AULA 11.

1
Regime Diferenciado de
12462/2011) (Continuao).
(...)

Contrataes

Pblicas

RDC

(Lei

* Prestao de servios contnuos: a Lei 12462 estabelece que esses

contratos podem sofrer prorrogaes por perodos iguais e sucessivos
at a extino da Autoridade Pblica Olmpica (APO).
- Na prtica, a extino da APO se dar em 2017 (um ano
depois do ltimo evento esportivo, as Paraolimpadas).
- Penalidade de suspenso de contratar: possvel que dure at 5
anos.
- Na Lei 8666, essa penalidade pode ser at no mximo 2 anos.
- O prazo maior na Lei 12462, pois busca-se evitar que a
empresa penalizada possa vir a celebrar novo contrato ainda
na vigncia do RDC.
- Contudo, importante destacar que o RDC ir
continuar para os contratos do PAC, SUS e Sistema de
Ensino Pblico.
- A Lei 12462 permite o parcelamento do objeto do contrato.
- Em regra, a Lei 8666 no permite isso em CA. No se deve
contratar em partes o que se pode ser contratar de uma nica
vez. Isso, inclusive, evita fraudes a licitao.
- Ex: Para fraudar a licitao, poder-se-ia parcelar tanto o objeto
do contrato para acabar alcanando hiptese de dispensa do
procedimento licitatrio.
- O fracionamento da licitao decorre da ideia de conferir
celeridade ao cumprimento do contrato, pois vrias empresas
diferentes podem estar trabalhando ao mesmo tempo para a
prestao do objeto do contrato.
Pelo menos esse o entendimento que a lei tenta transmitir.
- Mesmo que no haja parcelamento do objeto, possvel que em
uma mesma licitao o mesmo objeto seja contratado por mais de
uma empresa.
- Busca-se a celeridade na prestao do CA.
* Alm dos CA, a lei prev outras espcies de acordos firmados no mbito
da AP:
1) Convnio;
2) Contratos de Repasse; e
3) Termo de Cooperao.
* O Convnio e o Contrato de Repasse so firmados entre:
a) Entes da AP federal e entidades da AP Direta e Indireta dos
Estados, DF e Municpios; e
b) Entes da AP federal e particulares sem fins lucrativos.
* O Convnio, o Contrato de Repasse e o Termo de Repasse se
diferenciam do CA em virtude da vontade das partes que acordam.

- Nos CA, juntam-se partes com vontades divergentes, ou seja,

A AP visa o interesse pblico e o particular busca o lucro.
- Nos Convnios, Contratos de Repasse e Termos de Repasse,
as vontades das partes so convergentes. Todas buscam o
interesse pblico.
* Os
pagamento.

Convnios

Contratos

de

Repasse

se

diferenciam

no

- No Contrato de Repasse, os valores pagos pela AP federal

entidade acordada so feitos por meio de uma instituio
financeira pblica.
Nos Convnios, no existe a figura dessa instituio financeira.
* O Termo de Cooperao feito entre entes da AP federal (entre
rgo e entidades da Unio).
* Esses vnculos no se confundem com os Consrcios Pblicos.
- Os Consrcios Pblicos esto regulamentados pela Lei
11107/2005.
- Os Consrcios Pblicos tambm so acordos firmados entre
partes com interesses convergentes, porm, ao serem
firmados, cria-se uma nova PJ.
- Nos Convnios, Contratos de Repasse e Termo de
Cooperao no h a criao de uma nova PJ.
* Os Convnios e Contratos de Repasse firmados com particulares no
dependem de licitao.
- Como as vontades so convergentes, no h necessidade de
licitao. Em tese, o particular no busca aqui a obteno de
lucro.
- Entretanto, se houver mais de uma particular querendo firmar
o convnio, possvel a realizao de Concurso de Projetos.
- Concurso de Projetos um procedimento simplificado
por meio do qual a AP escolhe com quem ela ir firmar o
acordo de forma impessoal.
* Os Convnios podem ter nomes diferenciados, dependendo da
entidade.
- Termo de Parceria quando se fala OSCIP (Lei 9790).
- Contratos de Gesto quando se fala em OS (Lei 9637).
* Essa possibilidade do Estado de se relacionar a particulares com
interesses convergentes forma o que a doutrina chama de
Administrao Dialgica1.
- Administrao Dialgica trata-se do resultado do dilogo entre
o poder pblico e o particular em prol de atividades de
interesse eminentemente da sociedade.
- Administrao Dialgica o oposto de Administrao Monolgica.
- No Brasil, vem-se fomentando essa Administrao Dialgica
em detrimento da Monolgica.
1 DIOGO DE FIGUEIREDO costuma usar a expresso Administrao
Associada.

