UNIVERSIDADE DE COIMBRA
Boletim
| da
Faculdade de Direito
VOL. LXXXVIII
Tomo II
COIMBRA
2012 AARBITRAGEM INTERNACIONAL
NO NOVO DIREITO PORTUGUES DA ARBITRAGEM*
Rut Manuet Moura Ramos
Homenagen ae
orge de Fiquuiredo Dias
Prof Dowtor J
1. Em 14 de Margo de 2012 entrou em vigor na nossa ordem juridica
‘uma nova lei da arbitragem voluntéria!, fortemente inspirada pela Lei-Modelo
da UNCITRAL sobre Arbitragem Comercial Internacional de 1985°
* Por condicionalismos nao imps
todavia superar, no nos foi possivel colaborar, como desejavamos, em al
res § nossa vontade € que nio conseguimos
guns dos Livms
te Homenagem organizados a0 longo dos iltimos anos no seio da Faculdade a alguns
dos seus (1oss0s) antigos professores. Tentando colmatar parcialmerte essa lacuna, €
embora tardiamente, o presente estudo & dedicado a0 Professor Doutor Jorge de
Figueiredo Dias
Gf let n° 63/2011, de 14 de Dezembro, cujo artigo 1.°, n° 1, aprova a Lei
dia Arbitragem Voluntiria publicada em anexo a essa lei e que dela faz parte integrante
Para uma visio de conjunto desta lei, cf. Armindo Ribeiro Menpes e outros, Lei da
Arbitrage Voluntdria Anotada, 2012, Almedina, Anténio Sampaio Caramtto, A reforms
dda lei da arbitragem voluntitiae,2 Revista hntertacioual de Arbitmagem ¢ Conciliagio (2009),
1p. 7-56, os trabalhos preparatérios (+Anteprojecto da Lei de Arbitragem da Associagio
Portuguesa de Arbitragem, 3 Revista Intemacioual de Arbitragem ¢ Concitiagie (2010),
p- 167 230, ¢ Proposta de Lei n® 22/XII/1* (GOV), € Armindo Ribeiro MENDES, «A
hrova lei da arbitragem voluntiria: evolugio ou continuidade?», 5 Revista hnternadowal
de Abitragem e Concliagéo (2012), p. 7-35,
> Este instrumento foi adoptado pela Comissio das Nagdes Unidas para 0 Direito
do Comércio Internacional (UNCITRAL) na sua décima oitava sessio,a 21 de Junho
de 1985, Para sim comentiio a este texto, veja-se, do ponto de vista da ordem jurfdica
portuguesa, Maria Angela Bento Soares ~ Rui Manuel Moura Ramos, «Arbitragem
BFD 88 (2013) 583-004 584 vouTRINA
Esta lei revogou" com excepgéo de uma das suas disposigdes que se man-
tem parcialmente em vigor’, a lei n.° 31/86°, de 29 de Agosto, em vigor
desde 29 Novembro de 1986", que, tendo tido em consideracio o padrio
constituido pela Lei-Modelo da UNCITRAL, dele se havia afastado
‘Comercial Internacional. Anilise da Lei-Modelo da CNUDCI de 1985», Documentagio
¢ Dinito Comparado, 21 (1985), p. 229-387.
* Chi. o seu artigo 5.°,n.° |
Revogam-se ainda outras disposigdes do Cédigo de Processo dos Tribunais
Administrativos (o artigo 181.°,n.° 2, ¢ 0 artigo 186.") e do Cédigo de ?rocesso Civil
(© artigo 1097.°) (eff. 0s n.%s 2 et 3 do citado artigo 5.”), ficando assim concentrado
nesta lei o regime da arbitragem voluntéria
+ Com efeito, a disposicio citadla na nota anterior mantém em vigor o artigo 1.°,
no 1, da lei n.* 31/86, para a arbitragem de litigios emergentes de ou relativos a con-
tratos de trabalho,
Prevé-se que a submissio a arbitragem de litigios emergentes de ow relativos a
contratos de trabalho seja regulada por lei especial (artigo 4.°,n.* 4), determinando-se
que, até entrada em vigor desta, se aplique 0 novo regime ora aprovado, ¢, com as
devidas adaptagdes, 0 n.° 1 do artigo 1.° da Lei n.° 31/86. O que se tradaz em subme-
ter os litig
ios em matéria de relagdes de trabalho a um critério diferente, no que se
refere 4 respectiva arbitrabilidade (0 carécter nio disponivel do direito em causa, que
era 0 critério acolhido na lei n.° 31/86, enquanto que a nova lei se refére ao critério
da natureza patrimonial dos interesses que se pretende submeter 4 arbitragem ~ eff. 0
numero 1 do artigo 1.° de ambas as leis). Mais radical € a solugio da lei espanhola que
exclui as questdes de trabalho do Ambito material de aplicagio da lei da arbitragem (cf.
