DIREITO

EMPRESARIAL JOO PAULO LORDELO

TEORIA DA EMPRESA
Sumrio:
1. Teoria dos atos de comrcio
2. Comrcio Martimo
3. Teoria da Empresa
3.1. Conceito de empresrio
3.2. Conceitos de microempresa e empresa de pequeno porte
4. Requisitos para ser empresrio individual
4.1 A empresa individual de responsabilidade limitada
5. Empresrio casado
6. Obrigaes do empresrio
6.1. Registro
6.2. Escriturao dos livros comerciais
6.3. Demonstrativos contbeis peridicos
6.4. Obrigao de conservar em boa guarda a escriturao, correspondncia de
demais papis correspondentes sua atividade

1. Teoria dos atos de comrcio

Antes do Cdigo Civil/02, tnhamos o Cdigo Comercial de 1850, dividido em trs partes:
- Parte primeira: Do comrcio em geral
- Parte segunda: Do comrcio martimo
- Parte terceira: Das quebras

A parte terceira j havia sido revogada pelo Dec-Lei 7.661/45, que, por sua vez, foi revogado
pela lei 11.101/05 (nova lei de falncias).
A primeira parte adotou expressamente uma teoria, denominada teoria dos atos de
comrcio, de origem francesa. Essa Tal teoria, introduzida pelo CC 1850, teve como finalidade trazer
o conceito de comerciante e sociedade comercial. O comerciante era a pessoa fsica e a sociedade
comercial, a pessoa jurdica.

I. Requisitos para ser comerciante/sociedade comercial

Para ser classificado como comerciante, pessoa fsica, e a sociedade comercial, pessoa
jurdica, deveriam atender aos seguintes requisitos:
! HABITUALIDADE;
! FINALIDADE LUCRATIVA;
! e PRTICA DE ATOS DE COMRCIO O Cdigo Comercial no previa quais eram os atos de
comrcio, que eram elencados pelo Regulamento 737/1850 (art. 19). Os atos que a lei
entendia como atos mercantis eram pouqussimos e esse era o grande problema do direito
comercial.
Atos de comrcio elencados pelo regulamento (atividade de sociedade comercial ou comerciante
pessoa fsica): compra e venda de bens mveis, cmbio, transporte de mercadorias, atividade
bancria, espetculos pblicos, contratos martimos em geral, fretamento de navios, ttulos de
1
crdito gerais .

II. Crtica
Os requisitos deveriam ser atendidos cumulativamente. Assim, as imobilirias, ainda que
tivessem habitualidade e finalidade lucrativa, no eram consideradas sociedades comerciais. O
1

Os ttulos de crdito rurais eram reputados cveis.

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mesmo para as prestadoras de servio, que eram consideradas sociedades civis. Em razo disso, em
momento de crise, no dispunham do benefcio de concordata, em caso de quebra.

2. Comrcio Martimo
O Cdigo Civil de 2002, em seu art. 2.045, revogou apenas a parte primeira do Cdigo
Comercial de 1850, que trata dos atos de comrcio. Assim, quando o assunto for comrcio martimo,
deve-se recorrer ao Cdigo Comercial de 1850.
Art. 2.045. Revogam-se a Lei no 3.071, de 1 de janeiro de 1916 - Cdigo Civil e a
Parte Primeira do Cdigo Comercial, Lei no 556, de 25 de junho de 1850.

O art. 740 do Cdigo Comercial de 1850 trata da chamada ARRIBADA FORADA. Quando o
navio sai do porto, deve estar previamente determinado quais so os pontos onde ir parar. O
comrcio martimo no permite que o navio faa paradas em lugares no previamente definidos,
salvo se houver justo motivo, no caso da arribada forada.

Por ser uma situao excepcional, somente em alguns casos a arribada forada possvel. O
justo motivo previsto no art. 741 o ataque de piratas.
Decorar: temor fundado de inimigo ou pirata um justo motivo para a arribada forada.

3. Teoria da Empresa

O Novo Cdigo Civil, ao revogar a primeira parte do Cdigo Comercial de 1850, adotou a
teoria da empresa, de origem italiana, para substituir a teoria dos atos de comrcio, em seu art. 966.

3.1. Conceito de empresrio

Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica
organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.

Empresrio individual a pessoa fsica (apesar de ter CNPJ2). A sociedade empresria a

pessoa jurdica.
O CNPJ serve para que a pessoa fsica tenha o mesmo tratamento tributrio da pessoa jurdica.
Jurisprudncia: Os tribunais indeferem o pleito de desconsiderao da personalidade jurdica formulado
contra o empresrio individual, por consider-lo pessoa fsica.

Empresrio aquele que, PROFISSIONALMENTE, exerce uma ATIVIDADE ECONMICA

ORGANIZADA para a PRODUO OU CIRCULAO DE BENS E SERVIOS.