- Essa expresso surgiu no direito internacional para justificar

qualquer participao do particular na vida pblica.
- Ex: A simples exigncia de audincia pblica em uma
licitao era uma demonstrao dessa Administrao
Dialgica.
Hoje, a expresso Administrao Dialgica est diretamente
ligada a acordos firmados entre a AP e entidade privadas que
no tm finalidade lucrativa.
- Assim, delegao de servio pblico no faz parte do conceito
de Administrao Dialgica, pois a empresa delegatria atua
em busca do lucro.
- Administrao Dialgica no colocar o particular para atuar
no lugar do Estado, mas ao lado dele, atuando em atividades e
cooperao com o poder pblico.
- Ex: No se pode criar uma OSCIP para extinguir um
rgo como antigamente se fazia.
AULA 11.2
SERVIO PBLICO.
- Conceito tradicional2: toda a atividade do Estado na busca do interesse
publico servio pblico.
- Contudo, nem toda atividade do Estado, mesmo na busca do interesse
pblico, configura servio pblico. O Estado executa algumas atividades que
no se confundem com a prestao de servio pblico.
- Ex: Obras, Explora atividade econmica, Exerce o Poder de Polcia, ...
- Assim, a doutrina moderna aduz que so necessrios 3 requisitos:
1) Substrato material: ideia de que o servio pblico uma
comodidade/utilidade usufruda pela sociedade de forma contnua.
2) Trato formal: o servio pblico deve ser prestado sob o regime de
direito pblico, ainda que parcialmente.
Mesmo quando particulares prestem o servio, devem os mesmos
respeitar os princpios e regras inerentes prestao do servio
pblico.
3) Elemento Subjetivo: o servio pblico deve ser prestado pelo
Estado, direta ou indiretamente3.
O Estado tem o dever de promover o servio pblico.
* Obra no servio publico porque no h continuidade. Embora a
obra seja importante para prestao do servio pblico, com ele no
se confunde.
- Ex: Obra no Hospital Prestao de servio de sade.
* Poder de polcia no uma comodidade/utilidade prestada
sociedade, mas sim uma restrio s liberdades e ao uso da
propriedade para se alcanar o interesse coletivo.

2 Escola de direito pblico francesa.

3 Art. 175 da CRFB. Contudo, existem alguns servios exclusivos, ou seja,
indelegveis.

- O Poder de Polcia atividade tpica de Estado que no admite

delao a particular. Isso o diferencia do servio pblico, pois
este , a princpio, passvel de delegao.
* Explorao de atividade econmica pelo Estado no servio
pblico, pois est inserido no Regime de direito privado. O Estado
atua na explorao de atividades econmica sem gozar das
prerrogativas pblicas.
- A Lei 8987/95 a lei bsica a tratar de servios pblicos.
- Porm, no a nica lei a tratar do tema.
* Princpios:
a) Dever de prestao do Estado: todo servio pblico deve ser
prestado pelo Estado, mesmo aqueles servios que no so
exclusivos de Estado (Ex: Sade, Educao, ...) 4.
- Trata-se do Elemento Subjetivo da prestao do servio pblico.
- Atualmente, a doutrina administrativa vem usando o termo
Organizao Administrativa Dialgica, que significa o dialogo
entre o Estado e os particulares, ou seja, o particular
auxiliando na prestao da atividade pblica.
Conforme a doutrina do direito internacional, a administrao
dialgica abarca qualquer participao privada na vida pblica.
O dever do Estado de prestao de servio pblico no afasta a
participao de particulares.
- Ex: uma ampla participao da sociedade em uma audincia
pblica de uma licitao uma atuao dialgica.
- DIOGO DE FIGUEIREDO usa o termo de Administrao
Associada.
b) Universalidade/Generalidade: o servio pblico deve ser prestado
para a maior quantidade de pessoas possvel.
No se pode restringir o servio pblico a determinadas camadas da
populao.
- Reserva do Possvel: Nem sempre possvel atingir a todos
(as necessidades so ilimitadas e os recursos so limitados),
por isso a atuao dentro do limite do possvel.
c) Modicidade das tarifas: as tarifas dos servios pblicos devem ser
as mais mdicas (baratas) possveis.
Se as tarifas foram muito altas, o servio acaba fincado restrito a
determinada camadas da populao.
Logo, a modicidade das tarifas visa garantir a universalidade do
servio publico.
* OBS: Obviamente que esse princpio no pode prejudicar o
Equilbrio Econmico Financeiro dos CA.
d) Adaptabilidade/Atualidade/Atualizao: o Estado ou prestador do
servio deve sempre buscar prestar o servio dentro das modernas
tcnicas.
- Privilegia o Princ. da Eficincia.
- Ex: No se admite hoje que o Estado invista em Bonde
Eltrico para melhoria do transporte pblico.
4 Servios inclusive que no necessitam de delegao do Estado.