‘on.° 4 do artigo 1.° da lei 60/2003, de 23 de Dezembro). Sobre este iiltimo problema
~ a arbitrabilidade das relagdes de trabalho ~ cft. Moura Ramos, «A Convengio de
Bruxelas sobre competéncia judiciéria ¢ execugio de decisdes : sua adequagio 4 reali-
dade juslaboral actual», in Estudos de Direito Internacional Privado e Direito Processual Civil
Internacional, Coimbra, 2002, Coimbra Editora, p. 41-73 (50-54).
5 Sobre esta lei, cfr. Marques dos Santos, «Nota sobre a nova lei portuguesa rela~
tiva 4 arbitragem voluntitiay, 1 Revista de la Corte Espaitola de Arbitraje (1987), p. 15-50,
Moura Vicente, «L’évolution récente du droit de Varbitrage au Portugals, Reme de
arbitrage, 1991, p. 419-445, € «Applicable law in voluntary arbitrations in Portugal», 4+
L.C.L.Q. (1995), p. 179-191, e Morais Lerrho / Moura Vicenre, «Portugale, International
Handbook on Commewial Arbitration, suppl. 45, Janvary 2006, Kluwer Law International
“ Anteriormente a esta data, o regime portugués da arbitragem interna estava
contido no Decreto-Lei n.° 243/84, de 17 de Julho, que visou substituir a regulamen-
tagio contida no Titulo I do Livro IV do Cédigo de Processo Civil, que todavia nio
foi expressamente revogado. Para o respectivo contetido, cft. Maria Angela Bento Soa~
nes ~ Rui Manuel Moura Ramos, «Arbitragem Comercial Internacional, Andlise da.
Lei-Modelo da CNUDCI de 1985» (cit. supra, nota 2). O Decreto-Lei n.° 243/84 € 0
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cconscienteriente em aspectos importantes. Diversamente, 0 legislador de
2011 tomou a opsao oposta, alinhando-se expressamente por este tiltimo
smodelo”.
Tal como o diploma que vem substituir, a nova lei visa principal
gnente a arbitragem interna, ocupando-se ao mesmo tempo da arbitragem
qnternacional”. Limitar-nos-emos neste estudo a um breve comentario
_—————_
Titulo Primeiro do Livro IV do Cédigo de Processo Civil apenas seriam revogados
pelo artigo 39.°,n.°s 1 ¢ 3, da lei n.° 31/86
7 Tal alinhamento é visivel quer no que diz respeito ao texto inicial da Lei-
“Modelo quer no que se refere is alteracdes de que este foi objecto em 2006 (cft.,a
gate propésito, a resolugio 1.° 61/33 da Assembleia Geral das Nagdes Unidas de 3 de
Dezembro de 2006,).