Destrinchando o conceito:
Profissionalmente " necessrio que o empresrio desenvolva a atividade com
CONTINUIDADE e HABITUALIDADE. Fabio Ulhoa acrescenta o chamado monoplio das
informaes.
Atividade econmica " O empresrio tem por objetivo a finalidade lucrativa.
Organizada " Segundo Fbio Ulha Coelho, organizao a reunio harmoniosa dos quatro
fatores de produo (M-M-C-T):
a)

MO-DE-OBRA (contratada) A mo de obra, necessariamente, deve ser um trabalho alheio, seja

por contrato de trabalho, seja por prestao de servio, etc.

b) MATRIA PRIMA so os insumos necessrios atividade empresria.

2

No porque tem CNPJ que pessoa jurdica. Ex: condomnio tem CNPJ, mas no pessoa jurdica.

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c)

CAPITAL
3

d) TECNOLOGIA

Observao:

Para Fbio Ulha, a ausncia de qualquer um dos quatro fatores descaracteriza a
organizao e, conseqentemente, a sociedade empresria ou empresrio individual4.

ATENO: Gialluca contrrio a esse posicionamento, tendo em vista que a
automatizao permite a inobservncia do requisito da mo de obra contratada, sem
descaracterizar, em sua essncia, a figura do empresrio.

Para Gialluca, se a atividade fim tiver de ser exercida com a colaborao de terceiros
(pessoas ou bens5) est caracterizada a organizao6.
Para alguns doutrinadores, h organizao quando a atividade-fim no exercida
exclusivamente pelo empresrio individual ou pelos scios da sociedade. Quando apenas o
scio ou o empresrio individuam exercem atividade, no h organizao.

Produo ou circulao de bens e servios " Esse requisito a grande diferena entre a
teoria da empresa a teoria dos atos de comrcio, pois, ao no elencar quais atividades
poderiam sofrer classificao de empresrias (como fazia o Cdigo Comercial de 1850), abriu-
se a possibilidade para que toda e qualquer atividade que gere circulao de bens e servios
configure a atividade empresria.
Ex: Imobilirias e prestadoras de servios, que no Cdigo de 1850 eram consideradas sociedade civis,
passaram a ser consideradas como empresrios.

No Cdigo Comercial de 1850, a anlise era objetiva, pois bastava verificar se a atividade
estava prevista ou no entre os atos de comrcio. J no Cdigo Civil de 2002, a anlise SUBJETIVA
porque depende da verificao de diversos fatores.

I. Conceitos extras
! Scio Scio no se confunde com empresrio. O scio no desenvolve profissionalmente
atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens e servios. Quem o faz
a sociedade empresria.
! Empresa a ATIVIDADE econmica organizada para a produo ou circulao de bens e
servios.
EXEMPLO: A empresa de uma panificadora a comercializao de doces e pes.

QUESTO (CESPE): Empresrio o titular da empresa. VERDADE, pois o empresrio

que explora a atividade econmica.
Art. 1.142. Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da empresa
[atividade], por empresrio, ou por sociedade empresria.

II. No se considera empresrio

! Quem no possui organizao empresarial
3

No necessrio que haja tecnologia de ponta.

A pessoa que faz doces em casa, embrulha e vende no tem organizao (porque no tem mo de obra contratada) e, portanto, no
considerada empresrio individual.
5
Em bens inclui-se os robs.
6
Assim, uma lavanderia totalmente computadorizada poderia ser considerada uma atividade empresarial.
4

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! Aquele que exerce atividade rural e est sem registro na Junta Comercial
! Pessoas previstas no pargrafo nico do art. 966 do CC
o

Profissional intelectual [ex.: mdico, arquiteto, profissionais liberais em geral]

De natureza cientfica, literria ou artstica;

Ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores.

Art. 966, pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza
CIENTFICA, LITERRIA ou ARTSTICA, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o
exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

O art. 966 aplicvel tanto aos PROFISSIONAIS LIBERAIS, autnomos (pessoas fsicas) quanto
s SOCIEDADES SIMPLES (pessoas jurdicas), eis que o conceito de empresrio no se restringe s
pessoas fsicas, aplicando-se tambm s pessoas jurdicas.
8

Exemplo de profissionais liberais: advogados (sua atividade intelectual tem natureza de cincias jurdicas ),
contador (cincias contbeis), escritor e jornalista (atividade literria), artista plstico (atividade artstica)
etc.
Exemplo de sociedades simples: as compostas por profissionais liberais (mdicos, advogados, engenheiros,
etc.).
PROVA oral magistratura de SP: O Fausto empresrio? A princpio, como sua atividade intelectual
artstica, no empresrio.

Obs: a sociedade de advogados ser sempre uma sociedade simples, organizada sob forma de
SOCIEDADE EM NOME COLETIVO (responsabilidade solidria e ilimitada, em razo do disposto no
art. 15 da lei 8.906/94), mesmo que a organizao dos fatores de produo seja mais importante que
a atividade pessoal desenvolvida
No art. 982 do CC, o legislador consagra o mtodo de excluso para identificar a sociedade
simples. Assim sempre que a sociedade no for empresria, ser simples.
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio
de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.
Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e,
simples, a cooperativa.

