIPERT (19) extrai da
relao jurdica o fundamento da reviso contratual e estende sua aplicao a todos os atos
jurdicos.
Se aps celebrar um contrato surgir fato imprevisto tornando a prestao sumamente
onerosa, o cumprimento desse contrato atenta contra a moral.
Crticas: a moral um valor, e oscila conforme a sociedade. Os positivistas tm calafrios
com a concepo de RIPERT. Para os marxistas, moral aquilo que est de acordo com a
finalidade do Estado. Isso justo? (OLIVEIRA, 1968:121) Trata-se de uma pergunta que no
tem soluo certa, pois nos referimos a um valor. A moral no justa ou injusta, ela vale, e s
isso.
O Direito no uma cincia pura como desejam os positivistas, mas tambm no
uma extenso da moral. A moral no resolveu a questo para os ps-glosadores na Idade Mdia,
e continua sendo insuficiente para explicar a teoria da impreviso com objetividade.
3.2.2.

Fundamento na Boa-F

A boa-f uma regra que se aplica generalidade dos contratos. WENDT afirma que a
boa-f seria a explicao mais convincente para a justificao da clusula rebus sic stantibus,
pois no cabe ao legislador prever tudo o que possa aparecer no desenrolar do contrato. A boa-f
seria a vlvula de segurana para a convincente aplicao do direito ao caso concreto
(OLIVEIRA, 1968:122).
Crtica: moral e boa-f so valores, e no servem para fundamentar per si a teoria da
impreviso. A boa-f pode ser um princpio informativo na aplicao de regras, no so regras
por si. No se define ex nunc moral e boa-f.

11
3.2.3.

Fundamento na Extensibilidade do Fortuito

Jurisprudncias alem, inglesa e francesa acolheram em certa medida essa teoria, com
desacerto. O caso fortuito e a clusula rebus sic stantibus so institutos diversos: o fortuito
advm de uma causa objetiva, enquanto na teoria da impreviso o devedor quem no consegue
cumprir a obrigao. A situao particular do devedor levada em conta na aplicao, toma-se
em conta inclusive o grau de esforo que dever tomar para cumprir a obrigao.
Crtica: o caso fortuito no se confunde com a teoria da impreviso. Ampliar o caso
fortuito, equivalendo-o onerosidade excessiva contingenciada pelo esforo do devedor no
parece ser nem a melhor soluo, nem explicao para a teoria da impreviso.
3.2.4.

Fundamento na Socializao do Direito

Essa teoria, desenvolvida originalmente por RAMON BADENES GASSET, se encaixa

nos atuais rumos de desenvolvimento do Direito. A teoria da socializao do direito atuaria no
sentido de regular o acordo vida atual, afrouxando o despotismo da obrigatoriedade dos
ajustes, o qual teria de transferir terreno por causa dos superiores interesses sociais (OLIVEIRA,
1968:126).
Crtica: de fato, esse entendimento tem sido cada vez mais prestigiado. De fato, a
segurana jurdica aos particulares oferecida pelos contratos deve ser sopesada aos interesses
sociais na relao bilateral. Peca venalmente pela falta de operabilidade, pela ausncia de
parmetros objetivos para sua aplicao, pela extrema insegurana negocial que produz. Peca
mortalmente pela contraposio de dois princpios no excludentes, no bipolares: segurana
jurdica no plo oposto socializao do direito, logo impossvel sopes-los.

3.3.

Teorias Brasileiras

Vrios autores ptrios tambm elaboraram arcabouos tericos para tentar explicar a
teoria da impreviso. Eis alguns dos mais interessantes.
3.3.1.

Fundamento na Eqidade e na Justia

Para ARNOLDO MEDEIROS DA FONSECA, o sentimento de justia, a noo de

direito e os princpios da eqidade ditam, por si mesmos, norma que impede o esmagamento de
um dos contratantes para enriquecimento do outro.
O fundamento da teoria da impreviso no est no erro, na comutatividade, na moral,
mas em princpios mais amplos, mais gerais e mais seguros. A eqidade elemento essencial e
substancial do prprio direito. (OLIVEIRA, 1968:128).
Crtica: a equidade s poderia, em nosso ordenamento, fundamentar a aplicao da
teoria da impreviso enquanto no houver soluo legislativa ou quando previsto em lei: CPC,
art. 127. Repete-se a crtica ao baixo grau de operabilidade dessa concepo, e a pela dupla
contraposio de princpios no-bipolares, no excludentes.
3.3.2.

Previsibilidade Genrica e Imprevisibilidade Especfica

IVES GANDRA MARTINS (apud THEODORO JNIOR, 1999:131), adequando o

discurso atribulada realidade econmica brasileira, desdobra a questo da em duas partes:
primeiro, h uma previsibilidade genrica que a inflao ser combatida. Mas por outro lado h
uma imprevisibilidade especfica sobre os meios concretamente utilizados pelo governo para o
combate inflao.

12
Os critrios econmicos ordinrios da comutatividade permitem a assuno dos riscos
inerentes somente ao prprio negcio entabulado. A lea excepcional decorrente da
imprevisibilidade especfica no integra a relao contratual, fundamentando a reviso contratual.
Crtica: engenhosa, mas IVES GANDRA em essncia repete, com nova roupagem, o
discurso de GIORGI e LENEI na Teoria do Equilbrio das Prestaes, s que desta vez
reconhecendo fatos externos como modificadores da comutatividade.

4.

DIREITO POSITIVO E APLICADO ESPCIE

4.1.

Direito Comparado

Produto do engenho medieval, a Europa h muito j amadurece o instituto da reviso

judicial dos contratos. Alm das concepes tericas, interessante verificar o contraste entre o
direito positivo estrangeiro e o nacional. VENOSA (2004:485-487) apresenta interessante notcia
do direito comparado atual.
4.1.1.

