PODER JUDICIRIO ||| JUSTIA DO TRABALHO

TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 2 REGIO

2 Vara do Trabalho de Franco da Rocha ||| RTOrd 1000817-72.2017.5.02.0292
RECLAMANTE: FRANCIUVANIA MARIA ALVES
RECLAMADO: MINI MERCADO NOVO MODELO LTDA

TERMO DE AUDINCIA

PROCESSO N 1000817-72.2017.5.02.0292

Aos dezessete dias do ms de agosto do ano de dois mil e dezessete, s 15h40, na sala de audincias desta
Vara, foram, por ordem da MM. Juza do Trabalho, Dra. CLUDIA ZERATI, apregoados os litigantes:

FRANCIUVANIA MARIA ALVES, reclamante.

MINI MERCADO NOVO MODELO LTDA, reclamada.

Ausentes as partes.

Conciliao prejudicada.

Submetido o processo a julgamento, foi proferida a seguinte

SENTENA

FRANCIUVANIA MARIA ALVES ajuizou ao trabalhista contra MINI MERCADO NOVO MODELO
LTDA, ambas qualificadas nos autos, alegando que foi admitida pela reclamada em 03/05/2010 e
dispensada sem justa causa em 20/01/2017. Exercia a como ltima, a funo de promotora. Postulou o
reconhecimento de direitos e o pagamento das verbas elencadas no rol de pedidos. Deu causa o valor de
R$ 57.412,58.

A reclamada ofertou defesa escrita, arguindo a prescrio e refutando as alegaes deduzidas na inicial.
Pugnou pela improcedncia dos pedidos.

Foram juntados documentos.

Em audincia, foi produzida prova testemunhal.

A instruo processual foi encerrada com a concordncia das partes.

Razes finais escritas pela reclamante.

Inconciliados.

o relatrio.

DECIDO

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 DO MRITO

DA PRESCRIO

A prescrio quinquenal, oportunamente arguida pela reclamada, acolhida, nos termos do art. 7 inciso
XXIX da Constituio Federal de 1.988, encontrando-se prescrito o direito de ao em relao s parcelas
anteriores a 30/06/2012, inclusive quanto ao FGTS. Vale explicitar que a deciso recente do plenrio do
STF no julgamento do recurso extraordinrio com agravo (ARE n 70912) em nada altera o entendimento
deste Juzo, que sempre aplicou a prescrio quinquenal para o FGTS, em respeito s regras
constitucionais.

DA ESTABILIDADE

Argumentou a demandante que a sua dispensa foi irregular, uma vez que sofre de neoplasia benigna das
meninges espinhais" (CID 10 - D32.1), doena que o impede a realizao de qualquer tipo de trabalho que
envolva esforo fsico. Pleiteou a nulidade da dispensa com a reintegrao ao labor.

A reclamada alegou que a reclamante estava plenamente apta, tendo sido assim considerada pelo INSS e
pelo mdico do trabalho. Ademais, relatou que a doena no guarda qualquer relao com a atividade
exercida na empresa. Defendeu a validade da dispensa.

Consta da Constituio Federal de 1.988, como direito assegurado a todos os cidados, que ningum
obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (art. 5, inciso II). Infere-se,
ainda, da Carta Magna que, enquanto no for promulgada a lei complementar prevista pelo art. 7, inciso
I, direito potestativo do empregador rescindir o contrato de trabalho, salvo quando houver previso legal
de estabilidade.

No Direito positivo ptrio somente so previstas garantias de emprego por doena profissional no art. 118
da Lei 8.213/91 e nas Convenes Coletivas de Trabalho de algumas das categorias profissionais.

No caso em tela, pelo prprio relato da petio inicial se verifica que a doena no tem relao com o
trabalho. Alm disso, a reclamante no alegou ou provou existir norma convencional prevendo o direito
vindicado. No houve alegao, outrossim, de ter o reclamante percebido o auxlio-doena acidentrio,
que o nico requisito objetivo exigido pelo art. 118 da Lei 8.213/91 para o implemento do direito. O
afastamento anterior pelo INSS, com alta em fevereiro de 2014, se deu por auxlio doena comum
(espcie: 31).

Desta forma, por no preenchidos os requisitos legais para tanto, no h que se falar em estabilidade, e,
por conseguinte improcedem os pedidos de reintegrao ao emprego e indenizao de salrios.

Portanto, totalmente desnecessria a realizao de percia mdica no caso em epgrafe, como bem
asseverado em audincia pela deciso que indeferiu o pedido, no havendo qualquer cerceamento de
defesa ou nulidade a ser consideradas na presente.

DO PENSIONAMENTO

Pleiteou a reclamante o arbitramento de penso indenizao mensal devido a clara reduo da capacidade
laboral, considerando a perda total de viso do olho esquerdo.

Verificou-se no presente caso, pelo prprio relato da petio inicial, que a doena explicitada no guarda
relao com a atividade exercida na reclamada, o que por si s afasta o direito de indenizao em relao
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 ao empregador, inclusive a indenizao por danos materiais consistente em pensionamento.