Ainda que a atividade seja exercida com a ajuda de auxiliares ou colaboradores (faxineira,
atendente, secretria etc.), uma sociedade mdica, v.g., no ser empresria.

RESSALVA do art. 966: salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.

Existem duas conceituaes de elemento de empresa:
A atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, leva seu titular a ser
considerado empresrio se estiver integrada em um objeto mais complexo, prprio da
atividade empresarial, quando integra a atividade empresarial (como elemento de
empresa).
Ex: Se uma clnica, por exemplo, tiver UTI (tem natureza de hospedagem), plano de sade, cafeteria,
aluguel de sala de cirurgia, etc., a profisso de mdico torna-se elemento de empresa, ou seja, atividade
integrante da atividade empresarial, de forma que, de sociedade simples, a esta passa a ser uma sociedade
empresria.

A atividade intelectual se torna empresarial quando o prestador de servios profissionais se

impessoaliza e os servios at ento pessoalmente prestados passam a ser oferecidos pela
organizao empresarial, perante a qual se torna um mero organizador. Nessa linha, diz Joo
Glicrio, que o profissional passa a ser elemento de empresa quando perde sua
7

Vamos aprofundar isso depois.

O Estatuto da OAB diz que a atividade do advogado nunca pode ser empresria.

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independncia e autonomia.

3.2. Conceitos de microempresa e empresa de pequeno porte
Esses conceitos esto na LC 123/2006, em seu art. 3.
Pegadinha de concurso: Quem pode ser microempresa ou empresa de pequeno porte?
!

O empresrio individual

A sociedade empresria

A sociedade simples

Conceitos:
a) MICROEMPRESA: Quando a sociedade auferir faturamento bruto anual igual ou inferior a
R$240.000,00.
b) EMPRESA DE PEQUENO PORTE: Quando esta receita bruta anual for superior a
R$240.000,00 e igual ou inferior a R$2.400.000,00.
c) PEQUENO EMPRESRIO: para feito de aplicao dos arts. 970 e 1.179, ser pequeno
empresrio o empresrio individual caracterizado como microempresa que tenha receita
bruta de at R$36.000,00 (art. 68 da Lei C. 123).
Essa classificao entre microempresa e empresa de pequeno porte tem finalidade tributria, para fixar a
aplicao do SIMPLES.

4. Requisitos para ser empresrio individual (art. 972 do CC)
Art. 972. Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e
no forem legalmente impedidos.

Estes so os dois requisitos para o exerccio da atividade empresarial:

! Estar em pleno gozo da capacidade civil.
! Ausncia de impedimento legal.

I. Capacidade civil
O menor pode ser empresrio individual? DEPENDE se ele est emancipado ou no9:

O menor emancipado pode exercer atividade empresarial, vez que se encontra em pleno
gozo da capacidade civil.

O absolutamente incapaz (a exemplo do menor no emancipado) NO pode INICIAR a

atividade empresria, mas pode CONTINUAR em duas situaes (art. 974 do CC):
a) aps a interdio civil.
b) aps a sucesso hereditria.

O art. 974 do CC se aplica no apenas ao menor, mas tambm ao maior que sofre
incapacidade superveniente, tornando-se absolutamente incapaz.

Isso porque a emancipao antecipa a capacidade civil mas no a menoridade, que s cessa ao 18 anos.

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Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, CONTINUAR a
empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana.
1 Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos
riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser
revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito,
sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros.

O incapaz no pode iniciar o exerccio de uma atividade empresarial, mas poder:

!

Por meio de representante ou devidamente assistido;

Continuar a empresa, antes exercida:

o por ele enquanto capaz;
o por seus pais ou;
o pelo autor da herana.

Requisitos para que o menor ou o superveniente incapaz possa continuar a empresa:

1 - Deve estar devidamente assistido ou representado;
2 - Deve ter autorizao judicial (que pode ser revogada a qualquer tempo art. 974,
1).
A prova da emancipao, da autorizao e de sua revogao sero inscritas ou averbadas no
Registro Pblico de Empresas Mercantis (art. 976).
Obs: possvel que o assistente ou representante do incapaz seja pessoa que, por
disposio legal, no possa exercer atividade de empresrio. Neste caso, nomear,
com aprovao do juiz, um ou mais gerentes (art. 975). Do mesmo modo, ser
nomeado gerente em todos os casos em que o juiz entender ser conveniente.
A aprovao do juiz no exime o representante ou assistente pelos atos dos gerentes
nomeados.