Itlia

O Cdigo Civil italiano, art. 1.467, traz a mesma soluo do nosso CC, art. 479.
Interessante verificar mais uma remisso s fontes da nossa codificao.
4.1.2.

Argentina
O Cdigo Civil argentino, art. 1.198, nova redao:
Nos contratos bilaterais comutativos e nos aleatrios onerosos de execuo
diferida ou continuada, se a prestao a cargo de uma das partes se tornou
excessivamente onerosa, por acontecimento extraordinrios e imprevisveis, a
parte prejudicada poder demandar a resoluo do contrato. O mesmo
princpio se aplicar aos contratos aleatrios quando a excessiva onerosidade se
produza por causas estranhas ao risco prprio do contrato. Nos contratos de
execuo continuada a resoluo no alcanar os efeitos j cumpridos. No
proceder a resoluo, se o prejudicado tiver agido com culpa ou estiver em
mora. A outra parte poder impedir a resoluo oferecendo melhorar
eqitativamente os efeitos do contrato.

4.1.3.

Portugal

O Cdigo portugus avanou no alcance dessa figura jurdica, obtendo uma forma mais
vinculada ao negcio jurdico em si e ao princpio da boa-f, realando com propriedade a
alterao das circuntncias do contrato. O art. 437 dispe:
Art. 437. 1. Se as circunstncias em que as partes fundaram a deciso de
contratar tiverem sofrido uma alterao anormal, tem a parte lesada direito
resoluo do contrato, ou modificao dele segundo juzos de eqidade,
desde que a exigncia das obrigaes por ela assumidas afecte gravemente os
princpios da boa-f e no esteja coberta pelos riscos prprios do contrato. 2.
Requerida a resoluo, a parte contrria pode opor-se ao pedido, declarando
aceitar a modificao do contrato nos termos do nmero anterior.
O art. 438 desse Cdigo refere-se mora da parte lesada:
Art. 438. A parte lesada no goza do direito de resoluo ou modificao do

13
contrato, se estava em mora no momento em que a alterao das circunstncias
se verificou.
A legislao comparada mostra os elementos constantes que devem estar presentes na
reviso judicial. Deve servir de orientao para a aplicao do instituto entre ns, por imperativo
da condio do Direito como cincia histrica.

4.2.

EVOLUO LEGISLATIVA NO BRASIL

4.2.1.

Cdigo Civil de 1916

A teoria da impreviso somente foi acolhida em nosso ordenamento com o Cdigo

Civil de 2002. O Cdigo Civil de 1916 no possua regra sobre a onerosidade excessiva, orientado
que foi por princpios liberais, prestigiando sobremaneira a autonomia da vontade e o pacta sunt
servanda. Todos os diplomas legislativos posteriores ao Cdigo Civil de 1916 antes apresentam
regras sobre o dirigismo contratual e onerosidade excessiva do que algo realmente comparvel
teoria da impreviso.
4.2.2.

Leis Extravagantes

A antiga Lei de Luvas (Decreto 24.150/34) previa a ao revisional do valor de aluguel.

Da Lei de Luvas (art. 31) a ao revisional passou para a Lei do Inquilinato (Lei 6649/79), onde
se instituiu a majorao peridica de aluguis, para evitar a corroso inflacionria, mesmo sem
previso de clusula de correo monetria. A Lei 8245/91 no s unificou a ao revisional
como procedimento (art. 68), mas tambm fez o mesmo em relao aos seus pressupostos (art.
19).
O equilbrio econmico-financeiro dos contratos administrativos previsto na Lei de
Licitaes (Lei 8.666) no se compara teoria da impreviso, antes uma aplicao do princpio
da moralidade administrativa do que verdadeiramente a teoria da impreviso.
O mais prximo da teoria da impreviso que o legislador brasileiro desenvolveu antes
do CC/2002 foi a teoria da onerosidade excessiva nos contratos de consumo, prevista no CDC,
art. 6., V. Mas o CDC no exigiu a imprevisibilidade para que se pudesse rediscutir os termos do
contrato, ento no h porque cham-la de teoria da impreviso.
4.2.3.

Cdigo Civil de 2002

O atual Cdigo traz trs artigos especficos sobre a resoluo do contrato por
onerosidade excessiva, embora a noo tambm esteja espalhada por outros dispositivos
(VENOSA, 2004:487):
CC, art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao
de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem
para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis,
poder o devedor pedir a resoluo do contrato.
Pargrafo nico. Os efeitos da sentena, que a decretar, retroagiro data da
citao.
CC, art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar
eqitativamente as condies do contrato.
CC, art. 480. Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes,
poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterado de modo a
execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.

14
Verifica-se que somente ao ru facultado optar por modificar equitativamente as
condies do contrato, soluo que nos parece bastante razovel. Afinal, se ao juiz permitido
substituir a vontade das partes, alguma alternativa tem que ser dado ao R para poder se eximir
de se atrelar a um contrato que no mais lhe interesse.
4.2.3.1.