5 Excepedo feita a arbitragem no dominio das relagdes de trabalho, que seri
bjecto de um regime especifico, Cf. 0 artigo 4%, n.° 4, da lei n.* 63/2011, € supra
nota 4
* Esta cbordagem metodolégica nfo é a tinica possivel. Alguns sistemas ocupant-
-se simplesmente da arbitragem sem distinguir entre a arbitragem interna e a interna~
ional, aplicando pois, em ambas as situagdes, 0 mesmio conjunto de regras,e nio tendo
assim que definir arbitragem internacional ~é 0 caso, no Brasil, da lei 9307, de 23 de
Novembro de 1996; eft. Joio Bosco Lte, sLe nouveau régime de larbitrage au Brésily
Revue de arbitrage, 1997, p. 199-208, e p. 297-310, para o texto da lei, Carmen Tiwur-
cio, «A arbitragem no dircito brasileiro», Revista Forense, volume 351, p. 49-63, &
‘Arnoldo Watp, «A evolucio da arbitragem no Brasil», in 1 Congresso do Centro de
Arbinagem de Camara de Comécio ¢ Ludistria Portuguesa (Centro de Arbitiggent Comertial,
Coimbra, 2011, Almedina, p. 187-210. Outros sistemas, como acontece com o Arbitia-
rion Act inglés, chegam a idéntico resultado porque, tendo iniciakmente previsto dispo-
sigdes especinis (0s artigos 85 a 87) para a arbitragem interna, tais regras cedo foram
consideradas contritias ao direito da Uniio Enropeia, e, de seguida, revogadas (sobre
esta lei, ef. cs analises de V.V. Veever, La nouvelle loi anglaise sur arbitrage de 1996:
li naisance d'un magnifique éléphant, Lord Mustitt, #La nouvelle Joi anglaise sur
Varbitrage de 1996: philosophic, inspiration, aspiration» et Claude Reymonp,
‘«L’Arhitration Act 1996. Convergence et originalité», na Revue de l'arbitmge, 1997, res-
pectivamente a paginas 3-27, 29-43, e 45-68, assim como a tradugio francesa do texto
da lei, ibiden, p.93-156; e 0 mesmo ocorre com a lei escocesa, que contém igualmente
uma codificagio completa e integrada da arbitragem interna ¢ internacional (neste
sentido, eff. Nathalie Meyer Fasne / Carla Baker Cutss, «La nouvelle loi écossaise sur
arbitrage (Arhitnation (Scotland) Act 2010)», Revue de larbitrage, 2010, p. 801-811). Na
maioria dos casos, contudo, as legislagdes dirigem-se a arbitragem interna, contendo
porém disposigdes sobre a arbitragem internacional, O sistema alemao (lei de 22 de
Dezembro de 1997, que reforma, na matéria, 0 Cédigo de Processo Civil para uma
versio em ‘ingua francesa, off. a Revue de Varbitrage, 1997, p. 291-303) apresentase
porém em termos diversos. Tendo em vista as arbitragens em que o ugar da arbitragem
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das suas disposigdes que se referem especificamente & arbitragem inter~
nacional’.
2. Antes de entrar no objecto da questio que nos propomos tratar,
é necessério, contudo, considerar em primeiro lugar 0 campo de aplica~
gio no espaco da nova lei. Seguindo expressamente a Lei-Modelo da
UNCITRAL (ver 0 artigo 1°, n.° 2 desta Lei), € adoptando a mesma
solugio que jé tinha sido seguida pela lei n.° 31/86", a nova lei prevé
(cal como a prépria lei o define) se localiza na Alemanha, prevé-se que certas das suas
disposigdes (0s artigos 1032, 1033 1050, relativos as relagdes com os tribunais esta
uais) sio igualmente aplicaveis is arbitragens cuja sede se encontra no estrangeiro. Ci.
Peter Scntossex, «La nouvelle législation allemande sur l'arbitrager, Revue de Pavbitmae,
1997, p. 441-458, e «German arbitration law and the UNCITRAL Model Law», 3
Revista Internacional de Arbitrager ¢ Conciliagia (2010), p. 117-136.
© Nao trataremos assim de uma questio que igualmente diz respeito 20 direito
internacional privado:a do reconhecimento e da execugio das decisSes arbitra estran~
geiras,
(© campo de aplicagio da nossa lei coincide assim com 0 da lei croata de 2001.
Cir, a este propésito, Kresimir Sajko, New Croatian 2001 Arbitration Law ~ General
Analysis and some open issuese, in Festschnfi fur Erik Jayme, Band 1, Munchen, 2004,
Sellier, p. 793-804, p. 797.
