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Do Reconhecimento do Vnculo Empregatcio

A Reclamada admitiu o Reclamante em 01/03/2002 para


prestar servio no eventual, como entregador de pizzas, no entanto, no
fez anotaes em sua CTPS.
O Reclamante recebia ordem direta da Reclamada,
cumpria horrio e percebia remunerao pelos servios prestados como
entregador de pizzas.
A Consolidao das Leis do Trabalho clara em seus
artigos 2 e 3 quando dispe:
artigo 2 - Considera-se empregador a empresa,
individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da
atividade econmica, admite, assalaria e dirige a
prestao pessoal de servio :
artigo 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica
que prestar servios de natureza no eventual a
empregador, sob a dependncia deste e mediante
salrio.
Desta forma, requer o Reclamante, o reconhecimento
do vnculo empregatcio com a Reclamada no perodo de 01/03/2002
10/03/2007, na funo de entregador, com salrio base na importncia
de R$ 800,00 (oitocentos reais) e as devidas anotaes em sua CTPS.
Da Nulidade do Compromisso Arbitral Extrajudicial
No h dvida que a arbitragem privada como alternativa de soluo de
litgios versando sobre direitos patrimoniais disponveis medida que deve ser
incentivada e estimulada, porm, introduzi-la como forma de soluo de
conflitos trabalhistas no pode ser aceita.
Portanto, o Tribunal Arbitral, criado pela Lei 9.307/1996, no tem
competncia material para apreciar lides trabalhistas e homologar acordos.
Desse modo, eventual acordo no ttulo executivo a ser executado na Justia
do Trabalho e nem impede a propositura de ao trabalhista.
Os direitos trabalhistas tm carter indisponveis e no podem ser objeto de
acordo extrajudicial, exceto nas comisses de conciliao prvia previstas no
artigo 625 A da CLT.

A irrenunciabilidade de direitos, de forma explcita, est prevista no artigo 9


da CLT: sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de
desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos conceitos contidos na presente
Consolidao.
Portanto, no tocante ao Direito do Trabalho, sero nulos os atos realizados
perante o Tribunal Arbitral, posto que incompetente para homologar rescises
ou acordos extrajudiciais oriundos da relao de trabalho e emprego; vejamos
o que nossos Tribunais tm decidido quanto ao assunto:
AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA - COISA
JULGADA - QUITAO - ARBITRAGEM - DISSDIO INDIVIDUAL INVALIDADE. O Direito do
Trabalho no cogita da quitao em carter irrevogvel em relao aos direitos
do empregado, irrenunciveis ou de disponibilidade relativa, consoante
imposto no art. 9 da CLT, porquanto admitir tal hiptese importaria obstar ou
impedir a aplicao das normas imperativas de proteo ao trabalhador. Nesse
particularismo reside, portanto, a nota singular do Direito do Trabalho em face
do Direito Civil. A transao firmada em Juzo Arbitral no opera efeitos
jurdicos na esfera trabalhista, porque a transgresso de norma cogente
importa a nulidade ipso jure, que se faz substituir automaticamente pela norma
heternoma de natureza imperativa, visando tutela da parte economicamente
mais debilitada, num contexto obrigacional de desequilbrio de foras. Em
sede de Direito do Trabalho, a transao tem pressuposto de validade na
assistncia sindical, do Ministrio do Trabalho ou do prprio rgo
jurisdicional, por expressa determinao legal, alm da necessidade de
determinao das parcelas quitadas, nos exatos limites do art. 477, 1 e 2,
da CLT. Agravo de instrumento desprovido- (Processo TST/AIRR 1229/2004014-05-40.3, Relator Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, 1 Turma,
DEJT 27/11/2009)
EMENTA: TRIBUNAL ARBITRAL - INCOMPETNCIA PARA
HOMOLOGAR RESCISES TRABALHISTAS. Consoante manda a lei, os
rgos competentes para homologar resciso de contrato de trabalho so a
DRT e o Sindicato da Classe profissional, aos quais no se equipara o
denominado Tribunal de Alada Arbitral. Sentena anulada. (TIPO:
RECURSO
ORDINRIO, DATA DE JULGAMENTO: 13/04/2010, RELATOR(A):
JONAS SANTANA DE BRITO, REVISOR(A): MERCIA TOMAZINHO,

ACRDO N: 20100347520, PROCESSO N: 02576-2007-061-02-00-5,


ANO: 2009, TURMA: 3, DATA DE PUBLICAO: 07/05/2010).
EMENTA: TERMO DE CONCILIAO PRVIA. EFEITOS.
TRANSAO INEXISTENTE. VIOLAO AO ARTIGO 477 E
PARGRAFOS DA CLT. No gera o efeito de transao a conciliao
efetuada perante o Tribunal Arbitral, com o objetivo de parcelar o pagamento
das rescisrias, violando o disposto no artigo 477 e pargrafos da CLT. O
pagamento efetuado perante o Tribunal de Arbitragem, no quita o contrato
nem os ttulos rescisrios, apenas os valores inseridos no termo de
conciliao. (TIPO: RECURSO ORDINRIO, DATA DE JULGAMENTO:
18/01/2005, RELATOR(A): CNDIDA ALVES LEO, REVISOR(A):
VERA MARTA PUBLIO DIAS, ACRDO N: 20050006848, PROCESSO
N: 02087-2002-006-02-00-7, ANO: 2003, TURMA: 10, DATA DE
PUBLICAO: 15/02/2005).
No presente caso a Reclamada levou apreciao dos rbitros da Cmara de
Arbitragem, Mediao e Conciliao do Estado de So Paulo (ncleo de
Guarulhos/SP) seus conflitos trabalhistas, pretendendo unicamente fossem os
acordos e a resciso dos contratos de trabalho homologados.
Assim, aps a suposta diespensa do Reclamante ao invs da Reclamada
encaminh-lo DRT ou ao Sindicato da classe, como determina a lei, esta o
levou Cmara de Arbitragem, com o nico intuito
de fraudar direitos, para efetivar o parcelamento das verbas rescisrias de
forma ilegal e arbitrria.
Ademais, o Reclamante fora dispensado em 31/07/2015, cumprindo aviso
prvio at 11/09/2015 porm, na data do acordo realizado na Cmara de
Arbitragem (27/092015) j havia sido ultrapassado o prazo legal de 10 dias
para pagamento das verbas rescisrias, de modo que o acordo pactuado
perante a Cmara de Arbitragem no valor de R$ 2.724,80 (dois mil setecentos
e vinte e quatro reais e oitenta centavos) fora pago em 2 (duas) parcelas, sendo
que a primeira fora no valor de R$ 1.724,80 (um mil, setecentos e vinte e
quatro mil reais e oitenta centavos) paga apenas aps o acordo, ou seja, apenas
16 dias aps a resciso do contrato!
Ademais, o Termo de Resciso do Contrato de Trabalho encontra-se em
desacordo com a realidade dos fatos, pois fora calculado de forma errnea,
uma vez que a projeo do aviso prvio do Reclamante encontra-se em
desacordo com a Lei 12.506/11, projetando por perodo menor que os 42 dias

proporcionais pelo tempo de servio, deixando de refletir as verbas por este


perodo.
Importante salientar que a empresa agiu de m-f com o Reclamante, uma vez
que considerou para fins rescisrios a data de 04/09/2015 para encerramento
do contrato de trabalho, enquanto o Autor trabalhou at a data de 11/09/2015,
haja vista que cumpriu o aviso prvio proporcional na forma trabalhada.
Portanto, est claro que o Reclamante caiu numa armadilha jurdica
previamente preparada, restando no presente caso, somente a nulidade de tal
acordo, pois o mesmo no tem o condo de dar eficcia jurdica, pois no foi
realizado por rgo previsto na lei para pagamento de verbas rescisrias e
respectiva homologao, bem como, sem competncia para apreciar lides
trabalhistas.
Portanto, o Reclamante requer a nulidade do acordo extrajudicial celebrado
perante a Cmara de Arbitragem, Mediao e Conciliao do Estado de So
Paulo (ncleo de Guarulhos), conforme previso do citado artigo 9 da CLT, e
do artigo 301, inciso IX, do Diploma Processual Civil, para condenar a
Reclamada a realizar o pagamento de todas as verbas rescisrias e
indenizatrias ao mesmo, bem como sejam compensados os valores
efetivamente pagos.