Crtica Codificao

A codificao bastante infeliz. Pode ser rplica do cdigo italiano, mas no por isso
que ela boa. Ela recolhe fragmentos de vrias concepes tericas sem deixar claro qual sua
verdadeira opo. E, ao final, busca fundamento na onerosidade excessiva, que instituto distinto
da teoria da impreviso.
A opo legislativa redundante: extraordinrios e imprevisveis so sinnimos sob
mais de um aspecto. S se pode prever aquilo que j aconteceu antes, ou que se possa
racionalmente supor possvel de ocorrer, para que se possa projetar um juzo de probabilidade de
sua ocorrncia futura. Algo que ordinariamente acontece algo previsvel. Algo extraordinrio ou
imprevisvel, ou de baixssima probabilidade de acontecimento na prtica, d no mesmo.
O CC, art. 478, apresenta taxativamente os tipos contratuais aos quais se refere: os
contratos de execuo continuada ou diferida. Por que no se aplica aos contratos de execuo
futura? Qual o motivo dessa opo legislativa? E por que se exigir extrema vantagem para a
outra? A teoria da impreviso visa proteger o devedor da runa, no uma escala mvel
protetora da comutatividade contratual, um ferro da moral aplicada ao Direito. Mais: por que
no facultar ao devedor pagar na medida das suas posses? Porque ele s pode pleitear em juzo o
calote?
O CC, art. 478, pargrafo nico, trata de questo processual no meio de dispositivos de
direito material. Melhor faria se nada fizesse e deixasse ao CPC a regulao da matria, no h
motivo para excees.
O CC, art. 479, fulmina qualquer necessidade da codificao: o nico critrio para a
reviso judicial do contrato a eqidade. Nada mudou: antes da codificao, o juiz s poderia
decidir por eqidade na ausncia de lei especfica e agora, com trs normas especficas, as partes
devem pedir julgamento por eqidade ento, qual a utilidade da positivao?
O ponto mais frgil da codificao que ela antes se baseia na onerosidade excessiva do
que na teoria da impreviso. Essa falha legislativa destri a utilidade do CC, arts. 478-480, como
se ver em breve.
4.2.3.2.

Enunciados do Conselho da Justia Federal

O Conselho da Justia Federal (CJF) aprovou os seguintes enunciados sobre os artigos

em comento, de utilidade bastante duvidosa:
175 Art. 478: A meno imprevisibilidade e extraordinariedade, insertas
no art. 478 do Cdigo Civil, deve ser interpretada no somente em relao ao
fato que gere o desequilbrio, mas tambm em relao s conseqncias que ele
produz.
176 Art. 478: Em ateno ao princpio da conservao dos negcios
jurdicos, o art. 478 do Cdigo Civil de 2002 dever conduzir, sempre que
possvel, reviso judicial dos contratos e no resoluo contratual.
Combate-se o entendimento do CJF, no apenas porque ressuscita tcnica hermenutica
abandonada na Baixa Idade Mdia, a glosa de textos legais, mas por outros e mais imediatos

15
motivos. O enunciado 175 apresenta uma obviedade, no o fato imprevisto que autoriza o
desequilbrio, mas sim as conseqncias econmicas por ele introduzidas na relao contratual. O
enunciado 176, por sua vez, outorga mais poderes ao juiz do que ele tem: o juiz deve se ater ao
pedido, e o devedor s pode pedir a resoluo do contrato. S ao credor existe a possibilidade de
pedir a reviso. Enfim, o enunciado 176 busca fundamento em um pretenso princpio da
conservao dos negcios jurdicos, o que uma falcia. Esse princpio somente se refere aos
casos de vcios dos negcios jurdicos, em particular ao da simulao, no qual se buscar
aproveitar os resultados vlidos do negcio simulado:
CC, art. 167. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se
dissimulou, se vlido for na substncia e na forma.
O enunciado 176 do CNJ simplesmente retirou uma regra aplicvel a um contexto
especfico e o trasladou para outro, incompatvel. A simulao causa de nulidade do negcio
jurdico, vcio anterior contratao, incompatvel com a teoria da impreviso, baseada em
modificao posterior celebrao do negcio.
Ambos enunciados tentam estender a competncia judicial para reviso contratual para
alm da vontade das partes, mas no s por isso que merecem crticas. A crtica mais
contundente que se lhes pode fazer que no enxergaram o evidente: o CC, arts. 478, 479 e 480
so redundantes na atual codificao, e difcil imaginar casos de aplicao diante do contedo
normativo do CC, art. 317.
4.2.4.

O Fim da Teoria da Impreviso no Direito Positivo Brasileiro

Apesar do Cdigo Civil apresentar trs artigos sobre a teoria da impreviso, poderia
faz-lo em um s. Na verdade, o faz:
Art. 317. Quando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo
manifesta entre o valor da prestao devida e o momento de sua execuo,
poder o juiz corrigi-lo, a pedido da parte, de modo que assegure, quanto
possvel, o valor real da prestao.
Todos os requisitos para a boa aplicao da teoria da impreviso esto presentes nesse
singelo artigo: fato superveniente relao contratual, desproporo manifesta, foco na
comutatividade contratual (um parmetro objetivo assegure, quanto possvel, o valor real da
prestao), mecanismo de correo judicial da distoro. No impe requisitos incuos como
extrema vantagem para a outra parte ou coisas do gnero, como quando se limita o credor a
pedir a resoluo do contrato.
O CC, art. 317, alm das virtudes apontadas, no comete nenhum dos equvocos dos
arts. 478-480: no trata de matria processual nem se fundamenta na onerosidade excessiva. No
taxa que s se aplica aos contratos de execuo continuada ou diferida.
Ironicamente, no momento em que o direito positivo brasileiro finalmente acolhe a
teoria da impreviso, faz do seu bero sua sepultura. Difcil imaginar quem prefira se submeter ao
complicado e imprevisvel procedimento do CC, arts. 478-480, ponderado nica e exclusivamente
pelo arbtrio judicial quando dispe de um parmetro objetivo e simples no CC, art. 317.

4.3.

JURISPRUDNCIA BRASILEIRA

A despeito da sua recente introduo legislativa, h muito a jurisprudncia brasileira

acata a teoria de impreviso. Credita-se ao RE 2675, julgado em 05/01/1938 a concluso que a