Para uma visio de conjunto da problemitica da
cional, efi,
entre nés, Lima Puusemo, Arbitragen Teansnacional. A determinacao do estauuto da arbitn-
“gent, Coimbra, 2005, Almedina, e Manuel Pereira Barnocas, Manual de Arbitragen
‘Coimbra, 2010, Almedina, p. 545-746.
"Cir o artigo 37.° desta lei. Esta referéncia a sede como critério de aplicacio
no espaco das leis nacionais relativas § arbitragem tornou-se, para uma certa doutrina,
indiscutivel (assim Andreas BucHER, Le nouvel arbitrage international en Suisse, Bile, 1988,
Hetaine et LicHTENHAHN, p. 25), tendo obtido consagragio na maior parte das con
vvengdes internacionais e das legislagdes naciomais. No que diz respeito, por exemplo,3
cordem juridica espanhola, cfr. a lei 60/2003, de 23 de Dezembro, no seu artigo 1+
ne 1. Sobre esta lei, oft. Ricardo YANEZ VELASCO, Comentarios sistematicos a la Ley
60/2003, de 23 de Diciembre, de Arbitraje, Valencia, 2004, tirant lo blanch, José Carlos
FERNANDEZ RozAS, i José Carlos FERNANDEZ Rozas ~ Rafael Anenas Garcia ~ Pedro
Alberto de Micuet Ascensto, Derecho de los Negocios Internacionales, 3* edigio, Madrid,
2011, ustel, p. 629-722, Fernando MANTILLA-SERRANO, «La nouvelle loi espagnole da
22 décembre 2003 sur Varbitrage>, Revue de Marbitrage, 2004, p. 225-251, oLa Ley
Espaitola de Atbitraje», 3 Revista Internacional de Arbitragem € Cowciliago (2010), p. 27-43:
em especial para as disposicdes que nela regulam a arbitragem internacional, cfr. Carlos
Espiucues Mora, «Arbitration agreements in international arbitration. The new SP2
nish regulation», 10 Yearbook of Private Intemational Luv (2008), p. 93-111, ¢, para #
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i AARBITRAG!
INTERNACIONAL NO NOVO DIREITO PORTUGUES DA ARBITRAGEM 587
expresssmente a sua aplicagio a todas as arbitragens que tenham lugar
im territério portugués (artigo 61.°), acrescentando, e seguindo a este
respeitc a opcio da Lei-Modelo e nio a da lei n.” 31/86, que se inclui
também no seu objecto o reconhecimento € a execugo em Portugal de
sentencas proferidas em arbitragens localizadas no estrangeiro””.
O novo regime apresenta-se assim como uma regulamentagio com-
pleta da matéria da arbitragem, abordando a arbitragem interna (entendida
como 2 que nao apresenta elementos de estraneidade) ¢ a arbitragem
internacional’, desde que quer num caso quer no outro o lugar da arbi-
tragem se situe em tertitério portugués. Recorre-se aqui a0 critério da
sede da arbitragem, que se impée naturalmente na arbitragem interna,
mas que também é seguido na arbitragem internacional, tendo em conta
a importincia dos tribunais estaduais no exercicio de certas fungdes de
assisténcia € controlo no quadro da arbitragem'". A importancia desta
precisio aparece, desde logo, se se tiver em consideragio a necessidade de
resolver os conflitos de jurisdi¢es, designadamente os ce natureza posi-
tiva, que se poderiam facilmente apresentar na determinacio da ordem
jurisdicional que deveria exercer fungdes de controlo na arbitragem inter-
reforma de que entretanto foi objecto, Juan FERNANDEZ-ARMESTO, «A arbitragem inter
nacional na lei de atbitragem espanhola apés a reforma de 201 1», i IV” Congresso do
Cont vie Avbitmgent da Camara de Comiércio e Indistria Portuguesa (Cento de Arbitrage
Comercial) (it. supra, nota 9), p. 211-254,
© Esta altima questio constituia objecto, em Portugal, do artigo 1097." do
Cédigo de Processo Civil, hoje revogado (cfr. supra, nota 3) ¢ de certos instrumentos
internacionais, de que o mais importante continua a ser (depois de 1994) a Convencio
de Nova lorque, de 10 de Junho de 1958, sobre 0 reconhecimento ¢ a execucio das
sentengas arbitrais estrangeiras. Sobre o regime do reconhecimente na nova lei, oft. Elsa
Dias Ouivetra, «Reconhecimento de sentengas arbitrais estrangeiras», 5 Revista Interna~
ional de Arbitrage ¢ Couciliagéo (2012), p. 73-97.