PLR
A Reclamada deixou de quitar a PLR proporcional de 2011/2012 no valor
de R$ 247,50 (duzentos e quarenta e sete reais e cinquenta centavos),
conforme clusula 12 da CCT; a PLR de 2012/2013 no valor de R$ 340,00
(trezentos e oitenta reais), conforme clusula 12 da CCT; a PLR do ano de
2013/2014 no valor de R$ 380,00 (trezentos e oitenta reais) conforme
clusula 12 da CCT; a PLR de 2014/2015 no valor de R$ 437,00
(quatrocentos e trinta e sete reais), conforme a clusula 12 da CCT e por
fim a PLR proporcional de 2015/2016 no valor de XXXXX, somando um
total de R$ XXXXXX.
o que com acatamento se requer.
Vale transporte
3.5 - Do Vale Transporte

O Vale-Transporte constitui benefcio que o empregador antecipar ao


trabalhador para utilizao efetiva em despesas de deslocamento
residncia-trabalho e vice-versa.
Entende-se como deslocamento a soma dos segmentos componentes da
viagem do beneficirio, por um ou mais meios de transporte, entre sua
residncia e o local de trabalho.
No existe determinao legal de distncia mnima para que seja
obrigatrio o fornecimento do Vale-Transporte, ento, o empregado
utilizando-se de transporte coletivo por mnima que seja a distncia, o
empregador obrigado a fornec-los.
O Vale-Transporte utilizvel em todas as formas de transporte coletivo
pblico urbano ou, ainda, intermunicipal e interestadual com caractersticas
semelhantes ao urbano, operado diretamente pelo poder pblico ou
mediante delegao, em linhas regulares e com tarifas fixadas pela
autoridade competente.
Ressalta-se que o Reclamante informou a Reclamada seu endereo
residencial, os servios e meios de transporte mais adequados ao seu
deslocamento residncia-trabalho e vice-versa, bem como o nmero de
vezes utilizados no dia para o deslocamento residncia/trabalho/residncia,
ou seja, precisava de quatro vales transportes, correspondente ao total por
dia de R$ 9,60 (nove reais e sessenta centavos), gastando o total de R$
192,00 (cento e noventa e dois reais) mensais.
A Reclamada nunca concedeu o vale-transporte ao Reclamante, situao
esta que perdurou at o fim do contrato de trabalho, violando obrigao
contratual relevante, pois esta omisso obrigou o empregado a despender
gastos dos seus parcos ganhos, procedimento que atenta indiretamente
contra o princpio da irredutibilidade salarial.
Assim, o Reclamante gastava em mdia R$ 192,00 (cento e noventa e dois
reais) por ms para ir trabalhar, sendo que a Reclamada dever ser
condenada a reembolsar o Reclamante a ttulo de vale-transporte durante
todo o contrato de trabalho a quantia total de R$ 1.071,20 (um mil cento e
setenta e um reais e vinte centavos), com fulcro na legislao pertinente.
Adicional Noturno
Do Adicional Noturno

O Reclamante cumpria jornada de trabalho das 19h00min as 07h00min, em


escala de 12x36, usufruindo de 01 (uma) hora de intervalo para refeio e
descanso em todo o contrato de trabalho.
Todavia, apesar de laborar durante todo seu contrato de trabalho no perodo
noturno, jamais recebeu o devido adicional, conforme holerites anexos.
O pleito do Reclamante encontra resguardo no inciso IX, do artigo 7 da
Constituio Federal, bem como, nos artigos 73 e 381 da CLT, que
determinam o adicional de 20% nas horas noturnas trabalhadas, este ltimo
aplicvel ao caso em tela atravs do princpio da isonomia.
Deste modo, faz jus o Reclamante ao recebimento do adicional noturno de
todo o perodo de trabalho, qual seja entre 31/05/2011 a 11/09/2015,
considerando a hora noturna do Reclamante no valor de R$ 6,54 (seis reais
e cinquenta e quatro centavos) (R$ 1.200,00 / 220 + 20%), o que desde j
requer.
Do Fundo de Garantia por Tempo de Servio.
Conforme extrato do Fundo de Garantia por Tempo de Servio - FGTS
emitido pela Caixa Econmica Federal - CEF em anexo, verifica-se que a
Reclamada no procedeu ao recolhimento do fundo de garantia dos
seguintes meses:
Janeiro; Fevereiro; Maro; Abril e Maio de 2014.
Assim, devido ao Reclamante os depsitos ou pagamento direto em
forma de indenizao referente ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio
de dos meses acima informados, bem como, o
recebimento da multa fundiria de 40% de todo o perodo, com a devida
correo.
Do Vale Refeio
A Clusula 5 da Conveno Coletiva do Trabalho do Sintramog de 2014,
Sindicato dos Trabalhadores nas Indstrias da Construo e do Mobilirio
de Mogi das Cruzes, Suzano e Regio, do Setor dos Artefatos de Cimento
prev que a empresa deve fornecer alimentao completa no local de
trabalho para seus funcionrios, ou na falta deste, ticket alimentao no

valor de R$ 14,52 (quatorze reais e cinquenta e dois centavos) por dia, ou


cesta bsica mensal com 37 itens.
No entanto, apesar de previsto na Conveno Coletiva do Sindicato da
categoria profissional responsvel, este jamais recebeu nenhum dos itens
dispostos na referida clusula convencional.
Diante do que fora exposto, a Reclamada deixou de cumprir sua obrigao
causando prejuzos ao Reclamante, deixando de benefici-lo o que lhe era
de direito.
Desse modo com relao vigncia da CCT de 2014/2015, a Reclamante
faz jus ao importe de R$ 14,52 (quatorze reais e cinquenta e dois centavos)
por dia de trabalho, devidamente corrigido referente s ao ticket
alimentao que no foi fornecido ao Reclamante, ou ao valor mensal que
equivale a uma cesta bsica de 37 itens relacionados na conveno coletiva
anexa.
Das multas dos artigos 467 e 477 da CLT
Conforme demonstrado, o Reclamante foi dispensado sem justa causa, em
11/09/2015, entretanto, somente teve suas verbas rescisrias totalmente
pagas em 30 de novembro de 2015.
O artigo 477, 8 da Consolidao das Leis do Trabalho, preleciona que o
no pagamento das verbas rescisrias dentro do prazo estipulado pela lei
acarretar Reclamada ao pagamento da multa do artigo supracitado.
Desta forma, devido ao Reclamante a indenizao da referida multa, no
importe de um salrio nominal na quantia de R$ 1.200,00 (um mil e
duzentos reais).
Ademais as verbas incontroversas devero ser pagas em primeira
audincia, sob pena de aplicao do artigo 467 da CLT.
Do Benefcio da Justia Gratuita
Em virtude da insuficincia econmico-financeira do Reclamante, por estar
desempregado, requer desde j o benefcio da Justia Gratuita, em
conformidade com a Lei 1.060/50, a fim de isent-lo do pagamento de
custas e eventuais despesas processuais, inclusive periciais.