16
regra rebus sic stantibus no contrria a texto expresso da lei nacional, na lembrana
de PAULO CARNEIRO MAIA (1959:242).
Muito da jurisprudncia brasileira est atrelada s flutuaes e inseguranas decorrentes
da reiterada recusa do governo em suportar os custos e conseqncias de sua irresponsabilidade
fiscal, transferindo-os sociedade. Plano Cruzado, Plano Vero, Plano Bresser, Plano Brasil
Novo, Plano Real so apenas alguns dos eventos macroeconmicos recentes que atingiram as
relaes contratuais de inopino.
A jurisprudncia brasileira tende ao sentido de impor aos particulares os riscos e
prejuzos decorrentes de oscilaes econmicas e eximir o governo de responsabilidade por sua
conduta errtica.
Recentemente, passou a julgar da pior maneira possvel: aplicou a Justia salomnica,
dividindo entre as partes litigantes os riscos da incria macroeconmica governamental.
CIVIL. ARRENDAMENTO MERCANTIL. CONTRATO COM
CLUSULA DE REAJUSTE PELA VARIAO CAMBIAL.
VALIDADE. ELEVAO ACENTUADA DA COTAO DA MOEDA
NORTE-AMERICANA.
FATO
NOVO.
ONEROSIDADE
EXCESSIVA AO CONSUMIDOR. REPARTIO DOS NUS. LEI
N. 8.880/94, ART. 6. CDC, ART. 6, V.
I. No nula clusula de contrato de arrendamento mercantil que prev
reajuste das prestaes com base na variao da cotao de moeda estrangeira,
eis que expressamente autorizada em norma legal especfica (art. 6 da Lei n.
8.880/94).
II. Admissvel, contudo, a incidncia da Lei n. 8.078/90, nos termos do art. 6,
V, quando verificada, em razo de fato superveniente ao pacto celebrado,
consubstanciado, no caso, por aumento repentino e substancialmente elevado
do dlar, situao de onerosidade excessiva para o consumidor que tomou o
financiamento.
III. ndice de reajuste repartido, a partir de 19.01.99 inclusive, eqitativamente,
pela metade, entre as partes contratantes, mantida a higidez legal da clusula,
decotado, to somente, o excesso que tornava insuportvel ao devedor o
adimplemento da obrigao, evitando-se, de outro lado, a total transferncia
dos nus ao credor, igualmente prejudicado pelo fato econmico ocorrido e
tambm alheio sua vontade.
IV. Recurso especial conhecido e parcialmente provido.
(STJ. 2. Seo. REsp 479.140/SP. Rel. min. CARLOS ALBERTO
MENEZES DIREITO. Julg. 12/02/2003. Pub. DJ 04/08/2003. RSTJ vol.
185, p. 323. unnime)
Critica-se essa forma de deciso sob vrios aspectos. Primeiro, no fundamentada
juridicamente, pois se baseia unicamente no senso de justia do rgo julgador. Milnios atrs,
dir-se-ia que o julgador fora divinamente inspirado, como Salomo. Hoje no mais se aceita esse
argumento. Segundo, no h referncia a critrio lgico ou matemtico para repartir
eqitativamente, pela metade os ndices de reajustes do contrato. Terceiro, no h avaliao do
impacto econmico da deciso no caso concreto o reajuste do contrato pela metade ainda
pode ser capaz de levar o devedor runa. Quarto, e muito importante, a questo da reviso
judicial dos contratos pela teoria da impreviso no gira sobre quem deve arcar os riscos de um
evento superveniente, mas sim evitar runa injusta do devedor.

17

5.

RISCO, RETORNO E IMPREVISO

5.1.

Normatividade Positivista

A despeito dos esforos at agora despendidos, no se est mais perto do contedo

jurdico da teoria da impreviso do que os ps-glosadores medievais. As doutrinas clssicas,
como o positivismo jurdico, no apresentam explicao coerente para o fenmeno.
5.1.1.

O Problema Lgico

Em um sistema normativo no qual a norma fundamental (a Constituio) prescreve um

dever-se como o ato jurdico perfeito intangvel, estabelece-se uma premissa maior no
raciocnio argumentativo. Se a premissa menor o contrato validamente celebrado um ato
juridicamente perfeito, o resultado lgico dessa concatenao de idias s pode ser um: os
contratos so intangveis.
O brocardo jurdico pacta sunt servanda somente sintetiza essa exposio lgica. Das
vrias crticas que se pode fazer doutrina kelseniana, a falta de lgica interna de seus argumentos
no uma delas. Poder-se-ia aventar a hiptese de haver ressalvas na premissa maior, algo como
o ato jurdico perfeito intangvel, salvo nos casos estabelecidos em lei, para superar esse
aparente conflito de normas. Nesse caso, constri-se uma antinomia: ou o ato jurdico perfeito
intangvel, ou no o . Se os contratos podem sofrer reviso, das duas alternativas somente uma
verdadeira: ou no so intangveis, ou no so atos jurdicos perfeitos.
Trata-se de discusso para iniciados nas letras jurdicas. Admite-se, para brevidade da
discusso, a verdade do significado ato jurdico perfeito ao significante contrato validamente
celebrado. Se no se pode dissociar ato jurdico perfeito de contrato validamente celebrado,
no h como dissoci-los da intangibilidade.
As solues so duas, segundo KELSEN (1994:230-231):
Ou se entendem as duas disposies no sentido de que deixado ao rgo
competente para a aplicao da lei, para um Tribunal, por exemplo, a escolha
entre as duas normas; ou quando () as duas normas s parcialmente se
contradizem, que uma norma limita a validade da outra.
J se demonstrou a impossibilidade lgica-argumentativa de uma norma ser limitada por
outra no caso da reviso dos contratos: ou o ato jurdico intangvel, ou no o . Verifica-se
dentro do paradigma normativo kelseniano uma nica alternativa para a soluo dessa antinomia:
deixar a um rgo competente para a aplicao da lei a escolha sobre se deve ou no rever um
contrato.
De fato, a histrica demonstra a verdade dessa concluso correta no citado paradigma: a
eqidade, a autoridade formal do rgo julgador, fora o nico fundamento das decises judiciais
sobre a matria. O CPC, art. 127, apresentaria fundamental importncia como mecanismo
positivo de manuteno da lgica interna do sistema positivo.
5.1.2.