e) Cortesia: educao para com o usurio do servio pblico. Diz

respeito ao atendimento do usurio do servio pblico.
f) Isonomia: no Brasil, utiliza-se o conceito de igualdade material, ou
seja, tratam-se os iguais de forma igual e os desiguais de forma
desigual na medida de suas desigualdades.
O problema saber o que desigual e qual a medida dessa
desigualdade. Por isso, h muitas discusses acerca da atuao do
poder pblico no que diz respeito garantia dessa igualdade material
na fruio dos servios pblicos.
Inclusive, as aes afirmativas que vemos hoje nesse governo de
bens estar social tm como tnica o Princ. da Isonomia. Ex: Poltica de
Cotas em Universidade e em Concursos.
* A Lei 8987 estabelece que as concessionrias de servio
pblico, no momento em que esto prestando o servio, devem
oferecer ao usurio no mnimo 6 datas para o vencimento das
suas contas. Isso igualdade material, pois h pessoas que
recebem os seus salrios nos mais variados dias do ms.
g) Continuidade: direito de greve; exceo do contrato no cumprido;
ocupao temporria e reverso;
- EXCEO continuidade: O art. 6, 3, da Lei 8987
estabelece que no viola a continuidade a interrupo do
servio por razes de ordem tcnica ou de segurana ou ainda
por inadimplemento do usurio (desde que haja prvio aviso).
* OBS: Alm destes, os princpios previstos no art. 37 da CRFB
tambm sero respeitados na prestao de servio.
AULA 11.3
* Classificao:
1) Quanto ao Modo de Fruio do Servio 5:
a) Servios Individuais (singulares, uti singuli): so servios
prestados a toda a populao em que possvel o Estado
mensurar a sua utilizao individual por cada usurio.
Por isso, podem ser cobrados por meio de Taxas ou Tarifas.
- Taxas so tributos.
- O servio pblico individual a Funo
Veritativa da base de clculo da Taxa.
- Tarifas ou Preos pblicos so tributos. a forma em
que os particulares cobra a prestao de servio pblico
do usurio.
5 Mas todos os servios pblicos no deveriam ser gerais, haja vista que a
Universalidade/Generalidade um dos princpios na prestao do servio
pblico? Como pode existir servios pblicos individuais? Essa classificao
no diz respeito prestao do servio, mas sim fruio. Assim, os
servios individuais nessa classificao so aqueles que so prestados a
todos, mas que a AP tem como individualizar a sua utilizao entre os
usurios.

- Ex. telecomunicaes; energia eltrica; gua.