Da Indenizao das Despesas Com Advogado (Perdas e Danos)


Com o advento do novo Cdigo Civil, foi incorporado ao Direito Ptrio a
figura da plena reparao do dano, em conformidade com os clssicos
ensinamentos de Chiovenda em sua obra: Instituies de Direito Processual
Civil, 1. ed., pp. 285/285), ipsis litteris:
A atuao da lei no deve representar uma diminuio patrimonial para a
parte a cujo favor se efetiva; por ser interesse do Estado que o emprego do
processo no se resolva em prejuzo de quem tem razo.
A idia que se encontra na Lei, conforme magistrio de Silvio Rodrigues
(Rodrigues, Silvio, Direito Civil. Vol. 2 23 edio So Paulo: Saraiva,
1995, p. 286/287), , ipsis litteris:
(...)impor ao culpado pelo inadimplemento, o dever de indenizar.
Indenizar significa tornar ndene, isto , reparar o prejuzo porventura
sofrido. Ou seja, deve-se livrar o prejudicado de todo e qualquer dano
proveniente do ato faltoso.
No caso em apreo, deferida a indenizao pleiteada o Reclamante,
certamente haver deduo dos honorrios advocatcios firmados com este
patrono, os quais, segundo o costume, forma fixados em 30% sobre o valor
da condenao. Tal deduo, decerto, prejudicar o obreiro, na medida que
no permitir a satisfao integral do dano, impondo o autor o nus pelo
pagamento de honorrios advocatcios que s foram necessrios em face da
recusa da Reclamada na satisfao voluntria da obrigao.
Conclui-se, portanto, que mesmo que haja condenao na totalidade das
verbas perseguidas, o Reclamante ainda ser prejudicado, arcando com os
danos decorrentes da despesa com o advogado que ser abatido do seu
crdito.
Ocorre que o Novo Cdigo Civil, em seu artigo 389, prev no s a
reparao por perdas e danos, mas tambm o pagamento dos honorrios
advocatcios. J o art. 404 do mesmo diploma legal, ao tratar das perdas e
danos, incorpora as despesas com o advogado como dano a ser suportado
pelo devedor, seno vejamos, in verbis:
Art. 404. As perdas e danos, nas obrigaes de pagamento em dinheiro,
sero pagas com a atualizao monetria segundo ndices oficiais

regulamente estabelecidos, abrangendo juros, custa e honorrios de


advogado, sem prejuzo da pena convencional (grifo nosso).
Neste diapaso, conclumos que a reparao dos prejuzos deve ser
realizada in totum, sendo que a justa reparao deve produzir resultado
idntico ao da satisfao voluntria.
Considerando que as verbas deferidas sero corrodas pela deduo da
verba honorria, tal DANO EVIDENTE e decorre da inadimplncia da
Reclamada, sendo devida, por fora do disposto nos arts. 389, 402 e 404 do
Cdigo Civil, a reparao de todos os prejuzos sofridos pelo Reclamante,
inclusive de 20% do valor da condenao a ser futuramente adimplida a
ttulo de honorrios advocatcios.
Salienta-se que no se trata de condenao em verba honorria, j que esta
tem natureza na relao jurdica processual e tem como beneficirio o
profissional do direito, ao passo que a indenizao que se persegue tem
natureza na relao jurdica material e tem como beneficirio o prprio
Reclamante, o qual certamente ir despender parte de seu crdito no
pagamento dos honorrios advocatcios.
Neste sentido caminha o entendimento pretoriano, valendo citar o
entendimento do insigne magistrado MARCOS NEVES FAVA, proferido
nos autos do processo n. 02578.2006.089.023 da 89. Vara do Trabalho de
So Paulo, conforme se segue, ipsis litteris:
Considerando-se o disposto no artigo 404 do Cdigo Civil, impe-se, para
reparao integral do dano sofrido pelo autor e reconhecido no julgado, que
a indenizao inclua, alm dos juros de mora, correo monetria, tambm
honorrios advocatcios.
No se argumente que tal medida encontra bice no artigo 791 da C.L.T.,
porquanto esta norma tem natureza processual, enquanto o fundamento que
ora evoco tem carter de direito material. Nesta estrada, no mais colhe
eficcia, data vnia, o entendimento sumulado pelo
Tribunal Superior do Trabalho em matria de honorrio nesta especializada.
No importa, pois, a faculdade do jus postulandi, e tampouco a
sucumbncia processual funciona como elemento condicionante de
atribuio.

Alerta, por fim, que o crdito destina-se ao reclamante, no ao patrono, no


se aplicando a disposio da Lei 8.906/94 (artigo 23), que permite sua
execuo autnoma. Constitui-se parcela do crdito do autor, na reparao
do dano original e a ele ser liberada oportunamente.
Com espeque no artigo evocado, defiro honorrio de advogado, em favor
do reclamante, fixando-se, segundo os costumes locais, que so fonte de
direito nos termos do artigo 8. da C.L.T., em 30% do valor da condenao
(grifos nossos).
Pelo exposto foroso concluir que, a fim de efetivar a justa e ntegra
reparao, deve a Reclamada ser condenada nos danos relativos as despesas
que o Reclamante ter a ttulo de honorrios advocatcios, no patamar de
20% do valor da condenao.

PEDIDO: A) a condenao da Reclamada na indenizao dos prejuzos


advindos das despesas que a Reclamante ter com seu advogado na base de
30% sobre o valor da condenao, R$ xxxxx;
Expedio de ofcios
Face s irregularidades apontadas, requer a expedio de ofcios
Delegacia Regional do Trabalho (DRT), a Caixa Econmica Federal (CEF)
e ao Instituto Nacional de Seguridade Social (INSS) para que procedam as
fiscalizaes e apliquem as medidas administrativas cabveis.
Da correo monetria
Por economia e celeridade processual, evitando-se controvrsias na fase de
liquidao de sentena, vem o Reclamante, requerer deste Douto Juzo, se
digne fixar a forma de aplicao da correo
monetria, bem como, fixar o ms da prestao de servios como poca
prpria para aplicao da correo monetria.
Dos recolhimentos fiscais e previdencirios
Ainda, em ateno ao princpio da economia e da celeridade processual,
vem o Reclamante requerer que esse Douto Juzo fixe, em r. deciso, a

responsabilidade nica e exclusiva da Reclamada, pelo recolhimento dos


valores a ttulo de previdncia e imposto de renda.
Tal entendimento encontra-se esposado na Lei n 8.212/91, por fora do
artigo 33 5, onde diz que so de nus exclusivo do empregador quando
pagas fora da poca oportuna, referido recolhimento.
Pelo inadimplemento de obrigaes trabalhistas, qualquer responsabilidade
tributria deve ser assumida apenas pelo empregador Ac. TRT 8a. Reg.
2a. T. (RO 1312/92), Rel. Juiz Vicente Fonseca, assinado em 28.12.92, in
Dicionrio de Decises Trabalhistas, B. Calheiros Bonfim e Silvrio dos
Santos, 24a. ed., Rio de Janeiro: edies trabalhistas, 1.994, p. 392.
Pede, portanto, na hiptese de incidncia dos descontos dos valores
correspondentes ao INSS e imposto de renda, seja determinado que o nus
nico e exclusivo do empregador, ou, ainda, caso o empregado se inclua
na sua declarao, que esta corresponda ao ano base do recebimento do
crdito, com observaes, ms a ms, das leis vigentes, com suas alquotas,
limitaes e isenes.
Da estabilidade provisria e garantia de emprego
O Reclamante dirigente sindical do Sindicato dos Trabalhadores nas
Indstrias Metalrgicas, Mecnicas e de Material Eltrico de Suzano, sendo
eleito pela classe profissional para exercer cargo no Conselho Fiscal
(Efetivo). O perodo do seu mandato compreende a data de 27/07/2011
(data da nomeao) 26/07/2015 (trmino do mandato), gozando, portanto,
de estabilidade provisria de emprego at um ano posterior ao trmino do
mandato (27/07/2016), conforme previsto no art. 543, 3 da CLT.
Sabe-se que o artigo 8 da CF, inciso VIII, assegura aos dirigentes sindicais
manuteno do vnculo empregatcio desde o registro de sua candidatura,
at um ano aps o trmino do mandato, conforme a seguir transcrito:
... vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da
candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda
que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta
grave nos termos da lei...
No mesmo sentido, o que preconiza o art. 543, 3 da CLT:

Fica vedada a dispensa do empregado sindicalizado ou associado, a partir


do momento do registro de sua candidatura a cargo de direo
ou representao de entidade sindical ou de associao profissional, at 1
(um) ano aps o final do seu mandato, caso eleito, inclusive como suplente,
salvo se cometer falta grave devidamente apurada nos termos desta
Consolidao.
O art. 543 da CLT, Caput, por seu turno, assevera:
O empregado eleito para cargo de administrao sindical ou representao
profissional, inclusive junto a rgo de deliberao coletiva, no poder ser
impedido do exerccio de suas funes, nem transferido para lugar ou
mister que lhe dificulte ou torne impossvel o desempenho das suas
atribuies sindicais. (g.n.)
Posto isto, inconteste a garantia de emprego prevista na lei em comento,
fato de conhecimento inegvel por parte do empregador (doc. anexo).
Assim, a presente para requerer a V.Exa. que se digne determinar sua
imediata reintegrao ao cargo anteriormente ocupado, sem o prejuzo do
recebimento dos salrios e demais consectrios legais e convencionais, tais
como: frias, acrescidas de 1/3 constitucional, 13 salrio, depsitos
fundirios, Participao nos Lucros e Resultados, etc., desde a data da sua
dispensa (09/09/2015) at a data da sua efetiva reintegrao (sine die).
Da converso da garantia de emprego em indenizao
O Reclamante goza de garantia de emprego oriunda do cargo de dirigente
sindical, gozando, portanto, de estabilidade provisria no emprego no
perodo que compreende 27/07/2011 (data da nomeao) 27/07/2016 (um
ano posterior ao trmino do mandato).
A Reclamada, por seu turno, dispensou o Reclamante sem justo motivo, em
total afronta aos direitos do Empregado estvel.
Caso a Reclamada no reintegre o Reclamante, o que no se acredita,
apenas ad argumentantum, ou caso este MM. Juzo entenda seja invivel
por algum motivo a reintegrao do Reclamante, considerando o desgaste
das relaes pessoais, o

grau de incompatibilidade resultante do dissdio, requer, desde j, a


converso da garantia de emprego em indenizao dobrada, conforme
faculta a legislao.
Assim, o Reclamante, requer, alternativa ou sucessivamente, a condenao
da Reclamada ao pagamento da indenizao prevista em lei, com o
pagamento de todas as verbas trabalhistas relativas ao perodo de
estabilidade do Reclamante, qual seja: 09/09/2015 (data da dispensa)
27/07/2016 (um ano posterior ao trmino do mandato), com o pagamento
dos salrios devidos pela estabilidade provisria do perodo compreendido
entre 09/09/2015 a 27/07/2016, bem como depsitos do FGTS acrescidos
da multa fundiria de 40%, participao nos lucros e resultados, 13
salrios e frias + 1/3 do perodo de estabilidade, bem como multa de 40%
sobre o FGTS de todo perodo do contrato de trabalho, e demais vantagens
da sua categoria profissional, na forma dobrada, tudo a ser apurado em
eventual liquidao de sentena.
Do dano moral (Estabilidade)
Como j citado anteriormente, o Reclamante portador de estabilidade
sindical at a data de 27/07/2016, vez que fora nomeado como membro
diretor do Conselho Fiscal (Efetivo), para o mandato de 27 de julho de
2011 a 26 de julho de 2015.
Entretanto, mesmo sendo portador de tal estabilidade, a empresa
Reclamada demitiu o Autor da presente ao na data de 09/09/2015.
A Reclamada ignorou tal estabilidade de seu funcionrio, surpreendendo-o
com tal demisso injusta, tendo em vista que tinha a garantia no emprego
at a data de 27/07/2016.
No h dvida que a atitude da Reclamada gera dor, angstia e sofrimento
ao Reclamante, infringindo o disposto nos artigos 8, inciso VIII da CF/88
c/c art. 5 da CF/88, incisos V e X e 186 do CC que tratam da questo
pertinente ao dano moral.
Em decorrncia de tal atitude irresponsvel por parte da demandada,
inmeras so as consequncias de ordem psquica, moral e social, gerando
desconforto e intranquilidade pessoal, posto que esta sem salrio, este de
carter alimentar.

Outrossim, demitir o Reclamante sem justo motivo, demonstra, sem


sombra de dvida, a real inteno da Reclamada em dificultar a realizao
de seu mister,
desrespeitando a vontade da maioria da categoria que a elegeu,
caracterizando-se o ato da Reclamada de abusivo e ilcito, prprio das mais
arrogantes condutas absolutistas e autoritrias que no encontram qualquer
guarida nos dias atuais.
A ao do empregador em desrespeitar a garantia de emprego at o trmino
da estabilidade do Reclamante, seja por dolo ou culpa, ainda que por ato de
preposto, traz nsita a obrigao de reintegrao ao trabalho e reparatria.
A ignorncia no cumprimento da legislao pertinente, gera ato arbitrrio,
de extrema penosidade ao Reclamante e a toda a coletividade.
Deve salientar, outrossim, que o trabalho fonte de dignidade do
trabalhador, erigido como direito fundamental na nossa Carta Magna.
Posto isto, no mbito da responsabilidade civil, no h dvida que a
Reclamada responde pelos danos causados ao trabalhador, ainda que
exclusivamente moral, conforme se depreende da clara dico do art. art.
186 do Cdigo Civil vigente.
Como substrato da responsabilizao subjetiva, contemplada no art. 186 do
Cdigo Civil, tem-se a existncia da ao arbitrria da Reclamada, ao
demitir o empregado com estabilidade provisria, tolhendo o direito s
garantias legalmente asseguradas.
Diante de todo exposto, imprescindvel que o Judicirio coba tais abusos
e violaes que atentam contra a dignidade e a condio social do
trabalhador.
Assim, em razo da Reclamada descumprir com as regras vigentes em
nosso ordenamento jurdico, dever a mesma indenizar o Reclamante pelos
danos morais advindos de sua atitude arbitrria, a teor do art. 186 do CC
c/c art. 5, incisos V e X e CF/88 que tratam do dano moral, bem como art.
114 da Carta Magna, a ser fixado por este D. Juzo, em quantia no inferior
a R$ 20.000,00 (vinte mil reais), valor este meramente ilustrativo, sujeito
ao crivo deste MM. Juzo.

Indenizao esta que visa reparar o dano experimentado e desestimular o


injusto, levando-se em considerao a posio social da vtima e do
ofensor, sem caracterizar enriquecimento sem causa, uma vez que dentro
do critrio da razoabilidade e do bom senso.