Princpios da unidade patrimonial (MP/SP 2fase)

Via de regra, o empresrio individual possui RESPONSABILIDADE ILIMITADA. Assim, suas
dvidas empresariais recairo tanto sobre os bens empresariais quanto sobre os pessoais (e vice-
versa: as dvidas pessoais recairo tambm sobre os bens empresariais)10. Isso porque vige o
princpio da unidade patrimonial. Como veremos adiante, possvel a figura da empresa
individual de responsabilidade limitada, instituda pela Lei n. 12.441/2011,
Logo, em tese, se o incapaz que continua a empresa possui bens pessoais, estes estaro
sujeitos ao resultado da empresa. Para evitar isso, o art. 974, 2, traz uma regra especial: os bens
que o incapaz j possua ao tempo da sucesso ou interdio ficam protegidos, devendo isso
constar do alvar da autorizao judicial.
Art. 974, 2 No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao tempo da
sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar
que conceder a autorizao.

A Lei 11.101/05, nova lei de falncias, dispe, em seu art. 48, que s quem est em atividade
regular h mais de dois anos pode pedir recuperao judicial.
10

Para que seus bens pessoais no respondam, o empresrio dever criar outra pessoa jurdica (sociedade empresria), j que se uma
sociedade adquire dvidas, a princpio, os bens do scio no respondero por tais valores (a menos que haja desconsiderao da
personalidade jurdica).

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Desta forma, em regra, o menor no pode pedir recuperao judicial (vez que se emancipa
com 16 anos, que, somados com os 2 anos de atividade, tornam-lhe maior), ressalvada a hiptese de
o menor de 16 anos continuar a empresa, nos moldes do art. 974 do CC.
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido,
CONTINUAR a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de
herana.
o

1 Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e
dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser
revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do
interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros.
o

2 No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao tempo

da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos
constar do alvar que conceder a autorizao. " Exceo unidade patrimonial.
o

3 O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais dever registrar
contratos ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que
atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: (Includo pela Lei n 12.399, de
2011)
I o scio incapaz no pode exercer a administrao da sociedade; (Includo pela Lei n
12.399, de 2011)
II o capital social deve ser totalmente integralizado; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)
III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser
representado por seus representantes legais. (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)

II. Ausncia de impedimento legal

O impedimento a proibio para o exerccio da empresa. Os impedidos podero, contudo,
ser scios de sociedade empresria, desde que no exeram a administrao ou gerncia nem
tenham responsabilidade ilimitada (ex: podero ter aes de sociedade annima), pois o scio no
exerce a atividade empresria ( a sociedade empresarial ou o empresrio que exerce a empresa).
Assim sendo, o legalmente impedido no poder ser empresrio individual nem EIRELI.
As obrigaes contradas pelo impedido no so nulas, pois tero plena validade em face de
terceiros de boa-f. Assim, a pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de
empresrio, se exercer, responder pelas obrigaes contradas (art. 973 do CC/02).
Os casos de impedimento esto no art. 1.101, 1 do CC e normas em leis especiais (ex: art.
117, X da Lei n. 8.112/90; art. 36, I da LC n. 35/79 LOMAN; art. 44, III da Lei 8.625/93 Ministrio
Pblico; art. 29 da Lei n. 6.880/80 militares).
Delegado federal, membros do Ministrio Pblico, magistrados, militares na ativa e
funcionrios pblicos NO podem ser empresrios individuais.
Obs.1: h impedimentos legais que no esto estabelecidos em razo da prpria natureza da
atividade empreendida. Ex: arts. 176, 1 e 222 da CRFB/88.
Obs.2: o STJ, recentemente, entendeu que quem mdico no pode ter farmcia.

4.1 A empresa individual de responsabilidade limitada

O Dirio Oficial da Unio do dia 12/07/2011 publicou a sano da Lei 12.441, que cria a
empresa individual de responsabilidade limitada. A nova modalidade jurdica permite que
empreendedores individuais tenham as mesmas protees que as sociedades por cotas de
responsabilidade limitada, ou seja, a empresa responde por dvidas apenas com seu patrimnio, e
7

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no com os bens dos scios. O capital social mnimo para as empresas individuais de 100 salrios
mnimos, o que, em 2011, equivale a R$ 54,5 mil11.

Com efeito, foi acrescentado o art. 980-A ao Cdigo Civil, que passou a prever um regramento
inteiramente novo figura. Observe-se que, para que sejam corretamente identificadas, as empresas
individuais de responsabilidade limitada devem ter o nome empresarial formado pela incluso da
expresso EIRELI. Alm disso, o capital social deve estar inteiramente integralizado.

Por fim, importante ressaltar que a pessoa natural que instituir a empresa individual de
responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade.