- Frudos diretamente pelo usurio.
- So a maioria dos servios pblicos.
b) Servios Gerais (universais, uti universi): so servios
prestados a todos e usufrudos tambm por todos
simultaneamente.
- O Estado no tem como mensurar quanto cada pessoa
utiliza desse servio.
- Usufrudos pela coletividade, o indivduo os utiliza
indiretamente.
- No podem ser onerados por Taxa.
- Esses servios gerais so custeados pela receita geral
do Estado.
- Ex. Limpeza pblica6, Iluminao pblica7, Segurana
pblica.
2) Quanto Forma como Concorrem seus Prestadores:
a) Servio pblico exclusivo indelegvel: so aqueles servios
que devem ser prestados pelo Estado de forma direta.
- So servios que no admitem delegao a particulares.
- Ex: Servio Postal e correio areo nacional (CRFB, art.
21, X). O STF, analisando o regime jurdico aplicvel
ECT, determinou que o servio Postal e correio areo so
servios pblicos exclusivos de Estado, e por isso
indelegveis. Por essa razo que a ECT obedece ao
regime jurdico de direito pblico.
- Admite-se, todavia, a delegao a particulares
para entrega de encomendas e impressos (FEDEX,
DHL, ... p.ex.).
- Ex: Servios como administrao de tributos e
organizao judiciria so servios exclusivos de Estado,
os quais no se admite delegao.
b) Servio de delegao obrigatria: So aqueles servios que o
Estado tem o dever de prestar, mas tambm tem o dever de
delegar. Logo, o Estado no pode prestar sozinho.
- Ex: Rdio difuso sonora e Rdio difuso de sons e
imagens (TV) no podem ser prestado exclusivamente
pelo Estado. No permitido o monoplio do Estado.
- Prestao pelo Estado: Tv Justia, Tv Senado, ...
- Prestao por particulares: Globo, CBN, SBT, ...
6 Discute-se se o servio de coleta de lixo residencial servio pblico
individual. O Superior Tribunal de Justia j decidiu em vrias ocasies ser
possvel a cobrana de taxa de servios de coleta de lixo domiciliar, por se
considerar presentes nesse tipo de exao os requisitos da divisibilidade e
da especificidade (artigos 77 e 79 do Cdigo Tributrio Nacional) (RE
137.013, Rel. Min. Demcrito Reinaldo, DJ de 02.08.1999).
7 No possvel a cobrana Taxa de iluminao pblica. Entretanto, de
contribuio sim, como j existe COSIP (art. 149 da CRFB).

c) Servio exclusivo com possibilidade de delegao: so

aqueles que no so de delegao obrigatria, mas tambm
no devem ser prestados obrigatoriamente pelo Estado de
forma direta.
Logo, o servio pode ser prestado de forma direta ou indireta
pelo Estado (CRFB, art. 175).
Mesmo que o Estado delegue a prestao do servio, continua
responsvel subsidiariamente pelo mesmo.
- Ex: Transporte pblico; energia eltrica; telefonia; ...
d) Servio no exclusivo: a prestao desse servio dever do
Estado e os particulares podem prest-los independentemente
de delegao.
- Ex: Hospital privado; Escola privada; Previdncia
privada;
- A prestao do servio pelo particular no configura
prestao indireta pelo Estado. Tanto que no substitui a
prestao que dever do Estado.
- O Estado no responsvel subsidirio. Haver
responsabilidade somente se o Estado no fiscalizar a
prestao pelo particular.
- Delegao aqui no se confunde com Autorizao. Esta
somente decorrente do exerccio do Poder de Polcia do
Estado.
- Em geral, as OSs e OSCIPs prestam servios no
exclusivos, por isso no so delegatrias de servios
pblicos.
* QUESTO: quando o servio no exclusivo prestado
por um particular, falta um dos trs elementos
caracterizadores de servio pblico (Elemento subjetivo),
assim, independente disso, podem ser considerados
servios pblicos?
- No. Esses so denominados de Servios de
Utilidade/Relevncia Pblica (termo utilizado pela
ADI 19238). Para ser servio pblico deve ser
prestado pelo Estado, de forma direita ou indireta.
- Assim, os Servios no exclusivos, quando
prestados por particular, no so servios
pblicos.
* OBS: Os Servios no exclusivos (d) so chamados de
Servios Pblicos Imprprios.
J os servios exclusivos de Estado, com ou sem possibilidade
de delegao, (a, b e c) so chamados de Servios
Pblicos Prprios.
3) Quanto natureza da atividade:
a) Servio Pblico Prprio: Criados pelo Estado e assumidos por
Ele, que os presta direta ou indiretamente.
8 Discute a constitucionalidade da dispensa de licitao para OSs.