DA SUBRROGAAO DO CONTRATO DE
RESPONSABILIDADE DAS RECLAMADAS

TRABALHO

A Reclamante informa a Vossa Excelncia, que foi admitido pela Empresa


BAQ LTDA.., CNPJ sob n03.864.996/0001-71, tendo sido alterado a razo
social para a Empresa DMM INDSTRIA E COMRCIO DE
PRODUTOS QUMICOS LTDA., sob o mesmo CNPJ na data de
02/08/2013.
No decorrer do contrato de trabalho o Reclamante foi
transferido/subrrogado o contrato de trabalho para a Empresa PLASTFIXO
PLSTICOS DE ENGENHARIA LTDA., antiga denominao PB DO
BRASIL BAQUELITE LTDA., sob o mesmo CNPJ 17.988.022/0001-04,
na data de 01/05/2013, ora Reclamada, conforme anotao na CTPS do
obreiro.
Entende-se que qualquer alterao na estrutura da empresa no afeta os
contratos de trabalho em curso e nem os direitos adquiridos dos
trabalhadores, devendo o sucessor responder pelos direitos trabalhistas,
conforme artigos 10 e 448 da CLT.
Outrossim, Valentin Carrion, in Comentrios Consolidao das Leis do
Trabalho, 31 edio, Ed. Saraiva, 2006, p 73, assim explica:
O sucessor responsvel pelos contratos j rescindidos, no quitados,
ainda que anterior a dispensa da responsabilidade, mesmo que a ao
judicial tenha atingido a fase de execuo (Barreto Prado, Tratado), sem
prejuzo de seu direito regressivo. Aquela responsabilidade foi criada em
benefcio e para facilidade do empregado; nada obsta, entretanto, a que
abrindo mo desse, o empregado acione seu efetivo e real empregador, ou
seja o antecessor.
Quanto a sucesso de empresas o nosso TRT, assim tem entendido:

EMENTA: SUCESSO EMPRESARIAL. RESPONSABILIDADE DA


SUCEDIDA. A empresa sucessora responsvel pelo pagamento dos
ttulos decorrentes de todo o contrato de trabalho. No se
descarta, porm, a responsabilidade subsidiria da sucedida em caso de
inadimplemento das obrigaes trabalhistas, luz do princpio da proteo
ao hipossuficiente. Inteligncia dos art. 10 e 448 da CLT. Recurso da 2
reclamada (sucedida) a que se nega provimento. (Processo TRT n
0000912-12.2013.5.02.0082 RO - 13 Turma, Desembargadora relatora Cintia Tffari). (grifei)
Assim, havendo sucesso de Empresas, requer seja reconhecida a
responsabilidade subsidiria da antecessora/sucedida das obrigaes do
contrato de trabalho da Reclamante.
com acatamento o que cabia informar e requerer, para que surta seus
efeitos legais.
Dos fatos e fundamentos
A Reclamante foi contratada na data de 02 de setembro de 2013,
Danos morais falta de pagamento das verbas rescisrias no prazo
legal
certo que o no pagamento das verbas rescisrias Reclamante, bem
como a falta de homologao do TRCT e liberao das guias para
levantamento do FGTS e Seguro Desemprego, trouxeram-lhe grandes
transtornos, pois so verbas de carter alimentar, haja vista o momento de
desemprego, gerando-lhe angstia, ficando exposto a toda sorte de
humilhaes derivadas da omisso da Reclamada.
Ademais, tal fato, violenta, gravemente, as garantias fundamentais de uma
cidad que tanto contribuiu para enriquecer o patrimnio social da empresa
e agora se viu desempregada, sem percepo das verbas rescisrias a que
tem direito, bem como acesso ao FGTS e Seguro Desemprego.
Nessa linha de raciocnio nossos Tribunais tm entendido que a falta de
pagamento de salrio gera dano moral ao trabalhador; vejamos:
O salrio o alimento do trabalhador, que no tem sossego perante os seus
familiares e a sociedade, podendo perder o sono e, at, a forma de conduta,

em elucubraes que o levem ao desespero e maus pensamentos, tudo sem


a participao dos seus entes queridos, o que causa ainda maior dor ao seu
sentimento ntimo, importando em ferimento sua alma, causando-lhe
dano moral. FALTA DE PAGAMENTO DE SALRIO - DANO MORAL.
(TRT-RO-14475/00 - 1 T. - Rel. Juiz Bolvar Vigas Peixoto - Publ. MG.
12.05.01)
Assim, o contrato de trabalho uma relao bilateral, contendo direitos e
obrigaes recprocas. A empregada prestou os servios, logo, deveria
receber seus direitos rescisrios no prazo legal. Se a Reclamada no o fez,
deve assumir os riscos decorrentes do seu ato, na forma do artigo 186 do
Cdigo Civil.
Portanto, tais verbas tm natureza alimentar, e a empregada e sua famlia
sobrevivem destas no momento de seu desemprego. Tal omisso lhe traz
prejuzos de ordem alimentar, e como demais obrigaes.
Da que a ofensa rbita moral do Reclamante est plenamente
configurada.
Assim, pelo evidente dano moral que provocou a Reclamada, de impor-se
devida e necessria condenao, com arbitramento de indenizao de
ordem moral ao Reclamante a ser fixado por este r. Juzo, requerendo no
seja inferior a 10 (dez) salrios mnimos vigentes na poca do pagamento,
hoje no valor de R$ 7.880,00.
Trata-se de uma leso que atinge valores fsicos e espirituais, a honra,
nossas ideologias, a paz ntima, a vida nos seus mltiplos aspectos, a
personalidade da pessoa, enfim, aquela que afeta de forma profunda no s
os bens patrimoniais, mas que causa fissuras no mago do ser, perturbandolhe a paz de que todos ns necessitamos para nos conduzir de forma
equilibrada nos tortuosos caminhos da existncia., como bem define
CLAYTON REIS (Avaliao do Dano Moral, 1998, ed. Forense).
E a obrigatoriedade de reparar o dano moral est consagrada na
Constituio Federal, precisamente em seu art. 5, inc. X, onde so
inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente
de sua violao.

No mais, o artigo 186 do Cdigo Civil garante o direito de reparao por


danos morais por ato praticado com negligncia ou imprudncia, violando
direito ou causando prejuzo a outrem, de forma a caracterizar-se ato ilcito.
Ato ilcito aquele que Em sentido restrito, todo fato que, no sendo
fundado em direito, cause dano a algum. (JMCarvalho Santos, Cdigo
Civil Brasileiro, Ed. Fretias, 1972, pg. 315).
Assinala Maria Helena Diniz a respeito: ... o comportamento do agente
ser reprovado ou censurado, quando, em circunstncias concretas do caso
se entende que poderia ou deveria ter agido de modo diferente (Curso de
Direito Civil, vol. 2, pg. 739, Saraiva, 1984).
Da a responsabilidade objetiva de indenizar da Reclamada.