° Como de resto aconeece em Espanta. Cl. « disposigio sitada supra, na nota
11, i five
\ fi. 0 artigo 6 da Lei-Modelo da UNCITRAL, citado supra, ¢ Maria Angela
Bento Soanes - Rui Manuel Moura Ramos, «Arbitragem Comercial Internacional.
Anilise da Lei-Modelo da CNUDCI de 1983» (ct. supra, nota 2), p.255-257, ¢,no que
se refers & aplicagao da presente lei, Pedro Metello de Navoues /Carla Géis Coruito,
eA arbitragem e os tribunais estaduais ~ alguns aspectos praticosr, 5 Revista Internacional
de Arbitragen ¢ Conciliagdo (2012), p. 195-219.
Sobre a questio tratada neste niimero, cfr. Eduardo Santos JUNIOR, «Ambito
espacial de regulagio e controlo estadual da arbitragem, 5 ibidem, p. 51-71,
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588 noureina
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nacional. No quadro de uma abordagem funcional da jurisdigao, em que
esta exercida por um Estado sem atengio 4 proteccio dos seus interes-
ses proprios ou a uma conexio de natureza territorial, a sede surge assim
como 0 forum natural, o mais adequado, aquele onde devem ser concer
tradas as acces de controlo da arbitragem internacional"’,
A lei portuguesa limita-se a uma referéncia & sede, sem mais preci-
s6es!", mas haveri de ter em conta, para a sua determinacio, 0 disposto
no seu artigo 31.°, nos termas do qual as partes podem fixar livremente
9 lugar da arbitragem, competindo tal fixa¢io ao tribunal arbitral, tendo
em conta as circunstincias do caso, incluindo a conveniéncia das partes,
se elas nao se puserem de acordo a tal respeito. Pode assim pois conchuir-
~se que a nogio de sede permanece, como ocorre noutros sistemas juri
dicos"”, um conceito juridico que consagra designadamente o primado
da autonomia das partes a este propésito € que impede a aplicagio pura-
mente mecinica de um critério geogrifico que excluiria o papel da
vontade dos contraentes.Tal conceito supée assim um vinculo juridico,
no apenas geogrifico, entre a arbitragem e uma dada ordem juridica,
que nao é afastado pelo simples facto de as operagdes materiais em que
se corporiza a arbitragem, incluindo a redacgio da sentenga, terem fisi-
camente lugar noutro pais",
3. As arbitragens que, no sentido que acabamos de precisar,
tém lugar em territério portugués, estio sujeitas 4 lei aprovada pela Lei
'* Neste sentido, designadamente, Georgios Perrocetos, Procedural Law in Iuter-
national Arbitration, Oxford, 2004, Oxford University Press, p. 65
Contrariamente ao que ocorte, por exemplo, com a lei federal suiga sobre 0
direito internacional privado, de 1987, cujo artigo 176, n.° 1, exige cumulativamente
que pelo menos uma das partes nio tenha, no momento da conclusio da convengio
de arbitragem, 0 domicilio ou a residéncia habitual na Suica
" Clr.o Arbitration Aa inglés, de 1996 (ct snpra, nota 9), cuja terceira seccio define
sa sede da arbitrage» como a sede juridica da arbitragem, que pode ser quer designada
pelas partes na convengio de arbitragem, quer escolhida por um drbitro ou por uma outra
pessoa ot instituic¢do a que as partes tenham dado poderes para o efeito, ou, na falta de
uma cal designacio, pelo tribunal arbitral, desde que devidamente autorizado pelas partes,
tendo em conta 0 acordo das partes ¢ todas as circunstincias pertinentes.