Mas, ainda, vale ressaltar que para o deferimento do pedido de pensionamento preciso que se demonstre
tambm a dificuldade na recolocao no mercado de trabalho, j que o artigo 950 do Cdigo Civil diz que
a penso dever corresponder importncia do trabalho que a incapacidade o inabilitou ou da depreciao
que ele sofreu.

Restou devidamente comprovado pela alta do INSS desde fevereiro de 2014, a continuao da atividade
laboral at a dispensa em 20/01/2017 e o exame demissional que a reclamante est apta a se recolocar no
mercado de trabalho.

Portanto, julgo improcedente o pedido de arbitramento de penso indenizao mensal.

DAS HORAS EXTRAS

Alegou a reclamante que laborava das 7h as 20h de segunda-feira a sbado, inclusive feriados e aos
domingos das 7h s 16h, realizando intervalo de duas horaspara refeio. A partir de fevereiro de 2013,
trabalhava de segunda-feira a sbado das 12h s 22h30, inclusive aos feriados e aos domingos das 7h s
16h com intervalo de duas horas para refeio. A partir de agosto de 2015 at a dispensa, a jornada era de
segunda a domingo das 9h at as 17h20, inclusive feriados, com intervalo de uma hora para
refeio/descanso e jornada de sete dias com um dia de descanso, sendo que a partir de dezembro de 2015
passou a folgar aos domingos. Pleiteou o pagamento de horas extras e integraes.

A reclamada alegou que o reclamante laborava em diversos horrios elencados em defesa, com duas ou
uma hora de intervalo e uma folga semanal. Afirmou que havia controle de horrio regular e assinado, por
meio de carto magntico, e as eventuais horas extras eram regularmente quitadas.

A reclamante confessou em audincia a regularidade dos controles de ponto, afirmando que registrava
corretamente os horrios de entrada, sada e intervalo atravs de crach magntico; que no final do ms
assinava um espelho de ponto e nele verificava que as horas estavam corretamente registradas.

Desta feita, fixo a jornada laboral de acordo com tais cartes de ponto, anexados pela reclamada, tanto em
relao jornada como quanto aos dias laborados e intervalos.

Pela anlise perfunctria dos controles em cotejo com os recibos de pagamento, no verifiquei a anotao
de horas extras sem o competente pagamento. Por outro lado, cabia ao reclamante apontar eventuais
diferenas de horas extras, nus do qual no se desincumbiu satisfatoriamente, nos termos do artigo 818
da CLT c/c 373 inc. I do CPC. Nada h nas suas razes finais nesse sentido.

Destarte, improcede o pleito em relao jornada como quanto aos dias laborados e intervalos.

Procede, no entanto, o pedido de horas extras pela supresso no intervalo de 15 minutos relativos ao art.
384 da CLT, a serem apuradas em liquidao de sentena, considerando-se a jornada constante dos
cartes de ponto anexados. As horas extras devero ser acrescidas do adicional convencional de 60%,
com integraes em: dsr's frias e abono constitucional, dcimo terceiro salrio, aviso prvio, depsitos
fundirios e multa de 40%.

Improcede o pedido de pagamento dos domingos e feriados trabalhados de forma dobrada, uma vez que a
demandante no logrou xito em comprovar o labor nesses dias, sem a folga compensatria ou o
pagamento de horas extras com adicional de 100%. O fato de o reclamante no gozar de folgas sempre
aos domingos no gera o pagamento vindicado, mas somente sano administrativa.

DO ADICIONAL NOTURNO

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 O pedido de adicional noturno improcede. A reclamada por meio dos contracheques juntados comprova o
pagamento da referida verba e da hora noturna reduzida. A reclamante, por seu turno, no logrou xito em
demonstrar as diferenas alegadas, encargo probatrio que lhe competia.

Desse modo, conclui-se pelo correto pagamento do adicional noturno, bem assim da correta aplicao do
redutor vista dos demonstrativos de pagamento anexados, no impugnados de forma especfica pelo
reclamante.

DOS DESCONTOS INDEVIDOS

Alegou a reclamante que sofria descontos indevidos referentes a contribuio confederativa e assistencial,
sem a autorizao da reclamante. Pugnou pelo reembolso desses valores.

No nosso ordenamento jurdico o trabalhador apenas obrigado a pagar as contribuies de que tratam o
art. 580 e 582 da CLT, quais sejam: contribuies sindicais. Para as demais, como a confederativa e a
assistencial, imperiosa a expressa concordncia do empregado, concordncia, esta no demonstrada no
presente caso.

Clusulas de Conveno Coletiva em sentido contrrio ferem o direito de livre associao e

sindicalizao, constitucionalmente assegurado. Nesse sentido o Precedente Normativo 119 da SDC do
TST.

Assim, dever a reclamada restituir os valores descontados a ttulo de contribuio confederativa e

contribuio assistencial.

DOS DANOS MORAIS

A reclamante alegou que sofreu dano moral, uma vez que sofreu atentado a sua honra e dignidade devido
a jornada de trabalho excessiva.