Do adicional de insalubridade
O Reclamante sempre exerceu atividade insalubre, qual seja operador de
mquinas e posteriormente auxiliar de qualidade, e desde a data de sua
admisso recebeu o devido adicional.
Todavia, a Reclamada, injustificadamente, deixou de proceder com o
pagamento do adicional de insalubridade (10%) dos meses de fevereiro,
maro, abril, maio, junho e julho do ano de 2015 ao Reclamante.
Desta forma, o Autor requer que a empresa R proceda com o pagamento
do adicional de insalubridade acima citados, uma vez que suprimiu tais
valores do Reclamante, conforme demonstrativo de pagamento anexos.
Do adicional de periculosidade
O Reclamante sempre exerceu funo perigosa, haja vista que desde sua
admisso laborava na produo, de modo que no perodo compreendido
entre 10/05/2010 a 30/07/2010 laborou como ajudante de produo no setor
de fabricao de copos, em 01/08/2010 a
31/01/2012 fora promovido a operador de mquina de produo I, no
mesmo setor e em 01/12/2012 at a data de sua dispensa, o Reclamante
laborou no setor de projtil, sem, contudo, durante todo o pacto laboral,

receber o adicional de 30% (trinta por cento) sobre seu salrio base,
conforme reza a Lei n 7.369/85.
O Reclamante no exerccio da funo de operador de mquina de produo
I e ficava exposto permanentemente em situao de risco, com contato
fsico e exposto aos efeitos de projteis, haja vista que a Reclamada produz
armas e munies, possibilitando a incapacitao, invalidez permanente
ou morte de acordo com o 2 do art. 2 do Decreto n 93.412/86.
Ressalta-se que o Reclamante na funo supracitada alimentava
manualmente mquinas com produtos qumicos, mantendo contato direto e
dirio com chumbo, bem como a abastecia com a mesma matria prima e
outros componentes dos produtos; operava mquinas produtivas de fbrica,
controlando a operacionalidade e manejos das mquinas.
Porm a Empregadora, no efetuava o pagamento do adicional de
periculosidade devido, conforme comprovam documentos em anexo.
importante frisar que a empresa deve sempre cuidar para que sejam
respeitadas as normas estabelecidas para prevenir quaisquer riscos de
acidentes ou doenas ao obreiro, neste caso especfico de eliminar o agente
que possa causar danos sade dos empregados. Este o verdadeiro
esprito da lei ao instituir normas de proteo sade e a vida do
trabalhador.
Desta feita o risco grave e iminente previsto na Lei n 7369/85 e Decreto
93.412/86, independente de percia tcnica, uma vez que nsito da prpria
atividade laborativa a ocorrncia do evento morte ou leso grave, ou caso
no seja o entendimento deste MM. Juzo requer desde j seja realizada
percia judicial.
Sendo assim, certo que o Reclamante jamais recebeu o adicional de
periculosidade competente, tampouco teve o mesmo integrado ao seu
salrio para todos os efeitos, conforme recibos de salrio anexo.
Pelo exposto, o Reclamante faz jus ao acrscimo de 30%
sobre o salrio nominal percebido por todo o perodo do contrato de
trabalho no prescrito, e seus reflexos nas horas extras pagas, adicional
noturno, outros adicionais, no pagamento de 13 salrio, frias + 1/3

constitucional, DSRs, e FGTS e correspondente indenizao de 40% do


perodo no prescrito.
Do Adicional de Insalubridade
Sucessivamente, o Requerente faz jus tambm ao adicional de
insalubridade, haja vista que o Reclamante sempre laborou em ambiente
insalubre, pois laborava em contato direto com chumbo, plvora e outros
componentes qumicos utilizados para a fabricao das armas de fogo e
projtil, ainda, laborava constantemente com rudos alm do permitido,
conforme Perfil Profissiogrfico Previdencirio, cpia anexo, o qual
informa que laborava exposto a rudos acima de 88,1 dB.
No entanto, muito embora informa o PPP que o EPI fornecido era eficaz,
tal informao no condiz com a realidade, razo pela qual impugna tal
documento pela inveracidade de seu teor, conforme se comprovar em
percia tcnica deste MM. Juzo, que desde j o requer.
Outrossim, por sua vez, a Reclamada nunca forneceu equipamentos de
proteo individuais, capazes de sanar os agentes malficos a sade do
trabalhador.
Para comprovao do alegado, requer a realizao de percia tcnica nas
dependncias das Reclamadas.
Assim entende o TST:
A insalubridade caracterizada quando o agente nocivo agride o
trabalhador acima dos limites de tolerncia ou de concentrao mxima
permissvel. Se restar constatado, atravs de laudo pericial, que, apesar da
utilizao dos EPIs, a ao do agente nocivo continua acima desses
limites, devido o pagamento do respectivo adicional. (TST, E-RR
194.886/95.0, Rider de Brito, Ac. SBDI-1 2.366/97).
Entretanto, a Reclamada nunca efetuou o pagamento do adicional de
insalubridade em grau mximo a que faz jus o empregado,
conforme estabelecido na Constituio Federal de 1988, em seu artigo 7,
XXIII.
Em obedincia s normas constitucionais, o empregador deve propiciar ao
empregado, local apropriado para o trabalho, atendendo s condies

mnimas estabelecidas para garantir a sade do trabalhador, atentando


sempre, entre outras coisas, ao ambiente aonde so desenvolvidos os
trabalhos.
O artigo 166 da CLT estabelece que deve ser fornecido pelo empregador,
sem qualquer nus ao empregado, equipamentos de proteo individual
adequados ao risco e em perfeito estado de conservao, sempre que as
medidas de ordem geral no ofeream completa proteo contra os riscos
de acidentes e danos sade dos empregados.(g.n.)
No caso em anlise, o Reclamante, permanecia durante todo o perodo de
labor, constantemente exposto a ambiente insalubre, laborando em contato
com substncias nocivas sua sade, sem que a Reclamada lhe fornecesse
os devidos equipamentos de proteo individual que sanassem os agentes
novios.
Assim, o Reclamante faz jus ao recebimento do adicional de insalubridade
em grau mximo, na proporo de 40% sobre o salrio nominal percebido,
e seus reflexos no pagamento de 13 salrio, frias, 1/3 constitucional e
FGTS do perodo no prescrito, a serem apuradas em regular liquidao de
sentena.
Ademais, os Tribunais, atualmente, vem concedendo o adicional de
periculosidade cumulativamente com o adicional de insalubridade, ao passo
de que aos trabalhadores que laboram em fbricas de munies e
armamentos ficam em riscos constantes por conta do perigo do local de
trabalho, bem como fazem jus insalubridade por conta dos agentes
nocivos presentes nele, seno vejamos:
ADICIONAIS DE INSALUBRIDADE OU DE PERICULOSIDADE.
Persegue a recorrente a reforma da deciso de origem, a fim de que seja
absolvida da condenao ao pagamento do adicional de insalubridade ou de
periculosidade. No prospera o apelo. Do exame perfunctrio das fotos
anexadas ao laudo pericial, ode-se chegar concluso induvidosa
de que as atividades laborativas do autor eram desempenhadas sob a
exposio de agente periculoso e insalubre, eis que as atividades da
reclamada se cingem ao "(...) ramo de atividades manufatura de munies
para armas curtas, espingardas e fuzis, bem como de munies especiais
para uso pelas foras armadas, dentre elas os projteis traantes,
incendirios e outros de uso em avies de caa e/ou bombardeiros, projteis