™ Neste mesmo sentido, Georgios Perrocuitos (lec. cit. nota 13), p. 68, 6, na
doutrina portuguesa, Lima Prxiteino, Arbitrage Tiansuacioual. A determinasio do estatuto
dda asbitmagem (cit. supra, nota 10), p. 244-266, que se pronuncia igualmente em favor do
direito da sede convencional da arbitragem,
[BED 8 (2013) 383-608 {uNITRAGEM INTERNACIONAL NO NOVO DIREITO PORTU
1.2 63/2011, independentemente do seu carécter interno ou internacio-
wl Esta conclisio decorre do artigo 49.°, n.° 2 da lei, que, agora nos
Fiesmos termos que a legislacio anteriormente em vigor entre n6s",
prevé expressamente a aplicagio &arbitragem internacional, com as devi-
ers adaptacdes, das disposicdes que estabelece para a arbitragem interna
Importa asim definir 0 que se entende, para este efeito, por arbitra
gem'“internacional”. A este respeito, 0 n.° 1 do mesmo artigo 49" con-
Gera um conceito substantivo (ou econémico) de internacionalidade”,
sfestando-se assim, do critério formal a que recorrem, por exemplo, quer
+ Lei-Modelo da UNCITRAL®, quer a lei federal suica sobre o direito
jnternacional privado® quer a lei italiana de 1994", e que opera uma
Cr. o artigo 32.° da lei n.° 31/86. Em particular sobre o regime da arbitragem_
internacional previsto nesta lei, cf. Isabel de Magalhies Cotaco, «arbitrage interna~
tional dans la récente loi sur l'arbitrage volontaire (loi n.° 31/86, du 29 aoiit 1986)», i
Droit International et Droit Conmunautaire, Paris, 1991, Fondation Calouste Gulbenkian,
p.55-66.
> Entende-se por arbitragem internacional a que pde em jogo interesses do
comércio internacional».
2! Seguindo designadamente a via aberta em 1981 (decreto n.° 81-500, de 12 de
Maio) pelo artigo 1492 do novo Code de Procédure Civile francés. Esta disposigio trans~
pie para 0 direito da arbitragem 0 critério econdmico que tinha sido consagrado
fomo elemento de definigéo do contrato internacional pela assim designada jurispru-
déncia Matter (production, comme un mouvement de flus et de reflux au-dessus des
frontiéres, des consequences juridiques dans un pays et dans laure”). Para uma defesa
deste critério, eft, na doutrina francesa, Philippe FoucHaRD, Arbitrage Conumertial Inter-
national, Paris, 1965, Dalloz; e para uma critica severa, Antoine Kassts, Le nouvean droit
européen des contrts iuternationaux, Paris, 1993, L.G.D. J. p. 105-162.
» Cfi.o artigo 1.°, n.° 3, desta lei
® Gir, supra, nota 16. Outros sistemas, como por exemplo a lei espanhola de 2003,
fazem una aplicagio combinada dos dois critérios, no sentido de que o caricter inter-
nacional da arbitragem pode resultar quer de elementos de localizagio (como 0 facto
de as partes terem, no momento da conclusio da convencio de arbitragem, o respectivo
domicilio em Estados diferentes, ou que quer 0 lngar da arbitragem, estipulado na con~
vengio de arbitngem ou determinado em virtude dela, quer o lugar de execugio de
‘uma parte substancial das obrigacdes decorrentes da relagio juridica na origem do dife-
tendo, quer o lugar com o qual esta tiltima relagio apresenta um vinculo mais estreito
se nio encontram no Estado em que as partes se encontram domiciliadas) quer do ele-
mento material resultante do facto de a arbitrage pér em jogo interesses do comércio
internacional. Cit as trés alineas do n.° 1 do artigo 3 desta lei (cit. supra, nota 11).