Esta empresa poder resultar da concentrao das quotas de uma sociedade num nico scio
(a unipessoalidade, como regra, gera a extino da sociedade empresria), sendo irrelevantes os
motivos dessa concentrao. Exemplo: uma sociedade empresria empresa possui dois scios, sendo
que um deles vende todas as suas quotas (se sociedade limitada) ou aes (se S/A) para o outro,
configurando-se a unipessoalidade. Neste caso, possvel a formao de uma empresa individual de
responsabilidade limitada, sendo irrelevante o motivo dessa ocorrncia.
Em uma anlise crtica, possvel concluir que a Lei 12.441/11 criou, de maneira disfarada,
uma sociedade limitada unipessoal (no pra dizer isso em questes de concurso, mas, na prtica,
foi o que aconteceu). Confira-se:
TTULO I-A
DA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA
Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica
pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser
inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas.
1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps a
firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada.
2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente
poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade.
3 A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da
concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio,
independentemente das razes que motivaram tal concentrao.
4 ( VETADO).
5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda para
a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de
direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o
titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional.
6 Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras
previstas para as sociedades limitadas.

Pergunta-se: a empresa individual de responsabilidade limitada uma pessoa fsica ou
jurdica? Muita ateno: o Cdigo Civil, em seu art. 44, dispe que elas so pessoas jurdicas de
direito privado! Confira-se:
Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado:
VI - as empresas individuais de responsabilidade limitada. (Includo pela Lei n 12.441, de
2011) (Vigncia)

5. Empresrio casado
11

Texto extrado do site: http://www.conjur.com.br/2011-jul-12/lei-cria-empresas-individuais-sancionada-deixa-brechas

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I. Registro civil e empresarial

Tudo que acontece na vida do empresrio no mbito do registro civil tem que ser registrado,
tambm, na Junta Comercial, sob pena de no valer perante terceiros (ex: pacto antenupcial,
casamento, divrcio, o ttulo de doao, herana ou legado, de bens clausulados de
incomunicabilidade ou inalienabilidade etc.) questo muito cobrada.
Art. 979. Alm de no Registro Civil, sero arquivados e averbados, no Registro Pblico de Empresas
Mercantis, os pactos e declaraes antenupciais do empresrio, o ttulo de doao, herana, ou legado, de
bens clausulados de incomunicabilidade ou inalienabilidade.

Obs: a sentena que decretar ou homologar a separao judicial do empresrio e o ato de

reconciliao no podem ser opostos a terceiros, antes de arquivados e averbados no Registro
Pblico de Empresas Mercantis (art. 980 do CC).

II. Alienao de imveis pelo empresrio casado

O regramento da alienao de imvel pelo empresrio casado diferente do disposto na
regra geral do Cdigo Civil.
Regra gera: art. 1.647 do CC/02

Regra especfica do empresrio casado: art. 978 do CC/02

Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648,

nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do
outro, exceto no regime da separao absoluta:

Art. 978. O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga

conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que
integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real.

I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;

Ex: indivduo tem uma distribuidora de bebidas, com imvel destinado atividade
empresarial. Passando por uma crise, precisa vender o imvel, no tendo a esposa autorizado. O que
fazer? Ele poder alienar o bem, independentemente do regime de bens.
O art. 978 despenca em concursos: O empresrio individual pode alienar (ou gravar de nus
real) os imveis que integrem o patrimnio da empresa, sem autorizao do cnjuge, qualquer que
seja o regime de bens.

III. E o imvel utilizado para atividade empresarial e residncia da famlia? Tem proteo?
O STJ entende o seguinte:
!

Se o imvel est registrado em nome do empresrio individual # Ser IMPENHORVEL,

incidindo a regra da Lei 8.009/90;

Se, contudo, o imvel estiver registrado em nome da sociedade empresarial # PENHORVEL,

no se lhe aplicando a Lei 8.009/90.

6. Obrigaes do empresrio
So obrigaes do empresrio:

Registro

Escriturao dos livros comerciais

Realizao de balanos

A regra do art. 1.194 do CC/02

6.1. Registro (art. 967, CC)

9

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O registro do empresrio deve ser feito antes do incio de sua atividade.

Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva
sede, antes do incio de sua atividade.
[[

O registro OBRIGATRIO, salvo no caso da atividade rural, em relao qual o registro
facultativo (pois o art. 971 do CC diz que o empresrio rural pode fazer o registro).
Se, contudo, efetu-lo, o empresrio rural ficar equiparado ao empresrio sujeito a registro.
Em outras palavras, somente vo incidir as regras do direito empresarial para aquele que tiver a
atividade rural registrada na junta comercial.
Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as
formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de
Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os
efeitos, ao empresrio sujeito a registro.

Os atos de registro dos empresrios so:

a)

Matrcula o ato de registro que se refere a alguns profissionais especficos (auxiliares do comrcio):
leiloeiros, tradutores pblicos, intrpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazns-gerais. A
Junta Comercial funciona como rgo regulador da profisso;

b) Arquivamento o ato de registro que diz respeito aos atos constitutivos da sociedade empresria ou do
empresrio individual;
c)

Autenticao o ato de registro que se refere aos instrumentos de escriturao contbil do empresrio.
um requisito extrnseco de regularidade na escriturao dos livros comerciais.
Art. 1.154 do CC. O ato sujeito a registro, ressalvadas disposies especiais da lei, no pode, antes do
cumprimento das respectivas formalidades, ser oposto a terceiro, salvo prova de que este o conhecia.