- Conforme classificao anterior, so: Servio pblico

exclusivo indelegvel; Servio de outorga (delegao)
obrigatria
prestado
e
Servio
exclusivo
com
possibilidade de delegao.
b) Servio Pblico Imprprio: Refere-se a atividades privadas,
prestadas por particulares, mas que atendem ao interesse
coletivo, sem que sejam consideradas essenciais. No so
Servio Pblico propriamente dito, porque no so criados pelo
Estado, so apenas autorizados por Ele. Ex. bancos, txi,
previdncia privada, planos de sade, ONGs, Servios Sociais
Autnomos, Organizaes da Sociedade Civil.
- De acordo com classificao anterior, trata-se do
Servio no exclusivo.
* OBS: A matria no pacfica. Alguns doutrinadores
entendem (posio minoritria) que os Servios pblicos
prprios so aqueles servios exclusivos e idelegveis do
Estado. Enquanto os demais so Servios pblicos imprprios.
* Alguns servios o Estado presta diretamente pelos entes federativos
(Unio, Estados, Municpios e DF). Isso a prestao Centralizada ou
Direta.
Porm, esses entes da Administrao Direta podem, para garantir
uma maior eficincia e especializao na prestao do servio,
estabelecer uma Desconcentrao9 da prestao do servio. Alm
disso, pode ainda o Estado promover uma Descentralizao da
prestao do servio, transferindo-a a particulares, mediante
contratos de concesso e permisso, ou a entes da Administrao
Indireta (Autarquias, Fundaes Pblicas e EE).
Nesse ponto, importante destacar que essa Descentralizao pode
se dar de 2 formas:
1) Outorga: ocorre quando o Estado transfere a outra pessoa
jurdica a titularidade e a prestao do servio. Transfere-se o
servio pblico como um todo.
- Sempre mediante Lei.
- Modernamente, utiliza-se o termo Descentralizao
por servio.
2) Delegao: diferente da outorga, o Estado se mantm na
titularidade do servio pblico e transfere a outra pessoa
jurdica somente a prestao do servio.
- Pode se dar por:
a) Lei: para os entes da administrao indireta
regidos pelo direito privado (EE); ou
b) Contrato: para os particulares propriamente
ditos.
- Modernamente, utiliza-se o termo Descentralizao
por colaborao.
* Majoritariamente, entende-se que somente possvel
Outorga a uma pessoa jurdica de direito pblico. Logo, s
feita mediante lei para Autarquias e Fundaes Pblicas.
9 Distribuio interna de competncias entre rgos de uma mesma pessoa
jurdica.

J a Delegao pode ser feita a pessoas jurdicas de direito

privado (EE ou particulares propriamente ditos). Assim a
delegao pode se dar por lei, para os entes da administrao
indireta regidos pelo direito privado (EE), ou mediante contrato,
para os particulares propriamente ditos.
- Embora esse seja o entendimento majoritrio, doutrina
minoritria entende que a Outorga feita aos entes da
Administrao Indireta, sejam eles de direito pblico ou
privado, recebem a titularidade e prestao do servio
pblico.
A delegao, por sua vez, sempre feita a particulares
mediante contrato.
Contudo, esse no entendimento do STF. Isso, porque a
nica entidade da Administrao Indireta que recebe
servio por Outorga a ECT. O STF declarou que essa
empresa tem regime de Fazenda pblica.
* Delegao de servio pblico Delegao de competncia.
A Delegao de servio pblico est prevista na Lei 8987 e no
art. 175 da CRFB, e significa transferir a prestao de servio
pblico a pessoa jurdica de direito privado.
J a Delegao de competncia decorre do poder hierrquico e
nada mais que uma ampliao de competncia interna entre
agentes de uma mesma pessoa jurdica. Ex: Presidente delegou
a Ministros de Estado a competncia para aplicar a penalidade
de demisso.
AULA 11.4
CONCESSO DE SERVIO PBLICO - Delegao contratual.
- O art. 175 da CRFB estabelece que o Estado presta o servio pblico
diretamente ou mediante contratos de concesso ou permisso.
- Essa delegao regulamentada pela Lei 8987, que a lei bsica que
trata da prestao de servios10.
- Na Lei 8987 esto expressos os princpios do servio pblico j
comentados anteriormente.
- Para um contrato ser considerado de Concesso de servio pblico, dever
seguir o seguinte esquema: A AP contrata empresa que presta o servio
pblico e remunerada pelo usurio do servio. Isso Concesso de servio
pblico.
- Ex: Transporte pblico; Tv;
- Concesso de servio pbico Prestao de servio pblico
- Cada um tem um regime prprio. A concesso regida pela Lei 8987
e a prestao de servio pblico pela Lei 8666. Alm disso, a
concesso remunerada pelo usurio do servio, enquanto a
prestao remunerada pela prpria AP.
* Questo: Quando a AP contrata uma empresa para prestar o servio
de limpeza, isso Concesso de servio pblico? No. um contrato
de servio comum, regulamentado pela Lei 8666. Alm disso, quem
remunera a contratada nesse caso a prpria AP.
- A Concesso de servio pblico comum pode ser dividir em 2 espcies:
10 No a nica. H ainda as leis 11079, 11107 (Consrcios Pblicos), ...