O Esgotamento do Sistema Positivista

A eqidade na reviso judicial dos contratos apresenta, entretanto, srias deficincias

que o crtico contemporneo no pode desprezar.
Primeira crtica, no democrtica. O nico critrio para se validar uma reviso , em
essncia, o arbtrio, o ttulo da pessoa arrogada em poderes jurisdicionais. No h porque se

18
imaginar um magistrado dotado de sapincia superior dos demais mortais, no h exteriorizao
dos fundamentos de sua deciso para submet-la validao social. Independente dos
argumentos e retrica utilizada na sentena, sua essncia ser no o dever-ser, mas o deveriaser do julgador, o que ele acha que deve-ser.
Essa crtica no resvala para a demagogia, a democracia , antes de tudo, um meio de
solues de problemas por regras prvias e claras, respeitando a participao dos diversos atores
sociais. A soluo por eqidade, bem ou mal, resolve litgios cuja perpetuao no de interesse
pblico. Mas o dogma democrtico obedecer a Constituio, e se ela diz ser o ato jurdico
perfeito intangvel, no questo de eqidade a reviso contratual, mera questo de autoridade
de quem julga.
Segunda, e fulminante, crtica, no Brasil a norma fundamental prescreve a proteo dos
atos jurdicos perfeitos. A possibilidade de se rever judicialmente um contrato se baseia em uma
norma hierarquicamente inferior, na qual retira seu fundamento de validade na prpria
Constituio. No admissvel logicamente se entender a lgica de um sistema no qual a norma
fundamental e condicionante tem sua aplicao restringida por outra norma de hierarquia inferior
e condicionada.

5.2.

Anlise Econmica do Direito

Para mitigar as agruras da percepo de antinomias na normatividade positivista,

prope-se explicao alternativa da teoria da impreviso sob outro paradigma terico, a Anlise
Econmica do Direito, arcabouo no qual se procura explicar os fenmenos jurdicos por meio
do uso de argumentao econmica, tentando fazer uso do direito como um mecanismo de
aumento da eficincia (POSNER, 2002:28-29).
A teoria da impreviso se aplica aos contratos, e estes so h milnios sofisticado e
eficiente mecanismo para promover a circulao de riquezas. Ao promulgar a Lei Failliot, a
Frana viu-se diante do seguinte dilema econmico: a relativizao dos contratos pode provocar
insegurana jurdica e aumentar os custos de transao versus a iminente falncia de importantes
grupos econmicos pode provocar ainda mais incertezas diante de uma economia combalida em
homens e recursos depois da Grande Guerra. Decidiu-se pela soluo jurdica que promoveria
maior eficincia econmica naquele momento: os contratos poderiam ser revistos, mas somente
os celebrados antes da ecloso da guerra, e mesmo assim por curto perodo de tempo.
A soluo francesa no promoveu insegurana jurdica futura: somente contratos
antigos poderiam ser revistos. Aos contratos revistos, entende-se sua eficincia econmica
perfeitamente: as inseguranas causadas pela guerra foram superiores quelas criadas pela reviso.
5.2.1.

Funo Econmica da Teoria da Impreviso

Identificar as relaes econmicas subjacentes dialtica jurdica apenas o primeiro

passo. O Direito serviria para ampliar a riqueza global da sociedade, permitindo o mximo de
eficincia na produo de bens e servios desejados pelo menor custo social possvel.
Nesse contexto, a teoria da impreviso deixaria de ser uma exceo ao princpio do
pacta sunt servanda para se transformar em um mecanismo de disperso de determinados riscos
sociais sistmicos. A sociedade tem demandas que exigem a alocao do mximo de recursos no
setor produtivo. Prevenir-se contra eventos futuros que possam causar impacto na relao
contratual induz aos agentes deslocarem recursos do objeto do contrato para sua securitizao.
A proteo do ambiente econmico original de um contrato tem custos s vezes
bastante elevados. O preo o principal transmissor de informaes referentes ao nvel de

19
proteo que cada contratante deve tomar, e o mercado seu principal rbitro. Se o contratante, ao
proteger a viabilidade econmica da execuo de um contrato de execuo futura, continuada ou
diferida no conseguir atingir o preo que o mercado paga pelo produto ou servio que oferece,
supe-se que o risco de tal evento contra o qual se contratou proteo no de ocorrncia
socialmente aceitvel ou entendido como provvel.
A grande quantidade de aes revisionais decorrentes das variaes cambiais so
sintoma claro que o mercado no aceitava o preo (=ineficincia) decorrente da alocao de
recursos para a proteo de contratos por meio de hedges cambiais. O Governo atuara
eficientemente como ordenador de expectativas ao sustentar que manteria o valor da moeda. Da
o inconformismo demonstrado no estudo da jurisprudncia sobre a questo depois da maxidesvalorizao monetria.
5.2.2.

Outras Aplicaes Similares

Se houver impossibilidade fsica da execuo do contrato por evento superveniente e

julgado de improvvel ocorrncia quando da contratao, h caso fortuito. Justifica-se a
exonerao do devedor porque se supe que o pagamento do credor fora aplicado para fazer
render frutos na contraprestao avenada. Como no caso fortuito todos perderam recursos (o
credor, que os emprestara; e o devedor, que teve a aplicao dos recursos destruda), cobrar do
devedor a dvida assumida seria, no caso fortuito, exonerar o credor de parcela dos riscos do
empreendimento superior quela admissvel socialmente.
O instituto da fora maior recebe o mesmo tratamento jurdico do caso fortuito por
razes ligeiramente diferentes sob a tica da Anlise Econmica do Direito. O evento era
previsvel, mas sua intensidade, no. Em linguajar mais preciso, pode-se dizer que a probabilidade
de ocorrncia do evento era aceita pelas partes e seus efeitos, embutidos no preo; a
probabilidade de ocorrncia do evento com a intensidade verificada, como no caso do caso
fortuito, que no fora aceita na relao contratual.
A onerosidade excessiva se explicaria por razes diversas. A runa de agentes
econmicos aceita socialmente e considerada economicamente eficiente quando aceitos os
riscos envolvidos na operao por exemplo, nos mercados de valores e futuro. Se, por algum
motivo, os riscos contratuais aumentam sem correspondente ajuste no retorno esperado (por um
evento superveniente e no esperado), trata-se de evento indesejado. A reviso contratual ser
possvel nesse caso, no por questo de eqidade, moral ou boa-f, mas porque em um mercado
eficiente se espera que o preo adequadamente traduza os riscos e retornos envolvidos em uma
operao, e isso no acontecera no caso de onerosidade excessiva.
Proteger os agentes econmicos da possibilidade de runa por impossibilidade
econmica de cumprimento do contrato por motivo superveniente, alheio relao e no
esperado (=precificado) de grande interesse de um sistema jurdico que visa preservar seus
agentes econmicos. Para avanar na discusso, interessa discutir a questo do risco na sociedade
contempornea.