Os assentamentos feitos nas Juntas Comerciais so pblicos, e no sigilosos, podendo a eles
ter acesso qualquer pessoa, sem que precise provar interesse (art. 20 da Lei n. 8.934/94).

I. Previso e rgos
O registro pblico de empresas mercantis est previsto a lei 8.934/94. Esta lei dispe que ao
registro pblico aplica-se o chamado SINREM Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis,
organizado em 2 rgos: DNRC (Departamento Nacional de Registro de Comrcio) e a junta
comercial.
O empresrio deve efetuar o seu registro na JUNTA COMERCIAL.
! DNRC um rgo federal, de carter normatizador e fiscalizador.
! Junta Comercial um rgo estadual, de carter executor (cada unidade da federao
possui uma junta comercial). A Junta Comercial tem subordinao hierrquica hbrida:
$
$

No mbito tcnico, a junta comercial est subordinada ao DNRC (rgo federal).

No mbito administrativo, a junta est subordinada ao Estado federativo. Ex: quem
remunera quem trabalha na junta o Estado.

De quem a competncia para julgar MS contra ato de Juntas Comerciais (rgos estaduais)?
Ex: Quando a Junta Comercial recusa o registro.

A doutrina divergiu, mas o STF entendeu que contra ato do presidente da junta comercial cabe
Mandado de Segurana de competncia da JUSTIA FEDERAL, j que quem julga os pedidos de registro o
rgo tcnico da Junta, o qual est subordinado ao DNRC, rgo federal (RE 199793/RS).

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Obs: entre outras funes, as Juntas Comerciais exercem o poder disciplinar, estabelecem
cdigo de tica e controlam as atividades dos tradutores pblicos (art. 8 e 32 da Lei n. 8.937/94).

II. Natureza jurdica do registro

No direito empresarial, o registro tem a natureza jurdica de mera condio de regularidade.
Significa que se o empresrio no fizer o registro, no deixar de ser empresrio; se atender
aos requisitos do art. 966 do CC, ser empresrio irregular, a ele sendo aplicadas as normas
empresariais do Cdigo Civil e da legislao comercial (salvo quando incompatveis com a situao de
irregularidade ou diante de expressa disposio em contrrio).
Isso est nos Enunciados 198 e 199 do CJF.
Enunciado 198 do CJF/STJ Art. 967: A inscrio do empresrio na Junta Comercial no requisito para a
sua caracterizao, admitindo-se o exerccio da empresa sem tal providncia. O empresrio irregular rene
os requisitos do art. 966, sujeitando-se s normas do Cdigo Civil e da legislao comercial, salvo naquilo
em que forem incompatveis com a sua condio ou diante de expressa disposio em contrrio.
Enunciado 199 do CJF/STJ Art. 967: A inscrio do empresrio ou sociedade empresria requisito
delineador de sua regularidade, e no da sua caracterizao.

ATENO: como vimos, o empresrio rural tem registro facultativo, somente a ele sendo
aplicvel o regime jurdico empresarial que for registrado. Portanto, para o empresrio rural, a
natureza jurdica do registro CONSTITUTIVA.
Enunciado 202 do CJF/STJ Arts. 971 e 984: O registro do empresrio ou sociedade rural na Junta Comercial
facultativo e de natureza constitutiva, sujeitando-o ao regime jurdico empresarial. inaplicvel esse
regime ao empresrio ou sociedade rural que no exercer tal opo.

III. Conseqncias da ausncia de registro

No pode requerer recuperao judicial.
No pode pedir falncia de um terceiro ATENO: o empresrio irregular poder sofrer
pedido de falncia e pedir a prpria falncia.
No participa de licitao.
Tratando-se de sociedade, a responsabilidade dos scios ser ilimitada.

IV. Sucursal, filial ou agncia em local sujeito circunscrio de outro Registro Pblico
Se o empresrio instituir filial, sucursal ou agncia em outro local (estabelecimento
secundrio), dever inscrev-la no registro da respectiva jurisdio. Alm disso, esse estabelecimento
secundrio deve ter inscrio averbada no registro da sede.
Art. 969. O empresrio que instituir sucursal, filial ou agncia, em lugar sujeito jurisdio de outro Registro
Pblico de Empresas Mercantis, neste dever tambm inscrev-la, com a prova da inscrio originria.
Pargrafo nico. Em qualquer caso, a constituio do estabelecimento secundrio dever ser averbada no
Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede.

6.2. Escriturao dos livros comerciais

I. Regra
Como regra, dispe o art. 1.179 que o empresrio e a sociedade empresria so obrigados a
seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus
livros, e a levantar anualmente balano patrimonial e o de resultado econmico.
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A escriturao nos livros comerciais ocorre da seguinte forma:

O livro pode ser:
i.