1) Simples: a forma que foi apresentada, qual seja, a AP contrata

empresa que presta o servio pblico e remunerada pelo usurio do
servio. Isso Concesso de servio pblico.
2) Precedida de Obra: a AP contrata a empresa para prestar um
servio, mas antes de prestar o servio a empresa fica responsvel
pela execuo de uma obra indispensvel prestao do servio.
- Ex: Terceira Ponte.
- Antes de mais nada, a Concesso um CA. Logo, todas as regras que
estudamos de CA se aplicam Concesso.
* Peculiaridades do CA de Concesso:
1) Realizada sempre mediante licitao na modalidade Concorrncia,
pouco importando o valor do contrato.
* EXCEO: a Lei 9074/95, que criou o Programa Nacional de
Desestatizao, estabelecia uma forma de facilitar a
privatizao de determinados servios pblicos. Por isso, como
forma de garantir uma menor burocracia e dar mais celeridade
desestatizao dos servios, admitiu-se a utilizao de Leilo.
Dessa forma, a regra de que a Concesso de servio pblico
deve ser feito mediante Concorrncia, contudo, se o servio
pblico
estiver
previsto
no
Programa
Nacional
de
Desestatizao, admite-se a modalidade de Leilo.
2) O edital na Concorrncia da Concesso pode prever uma inverso
das fases Habilitao e Classificao.
- A Lei 8987 no muda as fases, mas somente d o poder da AP
inverter as fases no edital.
- Somente nesse tipo licitao pode haver mudana de fases na
Concorrncia.
3) Os tipos de licitao (critrio objetivo) so diversos da Lei 8666:
art. 15 da Lei 8987 (Ver lei).
- H um rol maior de critrios daqueles que conhecemos na Lei
8666.
4) No contrata de Concesso de servio pblico, as partes sero
chamadas de:
- Concedente: poder pblico contratante. A princpio, so os
entes federativos, porm se admite em alguns casos, com
previso e autorizao legal, a concesso de servio pblico
por Agncias Reguladoras ou Consrcios Pblicos.
- Concessionria de servio pblico: contratado.
A Concessionria sempre:
a) Pessoa Jurdica; ou
b) Consrcio de empresas.
- No direito civil, o Consrcio de empresas nada
mais que uma gesto associada entre entes
privado que tm finalidades comuns.
- Muitas vezes a empresas somente formaro o
Consrcio se ganharem a licitao. Por sua vez,
para vencerem a licitao, elas precisam
comprovar os requisitos de habilitao em
conjunto. In casu, as empresas estaria impedidas

de participar da licitao? No. A Lei 8987

estabelece que possvel a participao da
empresas com o simples compromisso de firmar o
Consrcio.
Sendo vencedoras, ser dado prazo pelo AP para
firmarem o Consrcio antes da celebrao do
contrato.
* No se celebra contrato de Concesso com pessoas
fsicas.
5) Deve respeitar a garantia de Equilbrio Econmico Financeiro,
- Apesar disso, possvel a alterao unilateral do contrato.
6) Aplicam-se todas as hipteses da Teoria da Impreviso j
estudados.
- Geram a necessidade de recomposio de preos (reviso de
tarifas).
7) Segue as mesmas clusulas exorbitantes da Lei 8666:
a) Alterao Unilateral.
b) Resciso Unilateral.
- A Lei 8987 traz denominaes prprias para as
hipteses de resciso unilateral:
i)
Caducidade:
quando
h
reciso
por
inadimplemento do particular (Concessionria);
- Por falta de servio adequado (Lei 8987,
art. 6).
- Caducidade de contrato de concesso
Caducidade de ato administrativo11.
ii) Encampao: quando h reciso por motivo de
interesse pblico.
* Na prtica, utilizam-se os termos acima. Quando
se menciona o termo Resciso no mbito do
contrato de Concesso de servio pblica, esto se
referindo Resciso judicial.
- Tanto Caducidade quanto a Encampao dependem da
expedio de decreto pelo Chefe do Executivo. Sendo
que esse decreto deve ser precedido de um devido
processo legal, em que se respeite o contraditrio e a
ampla defesa.
- Nos casos de Encampao, como a concessionria no
deu causa extino do contrato, normalmente o poder
pbico ter que indenizar a concessionria pelos
prejuzos causados e investimentos12 no amortizados.
11 Caducidade de ato administrativo extino do ato por motivo de uma
nova legislao.
12 A empresa investe na prestao do servio para paulatinamente receber
retorno do investimento por meio de cobrana do usurio. Por isso que os
contratos de Concesso tm durao maior e no seguem o art. 57 da Lei