5.3.

O Risco na Sociedade Contempornea

Segundo RAFFAELE DE GIORGI (1998:180), anteriormente a sociedade poderia

identificar um desvio da sua normalidade a partir do consenso sobre o que caracterizaria as
irregularidades. A autodescrio da sociedade estabilizada na racionalidade permitia que se
pudesse apontar a normalidade e, por conseqncia, a fronteira dos comportamentos
desviantes. A evoluo dessa racionalidade fez com que a prpria normalidade pudesse ser
preenchida por regularidade anmala, fortalecida por estruturas de controles de desvio

20
construdas sobre o pilar de expectativas incertas. Assim, um comportamento, por mais que
anormal, opera na estrutura seletiva da normalidade, dando segurana ao e tornando-a
normal; logo, o que acontece regularmente normal, e o irregular simplesmente passa a ser
passado.
Mas tudo mudou. Como o prprio DE GIORGI (1998:189) apresenta, Hoje, esta
autodescrio da sociedade fragmentou-se, comentando as grandes transformaes que passou
a sociedade nas ltimas dcadas e que a privou do fundamento para a autodescrio, a
estabilidade da relao entre racionalidade e tempo. Eventos como o colapso do socialismo
demonstraram, inversamente, o quo precria era essa relao.
5.3.1.

O Paradoxo da Segurana

A sociedade contempornea caracterizada por uma imensa capacidade de produzir

indeterminaes; e suas decises tm carter contingente e mutvel. Na sociedade
contemponea, reforam-se simultaneamente segurana e insegurana, determinao e
indeterminao, estabilidade e instabilidade (DE GIORGI, 1998:189).
A sociedade complexa poderia usar seu domnio do conhecimento para prever os
fenmenos que lhe atingem, mas no consegue faz-lo. A alta complexidade autoproduzida pela
sociedade moderna faz da precariedade da relao da razo com o tempo um pressuposto estvel
do agir.
No que atualmente nossas circunstncias de vida tenham se tornado menos
previsveis do que costumavam ser; o que mudou foram as origens da
imprevisibilidade. Muitas incertezas com que nos defrontamos hoje foram
criadas pelo prprio desenvolvimento do conhecimento humano.
(ANTHONY BECK, apud FLIX, 2004:225).
Para os babilnios, a chuva e a seca produzidas por Uruk, o seu deus supremo, era
imprevisvel e justificava dispositivo na Lei das XII Tbuas. Hoje, mesmo com observao
metereolgica por satlites, no estamos mais prximos que os antigos de prever a precipitao
pluviomtrica anual, mas existem sofisticados mecanismos financeiros para disperso do risco de
quebra da safra.
Ao invs de chuvas e alagaes, preocupam-nos as flutuaes cambiais, o congelamento
de ativos financeiros e o terrorismo internacional, por exemplo. O desenvolvimento do
conhecimento humano criou novas fronteiras para a incerteza surgir na relao contratual.
Para CAMPILONGO (83), na sociedade contempornea, mais do que a
eventualidade do perigo, o que caracteriza o mundo atual a inevitabilidade dos riscos. Na
opinio de RAFFAELE DE GIORGI (1998:193):
O risco no nem uma condio existencial do homem, muito menos uma
categoria ontolgica da sociedade moderna, e tampouco o resultado perverso
do trabalho da caracterstica das decises, uma modalidade da construo de
estruturas atravs do necessrio tratamento das contingncias. uma
modalidade da relao com o futuro: uma forma de determinao
segundo a diferena de probabilidade-improbabilidade. (grifou-se)
H limites previdncia humana, sua capacidade de antecipao e tolerncia social
de se alocarem seus escassos recursos na preveno e busca de proteo para a consecuo de
contratos. H riscos que sempre devero ser tomados, independente do querer dos contratantes.

21
5.3.2.