de artilharia em geral, etc. (...)" - fl.102-verso do laudo. A concluso


pericial, aps a vistoria in loco,bem como depois dos estudos tcnicos
acerca das atividades desempenhadas pelo obreiro, foi de que "conclui-se
lhe ser atribuvel a percepo do adicional de periculosidade (30%)
(atuao no Prdio 14 e estufas de secagem de espoletas, alm do
transporte manual de explosivos), por permanncia habitual e atividade em
rea de risco, nos termos do Anexo I da NR-16 da Portaria 3.214/78.
Recurso patronal improvido. (TIPO: RECURSO ORDINRIO; DATA DE
JULGAMENTO: 16/12/2014; RELATOR(A): MARIA ISABEL CUEVA
MORAES; REVISOR(A): RICARDO ARTUR COSTA E TRIGUEIROS;
ACRDO
N:
20141137279;
PROCESSO
N:
00003147520125020411A28, ANO: 2014, TURMA: 4; DATA DE
PUBLICAO:16/01/2015; PARTES: RECORRENTE(S): Companhia
Brasileira de Cartuchos; RECORRIDO(S): Fernando Alex Sander
Nascimento)
Adiante, a Carta Magna veio dar tratamento igual a situaes equivalentes,
no havendo justificativa para calcular o adicional de insalubridade com
base no mnimo e o de periculosidade com base no salrio contratual.
claro que o valor a ser acrescido ao salrio no restitui ao trabalhador o que
lhe irrecupervel. Mas se a lei se prope a recompens-lo de alguma
forma pela perda, ou perigo de perda da sade em sua plenitude, deve fazer
de maneira mais abrangente possvel, o que no se consegue com o clculo
baseado no salrio mnimo, dado ao valor irrisrio a que chega a parcela.
Outrossim, a edio da Smula Vinculante n.4, do STF, passou a vedar a
utilizao do salrio mnimo como indexador de
base de clculo de vantagem de servidor pblico ou de empregado e tornou,
por consequncia, inconstitucional o artigo 192, da CLT; vejamos:
Smula Vinculante 4
SALVO NOS CASOS PREVISTOS NA CONSTITUIO, O SALRIO
MNIMO NO PODE SER USADO COMO INDEXADOR DE BASE DE
CLCULO DE VANTAGEM DE SERVIDOR PBLICO OU DE
EMPREGADO, NEM SER SUBSTITUDO POR DECISO JUDICIAL.
Assim, sendo, o pleno do TST, em julgamento proferido dia 26/06/2008,
manifestou-se pela inconstitucionalidade do artigo 192, da CLT e,
consequentemente, alterou o texto da smula 228 e da OJ 47, SDI-1, do

TST, para definir que o adicional de insalubridade passa a ser calculado


com base no salrio bsico, aplicando-se por analogia o disposto na smula
191, do TST, que discorre sobre o adicional de periculosidade.
Ressalte-se, por fim, que a Smula 17, TST e a Orientao Jurisprudencial
2, da SDI-1, do TST foram canceladas nessa mesma sesso plenria.
Portanto, o entendimento mais atualizado se mostra no sentido de que a
base para o clculo do adicional de insalubridade o salrio bsico
recebido pelo trabalhador, exatamente como a base de clculo para o
adicional de periculosidade.
Assim, com base na Constituio Federal de 1988 e Smula Vinculante de
n. 04 do STF, o adicional de insalubridade pleiteado pelo Reclamante
dever ser calculado, em grau mximo, base de 40%, sobre sua
remunerao.
Nesse sentido, o Tribunal Regional do Trabalho da 17 Regio, j decidiu a
respeito:
ADICIONAL DE INSALUBRIDADE BASE DE CLCULO A partir
da entrada em vigor da Constituio Federal de 1988, o adicional de
insalubridade calculado sobre a remunerao do trabalhador (art. 7,
XXIII), vedada sua incidncia sobre o salrio mnimo (art. 7, IV) (TRT
17 R. Ac.
1.007/2000 RO 1.608/1999, Rel. Juiz Srgio Moreira de Oliveira, DORO de 3-2-2000)
, portanto, devido ao Reclamante, o adicional de insalubridade em grau
mximo, base de 40%, sobre sua remunerao, durante todo o pacto
laboral (perodo no prescrito), bem como sua incidncia nas demais verbas
percebidas durante o mesmo perodo, tais como: 13 salrio; frias + 1/3,
horas extras, DSRs e FGTS, multa de 40%, que dever ser aferido
mediante percia judicial.
Do Reconhecimento do Vnculo Empregatcio
A Reclamada admitiu verbalmente a Reclamante em 16/03/2015 para
exercer a funo de ajudante geral, no entanto nunca realizou as devidas
anotaes.

A Reclamante recebia ordem direta da Reclamada, cumpria horrio e


percebia remunerao pelos servios prestados como ajudante geral desde a
data de 16/03/2015, conforme se comprovar na instruo processual
(oitiva de testemunhas).
Assim, a Consolidao das Leis do Trabalho clara ao dispor:
Artigo 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva,
que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige
a prestao pessoal de servio:
Artigo 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios
de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante
salrio.
Desta forma, requer a Reclamante, o reconhecimento do vnculo
empregatcio com a Reclamada e as devidas anotaes em sua CTPS com
data do incio do labor desde a data de 16/03/2015, com a continuidade do
contrato de trabalho at 30/04/2015, com salrio base na importncia de R$
1.013,00 (um mil e treze reais).

Da jornada de trabalho - Horas Extras pela Supresso do Intervalo


Intrajornada e pelo labor acima das 8 horas dirias esculpidas no
artigo 58 da CLT.
A Reclamante foi contratada para cumprir jornada de trabalho de segunda a
sbado, no horrio das 09h00min s 19h30min, e usufrua apenas de quinze
minutos de intervalo para refeio e descanso.
Assim, conforme mencionado a Reclamante relata que durante todo
perodo do contrato de trabalho com a Reclamada, nunca gozava de hora
para intervalo destinado alimentao e descanso.
O pargrafo 4, do artigo 71 da CLT dispe o seguinte, in verbis:
4 Quando o intervalo para repouso e alimentao, previsto neste artigo,
no for concedida pelo empregador, este ficar obrigado a remunerar o
perodo correspondente com o acrscimo de no mnimo 50% sobre o valor
da remunerao da hora normal de trabalho.

Desta forma, dever a Reclamada remunerar em 01 (uma) hora extra, pela


supresso intervalar, ou seja, pelo desrespeito ao art. 71, caput, da CLT
Reclamante, e jurisprudncia dominante de nossos Tribunais; vejamos:
EMENTA: INTERVALO. JORNADA CONTRATUAL X JORNADA
TRABALHADA. O "caput" do art.71 da CLT, dispe que para a durao
de trabalho que exceda s seis horas obrigatria a concesso de intervalo
para repouso e alimentao de no mnimo uma hora, ou seja, o relevante
no a jornada contratual e, sim a efetivamente trabalhada. Nesse sentido a
OJ 380 do C.TST. Devida 01 hora
como extra pela supresso intervalar, observado os dias em que o horrio
excedeu 6 diria, com os respectivos reflexos. Inteligncia das OJs 307 e
354 do C.TST. (TIPO: RECURSO ORDINRIO, DATA DE
JULGAMENTO: 14/08/2012, RELATOR(A): IVANI CONTINI
BRAMANTE, REVISOR(A): MARIA ISABEL CUEVA MORAES,
ACRDO N: 20120933670, PROCESSO N: 20120036380, ANO:
2012, TURMA: 4, DATA DE PUBLICAO: 24/08/2012).
Outrossim, desde j requer que a Reclamada seja compelida a trazer aos
autos os cartes de ponto da Reclamante, sob pena de presuno relativa de
veracidade da jornada de trabalho declinada na exordial.
Ademais, observa-se pela jornada de trabalho da Reclamante, 09h00min as
19h30min, que laborava acima das 8 horas dirias esculpidas no artigo 58
da CLT, e ainda no recebia por essas horas extras realizadas, que somam
um total de 90 horas extras no pagas.
Assim, dever a Reclamada ser condenada ao pagamento de 90 (noventa)
horas extras com acrscimo legal de 50%, haja vista que laborava acima
das 8 horas dirias esculpidas no artigo 58 da CLT, com reflexos e
incidncias no 13., frias + 1/3, DSRs, gratificaes contratuais, FGTS e
verbas rescisrias, tais como: aviso prvio, frias + 1/3 e 13 salrio, multa
fundiria de 40% e DSRs, durante todo o perodo do contrato de trabalho.
Da Indenizao por Dano Moral (ausncia de Registro na CTPS)
A ausncia de registro na CTPS da Autora durante todo o pacto laboral e o no
pagamento das verbas rescisrias quando rescindido o contrato de trabalho
trouxe grandes transtornos Reclamante, vez que alm de ter seus direitos
trabalhistas violados, so verbas de carter alimentar, vez que retirou-lhe de
modo imediato todas as possibilidades de prover seu sustento.