c) Fiscalizao e Controle.
- A fiscalizao to incisiva nos contratos de Concesso
de servio pblicos que, havendo indcios de
irregularidades na empresa concessionria, o Estado
pode decretar a Interveno nessa empresa.
Assim, por meio de um decreto, a AP afasta o dirigente
da empresa e coloca no lugar um agente pblico
nomeado como Interventor13.
- Decretada a interveno, a lei estabelece que a AP tem
o prazo de 30 dias para dar incio ao processo
administrativo que vai apurar as irregularidades, e
depois mais o prazo de 180 dias para que esse processo
administrativo acabe.
- No bojo da investigao, h 2 possibilidades:
i) No for verificada nenhuma infrao: o poder
pblico deve decretar a extino da interveno e
o interventor dever fazer a prestao de contas
do tempo em que esteve gerindo a empresa.
ii) Verificada irregularidades cometidas pela
empresa
concessionria:
em
virtude
do
descumprimento do contrato, o poder pblico
pode
rescindir
o
contrato
unilateralmente
(Caducidade).
d) Aplicao de penalidades.
- Mesmas regras da Lei 8666.
e) Ocupao temporria dos bens da contratada.
- Reverso de bens.
A ocupao temporria no enseja transferncia de
propriedade.
J na reverso de bens, h a transferncia de
propriedade. A Lei 8987 estabelece que ao final dos
contratos de Concesso, os bens da concessionria
atrelados prestao do servio so revertidos ao
Estado, mediante indenizao previamente estabelecida.
* Em 2006, foi alterada a Lei 8987 e inserido o art. 23-A, o qual
estabeleceu que nos contratos de Concesso possvel se firmar
compromisso para a Arbitragem, ou qualquer forma privada de
soluo de controvrsia.
- Isso gera muita discusso. Alguns doutrinadores entendem
que viola a indisponibilidade do interesse pblico. O Estado no
pode dispor do judicirio para resolver as controvrsias.
8666, pois no vinculam crdito oramentrio. Esse prazo maior
justamente para empresa concessionria amortizar o valor investido.
13 O interventor ir gerir a empresa concessionria durante todo o perodo
de interveno. Como existem somente indcios de irregularidades, o Estado
ter que iniciar um processo administrativo para verificar se os indcios
correspondem realidade.

Contudo, na prtica, vem-se utilizado sim o art. 23-A da Lei

8987.
* Responsabilidade civil: a regra do art. 37, 6, da CRFB 14 abarca as
concessionrias de servio pblico. Assim, se o dano for causado pela
concessionria na prestao de servio pblico, a responsabilidade da
empresa primria e a responsabilidade do Estado subsidiria.
* QUESTO: E se a concessionrio causa um dano no na
prestao do servio pblico, mas, p. ex., na obra, antes da
prestao do servio? O entendimento majoritrio de que a
responsabilidade objetiva somente se configura quando a
empresa causa danos na prestao de servio. Logo, no se
aplica o art. 37, 6, da CRFB para os danos causados durante
a execuo de uma obra. No se aplica a Teoria do Risco
Administrativo.
In
casu,
aplicam-se
as
regras
de
responsabilidade civil previstas no direito privado.
- No contrato de Concesso admite-se a cobrana de garantia, nos
moldes da Lei 8666.
- Aplicam-se a hipteses de extino do contrato prevista na Lei 8666.
* Subconcesso: Nos CA em geral, ns vimos que a subcontratao
era possvel, desde que fosse parcial e tivesse previso no edital mais
autorizao do poder pblico.
J no contrato de Concesso a questo no to simples. Para que
haja Subconcesso preciso que haja licitao na modalidade
Concorrncia (assim como se exige para celebrao dos contratos de
Concesso).
- A Lei 8987 diz que no se admite a Subconcesso pura e
simples.

14 As PJ de direito pblico e as PJ de direito privado que prestam servio

pblico respondem objetivamente pelos danos que seus agentes causarem
a terceiros, resguardado o direito de regresso em face do agente em caso
de dolo ou culpa.