A Teoria da Impreviso como Redutora de Riscos

O risco inerente numa relao negocial qualquer est ligado probabilidade, chance do
seu no cumprimento. Se no mercado onde se transacionam servios e mercadorias, certos
riscos tambm so transmitidos em cada transao o risco de inadimplemento involuntrio
um deles.
Sendo impossvel, ou extremamente improvvel, ou apenas demasiadamente caro,
proteger uma relao contratual alm dos parmetros estabelecidos pelo mercado (pelo preo ou
pela taxa de juros exigida), os agentes econmicos racionalmente aceitam a possibilidade de
reviso dos contratos em casos bastante especficos. Apontar quais casos so esses que reside a
dificuldade.
A maneira economicamente menos eficiente de assim proceder pautar a seleo dos
casos a um juzo feito a posteriori, por exemplo, na aplicao pura e simples da eqidade.
Mesmo em um sistema no qual o precedente judicial condiciona as decises posteriores, como o
common law, no qual o arbtrio do julgador individual parametrizado, no deve o Judicirio
tomar decises que vinculem de modo geral a comunidade, que funo do poder poltico. O
Direito e seus aplicadores devem garantir as expectativas normativas.
O direito desempenha uma funo muito importante, especfica e
insubstituvel nas sociedades modernas. Cada operao do sistema jurdico
parte da operao anterior e cria condies para a operao seguinte, todas elas
encerradas no mesmo cdigo recursivo: a distino entre direito-no direito.
Da se dizer, igualmente, que a funo do direito resume-se garantia e
confirmao de expectativas de direitos. Insista-se: no se trata de pouca coisa.
(CAMPILONGO, apud FLIX, 2004:251)
Da a importncia dos requisitos estabelecidos jurisprudencialmente para a aplicao da
teoria da impreviso: o evento superveniente contratao, o risco de ocorrncia do evento deve
ser excludo da lea contratual ordinria, as causas do evento devem ser alheias s partes, o
impacto do evento no apenas impossibilita economicamente a execuo, mas implica runa do
devedor. Estes quatro requisitos so de difcil conformao simultnea em situaes quotidianas,
da sua extraordinariedade.
A teoria da impreviso no uma proteo jurdica a maus negcios, nem caridade da
autoridade estatal aos desfavorecidos, mecanismo de proteo dos agentes econmicos da
runa. Protegidos da runa em situaes especficas, os agentes econmicos podem assumir novos
riscos, e aplicar mais recursos na satisfao das demandas sociais.
Sob esse ponto de vista, a teoria da impreviso reduz os riscos aos quais esto expostos
os agentes econmicos, reduzindo os custos de transao e, em paradoxo apenas aparente,
promovendo acrscimo da segurana jurdica global de um sub-sistema social qualquer ao se
permitir pontual ofensa ao ato jurdico perfeito em determinadas circunstncias.

6.

HEURSTICA APLICADA TEORIA DA IMPREVISO

perigoso ser so em um mundo insano (John Coffe, Jr.)

A argumentao apresentada para justificar os fundamentos econmicos e sociais da

teoria da impreviso reforada pela pesquisa desenvolvida pelos Profs. KAHNEMAN e
TVERSKY e agraciada com o Prmio Nobel de Economia em 2002. Eles demonstraram que o
processo de tomada de deciso humano baseado em heurstica, um conjunto de mecanismos

22
utilizados para resolver problemas que, embora no rigorosos, produzam resultados satisfatrios.
As pessoas fazem uso de um limitado nmero de princpios heursticos que
reduzem a complexa tarefa de fixar probabilidades e predizer valores para
operaes de julgamento mais simples. Em geral, a heurstica bastante
prtica, mas algumas vezes conduz a severos e sistemticos erros
(KAHNEMAN, 2002:465, livre traduo)
A heurstica muito importante quando se analisa, por exemplo, a tomada da deciso de
contratar. COFFE JR (2003:32) comenta a heurstica da disponibilidade, na qual os indivduos
estimam a freqncia de um evento pela recordao das suas ocorrncias mais recentes (mesmo
quando essas ocorrncias so raras ou infreqentes, quando tomado um lapso temporal maior).
Se o mercado de aes experimentou recentemente retornos extraordinrios
por vrios anos, previsvel que os indivduos estimaro que a probabilidade
desses retornos extraordinrios continue. Com efeito, h um status quo ou
tendncia persistente o que ocorreu recentemente continuar ocorrendo.
(COFFE JR, 2003:32, livre traduo)
Para constrangimento dos amantes da pura razo, o processo humano de tomada de
deciso passa muito mais por pr-conceitos e impresses sensoriais que o uso de toda informao
disponvel. caro e cansativo tomar decises baseadas somente na razo, baseada nas regras
rgidas da lgica.
KAHNEMAN (2002:451) cita um exemplo que um amigo lhe relatara:
Um basto de beisebol e uma bola custam $1,10 no total. O basto custa $1
mais que a bola. Quanto custa a bola? Quase todos apresentam tendncia a
responder 10 centavos porque a soma $1,10 se separa naturalmente em $1 e
10 centavos, e 10 centavos est na magnitude correta. Frederick [o amigo]
descobriu que vrias pessoas inteligentes sucumbiram a esse impulso imediato:
50% (47/93) dos estudantes de Princeton, e 56% (164/293) dos estudantes da
Universidade de Michigan deram a resposta errada. Claramente, os
entrevistados responderam sem conferi-la. Essa surpreendentemente alta taxa
de erros nesse problema fcil ilustra quo tnue o resultado [do
comportamento intuitivo] monitorado pelo [comportamento racional]: as
pessoas no esto acostumadas a pensar racionalmente, e freqentemente se
do por satisfeitas em confiar em um julgamento plausvel que lhes venha
rapidamente cabea. (livre traduo)
Os contratos devem ser cumpridos, esse o comando normativo que produz mais
eficincia global no sistema econmico. A proteo da propriedade e a proteo ao mecanismo
de sua circulao permitem a organizao da economia como hoje a conhecemos. A resilincia do
pacta sunt servanda a mais de um milnio de ataques demonstra a importncia econmica desse
princpio. Pode-se dizer que a mensagem transmitida pelo sistema jurdico aos indivduos
contratem, pois o direito lhes orienta que as expectativas de cumprimento do contrato sero
protegidas.
Entretanto, como compatibilizar os elevados riscos produzidos pela sociedade complexa
intangibilidade dos contratos? Como criar um ambiente propcio aos negcios e satisfao das
necessidades materiais da sociedade quando a runa uma possibilidade real? A existncia teoria
da impreviso pode ser a resposta.