O dano moral caracteriza-se pela leso da personalidade, grave atentado honra, dignidade e imagem
da pessoa. Traz em sua configurao o sentimento de repudio e averso ao fato descrito. Trata-se de
situao que expe o ofendido a vexames ou constrangimentos juridicamente relevantes.

A reparao de danos morais exige a presena concomitante de trs elementos: conduta ilcita, nexo de
causalidade e dano. No presente caso, no esto comprovados nenhum dos requisitos.

A conduta ilcita no ficou demonstrada. O fato de serem praticadas horas extras no causa dano moral
indenizvel. Tampouco ficou demonstrado o nexo causal, que o liame entre a conduta ilcita e os danos
efetivos. Sem a conduta, impossvel a ocorrncia do nexo de causalidade.

Por fim, vale frisar que a proliferao de pedidos de indenizao por dano moral acaba por banalizar esse
importante instituto, erigido ordem de garantia constitucional, devendo o Poder Judicirio repudiar
pleitos infundados.

Portanto, improcede o pedido de indenizao por danos morais.

Improcede, tambm, o pedido de arbitramento de indenizao por dano existencial (sic), uma vez ausente
qualquer fundamento doutrinrio ou jurisprudencial para o pleito.

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 MULTA NORMATIVA

Afasto o pleito de aplicao de multa normativa, uma vez que no caracterizadas as infraes aos termos
previstos nas CCTs anexadas aos autos.

DA COMPENSAO

No foram comprovados pagamentos de verbas sob os mesmos ttulos das ora deferidas. Rejeito o
requerimento da reclamada.

DOS OFCIOS

Por no constatadas irregularidades que justificassem a expedio dos ofcios requeridos, improcede o
pedido.

DA JUSTIA GRATUITA

Defiro ao reclamante os benefcios da justia gratuita requeridos, para os fins previstos pelo art. 790 3o
da CLT.

HONORRIOS ADVOCATCIOS E PERDAS E DANOS

Honorrios advocatcios so indevidos, uma vez no preenchidos os pressupostos da Lei 5584/70, que
regula a sucumbncia no processo do trabalho. Lei prpria e especial afasta a aplicao de norma de
direito comum (art. 769 da CLT), no tendo a CF/88 retirado a capacidade postulatria das partes nesta
Justia Especializada.

No que tange a indenizao prevista no artigo 389 e 404 do Cdigo Civil, o pedido tambm no pode
prosperar pelos mesmos motivos acima expostos, ressalvando que a reclamante no pode transferir para a
parte contrria o nus de ter contratado advogado particular, a despeito de ainda viger na Justia do
Trabalho o jus postulandi.

PELO EXPOSTO, nos termos e limites da fundamentao supra, resolvo o mrito, pronunciando a
prescrio do direito de ao do reclamante, em relao s parcelas anteriores a 30/06/2012 e julgo
PARCIALMENTE PROCEDENTES os pedidos, para condenar MINI MERCADO NOVO MODELO
LTDA a pagar a FRANCIUVANIA MARIA ALVES:

- horas extras pela supresso no intervalo de 15 minutos relativos ao art. 384 da CLT, a serem apuradas
em liquidao de sentena, considerando-se a jornada constante dos cartes de ponto anexados. As horas
extras devero ser acrescidas do adicional convencional de 60%, com integraes em: dsr's frias e abono
constitucional, dcimo terceiro salrio, aviso prvio, depsitos fundirios e multa de 40%.
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 - restituio dos valores descontados a ttulo de contribuio confederativa e contribuio assistencial.

As verbas deferidas sero apuradas em liquidao de sentena e sero acrescidas de juros simples, a partir
da data do ajuizamento da ao, e de correo monetria, na forma prevista pela Smula 381 do C. TST.

A reclamada dever comprovar nos autos os recolhimentos previdencirios e fiscais decorrentes desta
sentena, autorizada a reteno dos valores devidos pelo reclamante, na forma prevista pela Smula 368
do C. TST, observando-se a Instruo Normativa RFB n 1127 e a Orientao Jurisprudencial n 400 do
SDI-I do TST. A contribuio previdenciria incidir sobre as verbas deferidas, exceo das pertinentes
ao aviso prvio indenizado, restituio dos valores descontados a ttulo de contribuio confederativa e
contribuio assistencial e ao FGTS + 40%, uma vez que no integram o salrio de contribuio. Caso a
reclamada comprove no curso da liquidao ser optante do sistema Simples Nacional, nos termos da Lei
Complementar n 147 de 7/8/2014 e da Resoluo CGSN n 115, de 4/09/2014, aplicam-se as regras
atinentes a tal sistema, observados os requisitos e bices da legislao especfica que rege a matria.

Custas pela reclamada no importe de R$ 60,00, calculadas sobre o valor ora arbitrado condenao de R$
3.000,00.

Cientes na forma da Smula 197 do C. TST.

Nada Mais.

CLUDIA ZERATI

JUZA TITULAR DO TRABALHO

FRANCO DA ROCHA,14 de Agosto de 2017

CLAUDIA ZERATI
Juiz(a) do Trabalho Titular

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