OBRIGATRIO # Tem exigncia definida em lei

a. Especial (ex.: livro de registro de duplicata)
b. Comum (art. 1.180, CC)

ii.

FACULTATIVO

O livro obrigatrio comum aquele que todo empresrio deve, a princpio, escriturar, previsto
no art. 1.180 do Cdigo Civil. tambm chamado LIVRO DIRIO, que deve ser autenticado no
Registro Pblico de Empresas Mercantis. exceo do livro dirio, o nmero e as espcies de livros
ficam a critrio dos interessados.
Esse livro poder ser substitudo por FICHAS (tambm autenticadas), em caso de escriturao
mecanizada ou eletrnica, informao que tem sido cobrada em concursos. Mas atente: isso no
dispensa o uso de livro apropriado para o lanamento do balano patrimonial e do de resultado
econmico (art. 1.180, pargrafo nico). E mais: aquele que adota o sistema de fichas poder
substituir o livro Dirio pelo livro Balancetes Dirios e Balanos (art. 1.185).
A escriturao eletrnica est aprovada no CC, em seu art. 1.180:
Art. 1.180. Alm dos demais livros exigidos por lei, indispensvel o Dirio, que pode ser substitudo por
fichas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica.
Pargrafo nico. A adoo de fichas no dispensa o uso de livro apropriado para o lanamento do balano
patrimonial e do de resultado econmico

II. Algumas observaes sobre o dirio:

i.

A escriturao ser feita em idioma e moeda nacionais e em forma contbil, sem rasuras, entrelinhas,
borres, transporte para as margens ou intervalos em branco (1.183);

ii.

Nele sero lanadas, com clareza, as operaes dirias relativas ao exerccio da empresa (1.184,
caput);

iii.

Admite-se a escriturao resumida do Dirio, com totais que no excedam o perodo de 30 dias,
relativamente a contas cujas operaes sejam numerosas ou realizadas fora da sede do
estabelecimento. Para tanto, devem ser utilizados livros auxiliares, regularmente autenticados (1);

iv.

Sero lanados no Dirio o balano patrimonial e o de resultado econmico, assinados por tcnico
contbil e pelo empresrio.

III. Sigilosidade muito cobrado em provas

Pergunta-se: qual o princpio que rege a escriturao dos livros comerciais?
A resposta a essa pergunta est no art. 1.190 do CC: princpio da SIGILOSIDADE. preciso ter
muita ateno a este artigo, pois ele tem uma redao muito pesada, facilmente (e
equivocadamente) afastada em concursos pblicos.
Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob QUALQUER
PRETEXTO, poder fazer ou ordenar diligncia para verificar se o empresrio ou a sociedade empresria
observam, ou no, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei.

Os livros empresrios so sigilosos: a princpio nenhuma autoridade, juiz ou tribunal poder

verificar esses livros (inclusive para ver se o empresrio/sociedade observa as formalidades legais). As
excees a este princpio so:
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a) Exibio PARCIAL de livros do empresrio (Smula 260, STF) # Qualquer ao judicial;

A qualquer tempo, em qualquer ao judicial, nos termos da Smula 260 do STF, possvel a
exibio parcial dos livros empresrios.
Smula 260 do STF. O exame de livros comerciais, em ao judicial, fica limitado s transaes entre os
litigantes.
A exibio parcial ocorre quando um pgina, a anotao de um dia, ou poucos dias suficiente para resolver
a questo.
Art. 382 do CPC. O juiz pode, de ofcio, ordenar parte a exibio parcial dos livros e documentos,
extraindo-se deles a suma que interessar ao litgio, bem como reprodues autenticadas.
[

b) Exibio TOTAL de livros do empresrio:

a. Nas sociedades annimas, a exibio integral pode ser determinada quando houver
requerimento dos acionistas que representem 5% do capital social;
b. O juiz poder orden-la em apenas 4 situaes, todas elas previstas no art. 1.191 do
CC, bastante cobradas em prova:
i.

Em caso de sucesso;

ii.

Em caso de sociedade ou comunho;

iii.

Administrao ou gesto conta de outrem;

iv.