23
Mais importante do que a aplicao in concreto da reviso judicial a difuso da
informao junto aos agentes econmicos que possvel eventual reviso judicial em
circunstncias excepcionais e particularmente graves, quando no h culpa do devedor. a
transmisso do conhecimento que possvel contratar, dentro de certos limites, sem incorrer
risco de runa que interessa. Os riscos aos quais se expe um contratante se restringiro, em certa
medida, ao prprio contrato, no continuidade das atividades do agente econmico.
A manuteno da teoria da impreviso em determinado ordenamento jurdico, seja
positivado ou no, se revela estmulo adequado tomada de decises que envolvam riscos ou
seja, quase todas. Como ordinariamente no se contrata fazendo uso de toda informao
relevante disponvel, mas por meio de modelos intuitivos, no se pode tambm ordinariamente
supor que todos contratantes dedicaram tempo e recursos para avaliar a medida do impondervel
que poderia lhes ocorrer. A teoria da impreviso, sob certo aspecto, dispersaria os riscos
econmicos de um contrato especfico.
A questo no se esgota a, na verdade s o seu primeiro passo. Se a tomada da
deciso humana baseada em regras heursticas, e se nesse modelo os eventos recentes tm
impacto mais significativo no juzo intuitivo de probabilidade de ocorrncia de determinado
evento, a teoria da impreviso assume papel regulador fundamental do sistema econmico.
Por exemplo, durante perodo de expanso do mercado, os que atuam cautelosamente
sero superados por aqueles que buscam retornos extraordinrios e tomam posies agressivas.
Aqui, o otimismo do agente, sua postura pr-ativa em busca de resultados comparveis aos de
seus concorrentes se transforma mais em uma imposio do mercado do que regras heursticas.
os analistas que prudentemente previram razovel crescimento e valorizao
das aes na dcada de 1990 foram consistentemente deixados para trs pelo
guru de investimentos que profetizou que o novo paradigma de investimentos,
no qual retornos e custos so menos importantes do que hits em um stio na
internet. (COFFE JR, 2003:33)
Se o mercado quem determina qual o nvel exigvel de cautela contratual, impe-se aos
contratantes o nvel de previso que devero ter. Previso alm de determinado patamar no ser
remunerada pelo mercado, logo no ser defendida pelo agente racional. Os bons resultados
econmicos obtidos por aqueles que primeiro abandonam as cautelas antes exigidas induzem os
demais a no apenas a agirem da mesma maneira, mas a suporem esse movimento como correto.
Em perodos de expanso, isso pode funcionar razoavelmente bem, na recesso, no.
Se ocorrer quebra da bolsa, moratria de economia emergente, desvalorizao cambial,
atentado terrorista ou outro evento que inverta as expectativas econmicas e deflagre recesso, o
pronto realinhamento dos agentes e retomada do processo produtivo demanda social relevante.
Para os economistas, um evento passado s tem valor enquanto afete o futuro. Ao jurista,
interessa avaliar o impacto da soluo dos litgios no comportamento futuro de pessoas
envolvidas em situaes fticas semelhantes.
Em ambos os casos, a teoria da impreviso fornece soluo satisfatria. Economia,
permite proteger os agentes econmicos da runa decorrente de reflexos contratuais de eventos
externos cujos riscos no eram aceitos pela sociedade. Ao Direito, aplicar a teoria da impreviso
evita a runa e as inseguranas dela decorrentes no contexto citado, mantendo a ordem social e
reduzindo a durao de perodos recessivos.
A manuteno teoria da impreviso se revela estmulo ao contratar, permitindo a
mxima eficincia global dispersando riscos pontuais de eventos fora do controle dos agentes.

24

7.

CONCLUSES

1.

Denomina-se teoria da impreviso a construo terica que autoriza a reviso judicial

dos contratos sinalagmticos de execuo futura, diferida ou continuada quando evento
posterior sua concluso altera-lhe as condies econmicas de execuo, produzindo
intensa modificao nessa relao, aumentando o nus do devedor alm de determinado
parmetro social ou economicamente aceito (runa).

2.

A doutrina estudada no conseguiu identificar a natureza jurdica da teoria da

impreviso. Muitas e diversas explicaes lhe so dadas, nenhuma satisfatria no
paradigma normativo-positivista. Credita-se a limites prprios desse sistema doutrinrio
a incapacidade crnica em se definir a teoria da impreviso, pois a proteo ao ato
jurdico perfeito matriz da lgica normativa positivista e a relatividade do pacta sunt
servanda transforma esse eixo mestre em algo fluido e contingente. Pelo paradigma
kelseniano, a soluo de lides pelo uso da teoria da impreviso uma antinomia
normativa e se assemelha mais pura aplicao de poder autoritrio de um juzo
autocrtico, uma soluo em essncia arbitrria e indesejvel seria o que o juiz acha
que deveria ser, no o que deve ser para o Direito.

3.

A teoria da impreviso mais facilmente compreendida como um elemento de

disperso democrtica (ou, pelo menos, socialmente tolerveis) de riscos econmicos
sistmicos por meio do Poder Judicirio.

4.

A teoria da impreviso manifestao do sobreprincpio constitucional da segurana

jurdica, e como tal deve ser tratado. A dificuldade em conceitu-lo pode decorrer de sua
amplssima significao.

5.

No contexto histrico e jurdico apontado, a heurstica acaba se demonstrando o

verdadeiro mecanismo de tomada de decises contratuais para execuo futura, diferida
ou continuada. A teoria da impreviso um sobreprincpio informador dos mecanismos
heursticos utilizados para a assuno de riscos.

6.

A teoria da impreviso no se refere a fatos realmente imprevisveis. A previsibilidade de

ocorrncia de determinado evento se d pelo seu histrico de ocorrncia: somente
imprevisvel alguma coisa que nunca ocorreu. Como no se trata de eventos
imprevisveis, mas apenas inesperados no contexto econmico da transao econmica,
verifica-se que a anlise comportamental que determinar a correta determinao do
risco suportvel daquele insuportvel socialmente.

7.

Ao promover estmulos ao contratar, limitando alguns dos muitos riscos produzidos

pela sociedade complexa, a teoria da impreviso permite melhor alocao de recursos e
satisfao das demandas sociais relevantes, facilitando a modelagem de mtodos de
tomadas de deciso de contratar. A aplicao da teoria da impreviso tambm permite
acelerar o processo de realinhamento dos agentes econmicos aps eventos
inesperados, e a soluo de litgios da decorrentes, promovendo maior eficincia global.

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