A ausncia de anotao do contrato de trabalho, alm de impedir o acesso do


trabalhador aos benefcios previdencirios, FGTS e a outros programas
governamentais, constitui obstculo, ainda, para abertura de conta, credirio,
referncias e etc. Impe sentimento de abandono, clandestinidade e
marginalizao, atingindo a Reclamante, sua famlia e a sociedade.
Com efeito, a atitude patronal de ocultar a relao de emprego implica ilcito
trabalhista, previdencirio, e at mesmo penal, produzindo leses de natureza
patrimonial e no-patrimonial, diante da perturbao da sade mental,
intimidade e vida privada, honra e imagem do trabalhador, violando os artigos
1, III e 5, X da Constituio Federal/88.
Neste diapaso, a Terceira Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 15
Regio se posicionou de forma favorvel indenizao por danos morais
quando h omisso do empregador em registrar o empregado, bem como a
restrio aos seus direitos, vejamos:
I - AGRAVO DE INSTRUMENTO DA RECLAMADA. RECURSO DE
REVISTA - DESCABIMENTO. VNCULO DE EMPREGO. Quando o
acolhimento das arguies da parte depender, antes, do revolvimento de fatos
e provas - iniciativa infensa ao recurso de revista (Smula 126/TST) -,
impossvel se faz o processamento do apelo. Agravo de instrumento
conhecido e desprovido. II - RECURSO DE REVISTA DO RECLAMANTE.
INDENIZAO POR DANO MORAL. AUSNCIA DE ANOTAO DO
CONTRATO NA CTPS. O quadro descrito no acrdo regional permite
concluir pela existncia de dano moral, em face da inobservncia, pelo
empregador, do
direito primordial do trabalhador de ter o seu contrato de emprego anotado em
carteira de trabalho e previdncia social, que lhe possibilita o acesso aos
benefcios assegurados somente queles formalmente registrados. Recurso de
revista conhecido e provido (Recurso de Revista com Agravo n TST-ARR125300-74.2009.5.15.0046, Agravante e Recorrida: PIA COMRCIO DE
VECULOS LTDA.; Agravado e Recorrente: FRANCISCO PERES; Ministro
Relator: Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira).
E ainda:
"RECURSO DE REVISTA. DANO MORAL. AUSNCIA DE
COMPROVAO DO DANO (alegao de violao dos artigos 1, III e 5,
V e X da CF/88 e divergncia jurisprudencial). O dano moral pode ser
definido como leso -esfera personalssima da pessoa- ou, para citar o

Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, pode ser conceituado como


-violao do direito dignidade humana-. H possibilidade de que ele se
evidencie no -desprestgio-, -na desconsiderao social-, -no descrdito
reputao- e -na humilhao pblica- do indivduo. Mas a existncia do dano
moral fica configurada quando ele presumvel, ou seja, quando, em face da
ocorrncia de determinado fato ofensivo, o sofrimento ntimo (dano/prejuzo
moral) esperado, provvel, razoavelmente deduzido. Sendo assim, sua
existncia decorre de uma presuno hominis, fruto da intuio de qualquer
um que, exercitando a capacidade de empatia e munido de certa imaginao,
tenta colocar-se no lugar daquele que foi ofendido em sua dignidade, para
assim concluir pela possibilidade de sofrimento psquico. Essa presuno
acerca da existncia (ou no) do dano moral, em razo de algum
acontecimento danoso, somente possvel, porque os indivduos, a par de
todas as suas particularidades e idiossincrasias (que o que os tornam
indivduos), partilham da mesma condio humana e, em ltima anlise, quase
sempre sofrem (em maior ou menor grau) pelos mesmos motivos. A 'prova' do
dano moral, portanto, a existncia do prprio fato danoso - a partir do qual
se presume sua existncia. Recurso de revista conhecido e provido." (RR21400-53.2005.5.05.0027, 2 Turma, Relator Ministro Renato de Lacerda
Paiva, DEJT de 13.4.2012).
Ademais, os Tribunais Regionais de Trabalho tem entendido que, com a falta
de pagamento das verbas rescisrias a trabalhadores dispensados de maneira
imotivada, tirando-lhes com isto a capacidade de prover suas necessidades
bsicas, tem o condo de gerar dano moral, devendo as empresas que assim
atuam serem responsabilizadas por essa conduta ilcita, nos termos dos artigos
186 e 927 do Cdigo Civil Brasileiro.
No mais, como dito anteriormente, a obrigatoriedade de reparar o dano moral
est consagrada na Constituio Federal em seu art. 5, inc. X, onde so
inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de
sua violao.
Deste modo, os Tribunais tambm tm decidido que a falta de pagamento das
verbas rescisrias quando da dispensa imotivada do trabalhador tem o condo
de gerar danos morais:
O salrio o alimento do trabalhador, que no tem sossego perante os seus
familiares e a sociedade, podendo perder o sono e, at, a forma de conduta, em
elucubraes que o levem ao desespero e maus pensamentos, tudo sem a
participao dos seus entes queridos, o que causa ainda maior dor ao seu

sentimento ntimo, importando em ferimento sua alma, causando-lhe dano


moral. FALTA DE PAGAMENTO DE SALRIO - DANO MORAL. (TRTRO-14475/00 - 1 T. - Rel. Juiz Bolvar Vigas Peixoto - Publ. MG. 12.05.01)
Quando se retira por inteiro do trabalhador os meios de prover a sua
subsistncia, ou seja, os meios de prover as suas necessidadesbsicas, lhe
subtrada a sua dignidade, causando-lhe com isto enorme sofrimento e
constrangimento, gerando assim o dever da empresa em indenizar o
trabalhador pelos danos morais suportados.
Devemos ressaltar ainda que, o descumprimento das obrigaes contratuais
por parte das empresas gera, de forma imediata, danos de ordem material, que
podem e devem ser corrigidos com a recomposio patrimonial do
trabalhador.
Quando falamos ainda das relaes de trabalho, em que so suprimidos os
crditos dos trabalhadores que possuem natureza alimentar, essa privao dos
meios de subsistncia no mnimo algo frustrante, angustiante, degradante,
atentando contra os direitos da personalidade, ferindo de morte a dignidade
humana do trabalhador, que dever ser indenizado pelos danos morais
suportados.
Ademais, tal fato, violenta, gravemente, as garantias fundamentais do
trabalhador que tanto contribuiu para enriquecer o patrimnio social da
empresa e agora viu-se desempregado, sem percepo das verbas rescisrias a
que tem direito, bem como depsitos e acesso ao FGTS.
Da que a ofensa rbita moral da Reclamante est plenamente configurada.
Assim, pelo evidente dano moral que provocou a Reclamada, de impor-se
devida e necessria condenao, com arbitramento de indenizao de ordem
moral Reclamante a ser fixado por este r. Juzo, requerendo no seja inferior
a 20 (vinte) salrios mnimos vigentes na poca do pagamento, hoje no valor
de R$ 7.880,00 (sete mil, oitocentos e oitenta reais).

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