Em caso de falncia.
Art. 1.191 do CC. O juiz s poder autorizar a exibio integral dos livros e papis de escriturao quando
necessria para resolver questes relativas a sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto
conta de outrem, ou em caso de falncia.
1 O juiz ou tribunal que conhecer de medida cautelar ou de ao pode, a requerimento ou DE OFCIO,
ordenar que os livros de qualquer das partes, ou de ambas, sejam examinados na presena do empresrio
ou da sociedade empresria a que pertencerem, ou de pessoas por estes nomeadas, para deles se extrair o
que interessar questo.
2 Achando-se os livros em outra jurisdio, nela se far o exame, perante o respectivo juiz.
Art. 1.192 do CC. Recusada a apresentao dos livros, nos casos do artigo antecedente, sero apreendidos
judicialmente e, no do seu 1o, ter-se- como verdadeiro o alegado pela parte contrria para se provar
pelos livros.
Pargrafo nico. A confisso resultante da recusa pode ser elidida por prova documental em contrrio.
Art. 381 do CPC. O juiz pode ordenar, a requerimento da parte, a exibio integral dos livros comerciais e
dos documentos do arquivo:
I - na liquidao de sociedade;
II - na sucesso por morte de scio;
III - quando e como determinar a lei.

c) Autoridades fazendrias, no exerccio da fiscalizao do pagamento de impostos, no

precisam respeitar a sigilosidade (Art. 1.193 do CC).
Art. 1.193. As restries estabelecidas neste Captulo ao exame da escriturao, em parte ou por inteiro,
no se aplicam s autoridades fazendrias, no exerccio da fiscalizao do pagamento de impostos, nos
termos estritos das respectivas leis especiais.

ATENO: A sigilosidade no se aplica s autoridades fazendrias, quando do exerccio da

fiscalizao do pagamento de impostos.

IV. Exceo obrigatoriedade da escriturao (art. 1.179, 2 do CC)

2 dispensado das exigncias deste artigo o pequeno empresrio a que se refere o art. 970.

Segundo este artigo, o pequeno empresrio est dispensado da escriturao de livros.

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A LC 123 define o pequeno empresrio, para feito de aplicao dos arts. 970 e 1.179 do CC/02,
como o empresrio individual caracterizado como microempresa que tenha receita bruta de at
R$36.000,00 (art. 68 da Lei C. 123). Assim, pessoa jurdica no pode ser classificada como pequeno
empresrio, submetendo-se obrigatoriedade da escriturao sempre.

Conceitos de microempresa e empresa de pequeno porte

A LC 123, em seu art. 3, trata dos conceitos de microempresa e empresa de pequeno
porte, que podem conformar:
!

O empresrio individual

A sociedade empresria e simples

Quando a sociedade auferir faturamento bruto anual igual ou inferior a R$240.000,00,
ser MICROEMPRESA.
Quando esta receita bruta anual for superior a R$240.000,00 e igual ou inferior a
R$2.400.000,00, trata-se de EMPRESA DE PEQUENO PORTE.

V. Conseqncias da ausncia de escriturao
No mbito empresarial, a princpio, deixar de escriturar os livros no tem conseqncia
alguma. Contudo, conforme previsto no art. 178 da lei 11.101/05, se o empresrio deixar de
escriturar o livro configura CRIME FALIMENTAR nas hipteses abaixo:
! Antes ou depois da prolao da sentena que decretada a falncia
! Antes ou depois da concesso de recuperao judicial
! Antes ou depois da homologao do plano de recuperao judicial
Obs: H crime falimentar com a ausncia (que difere da escriturao com falhas) de
escriturao de livro obrigatrio (o dirio apenas).
E mais: de acordo com o CP, para fins do crime de falsificao, os livros mercantis so
equiparados a documentos pblicos, tanto os obrigatrios como os facultativos.

VI. Eficcia probatria dos livros empresariais

A eficcia probatria dos livros empresariais est identificada no CPC: fazem prova contra seu
autor, ainda que no estejam corretamente escriturados, mas, para fazerem prova a favor de seu
autor, exige-se que a escriturao esteja correta.
Art. 378. Os livros comerciais provam contra o seu autor. lcito ao comerciante, todavia, demonstrar, por
todos os meios permitidos em direito, que os lanamentos no correspondem verdade dos fatos.
Art. 379. Os livros comerciais, que preencham os requisitos exigidos por lei, provam tambm a favor do
seu autor no litgio entre comerciantes.
Art. 380. A escriturao contbil indivisvel: se dos fatos que resultam dos lanamentos, uns so favorveis
ao interesse de seu autor e outros Ihe so contrrios, ambos sero considerados em conjunto como
unidade.

6.3. Demonstrativos contbeis peridicos

O empresrio est obrigado a fazer, anualmente:
a) Balano patrimonial (art. 1.188, CC) Avalia o ATIVO e PASSIVO do empresrio (o
patrimnio)
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b) Balano de resultado econmico ou da conta de lucros e perdas (art. 1.189, CC)

Apura o resultado do empresrio, ou seja, DBITO e CRDITO.

6.4. Obrigao de conservar em boa guarda a escriturao, correspondncia de demais papis

correspondentes sua atividade (art. 1.194, CC)
O empresrio tem a obrigao no s de escriturar, mas manter em boa guarda e
conservao toda a sua escriturao.
Art. 1.194. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a conservar em boa guarda toda a
escriturao, correspondncia e mais papis concernentes sua atividade, enquanto no ocorrer prescrio
ou decadncia no tocante aos atos neles consignados.

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