Esta lei (lei n° 25, de 5 de Janeiro de 1994) contém novas disposigdes em
matéria de arbitagem e regula a arbitragem internacional. Considera-se internacional
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590 _pouTRINS
localizacdo da arbitragem. Esta noco baseia-se na afectacao, pela arbitra
gem (ou pelo diferendo de que ela resulta) dos interesses do comércio
internacional, Nao se deve, no entanto, exagerar o alcance das diferengas
entre esses dois conceitos. Tanto num caso como noutro, a axbitragem
pode muito bem nio apresentar qualquer ligacio com o territério onde
ela se desenrola, estando claramente aberta aos interessados a possibilidade
de afastar a competéncia de qualquer jurisdi¢ao na resolugao dos litigios
em que sfo partes. E certo que 0 sistema consagrado na nossa lei pode
jevar a uma maior imprecisio na sua aplicacio, mas tal imprecisio pode
set compensada pelo facto de 0 critério adoptado se mostrar mais ade~
quado para englobar todas as situagdes de arbitragem que apresentam um
cardcter de estraneidade®*. Endo ha que louvar as vantagens do critério
formal (aparentemente mais restritivo) uma vez que ele permite, pelo
menos na formulagio da Lei-Modelo, ter em conta, para o estabeleci-
mento do carécter internacional de uma arbitragem, o simples facto de
as partes terem acordado expressamente em que 0 objecto da conven¢io
de arbitragem apresentava lagos com mais de um pais (ver a alinea c) do
n.° 3 do artigo 1.°).
4, A qualificagio de uma arbitragem como internacional, na acep¢io
que acabamos de referir, desencadeia assim a aplicagio de um conjunto
de regras (previstas no capitulo IX da lei) que se nao aplicam em relacio
4 arbitragem interna.
‘A primeira dessas regras, o que representa uma inovagao em relagio
4 lei anterior, é a do artigo 50.°, que se nio reveste porém de um carac-
ter geral, uma vez que esta disposicio apenas é aplicavel as arbitragens
(internacionais) resultantes de uma convengio de arbitrage em que uma
a arbitragem quando ao menos uma das partes na arbitragem tiver o seu domicilio (n°
‘caso de uma pessoa fisica) ou a sua sede (tratando-se de uma pessoa colectiva) 0
estrangeiro no momento da conclusio da convencio de arbitragem, ou se uma parte
substancial das prestagdes decorrentes da relacio controvertida dever ser executada no
estrangeiro (nova redacgio do artigo 832 do Cédigo de Processo Civil). Sobre esta lei
cfz. Piero Bennanpint,oL arbitrage en Italie aprés la récente réforme», Revue de Parbitrags
1994, p. 479-498, e Giorgio Sacenbor}, «Arbitragem comercial internacional na Itilia
= entre reforma ¢ 0 novo direito internacional privado», in Arbieragens. Lei brasileira ¢
praxe internacional (Paulo B. CaseLtA coordenador), 2 edigio revista ¢ ampliada,
S. Paulo, 1999, Editora LTDA, p. 205-219.
% ‘Neste sentido, Andreas Bucur (op.cit, nota 11, p. 24)
BED 88 (2013) 583-004 A AIRBII RAGES INTERNACIONAL NO NOVO DIKEITO PORTU
és pnanuiTRacem 591
das partes seja um Estado, uma organizagio controlada por um Estado
ow uma sociedade dominada por este”. Em qualquer dessas hipéteses,
nao é permitido a esta parte invocar o seu direito interno para contestar
quer a arbitrabilidade do litigio quer a sua capacidade para ser parte na
arbitragem ou para de qualquer modo se subtrair as obrigagdes que para
ela decorrem daquela convengio.
‘A regra que acabamos de referir refere-se a0 que podemos chamar
arbitrabilidade subjectiva’” e nio aparece na Lei-Modelo, mas encontra
precedentes no artigo 177, n.° 2, da lei federal suiga de direito interna-
cional privado™, e, ainda que com um alcance mais reduzido”, no artigo
2,n.° 2, dalei espanhola da arbitragem (lei 60/2003, de 23 de Dezembro)”.
O facto de ela se dirigir aos Estados, e a0 que se pode chamar as suas
emanaces, quer dizer, a entidades desprovidas de uma independéncia
funcional suficiente para beneficiar de uma autonomia de facto e de
direito em relago a um Estado e cujo patriménio se confunde assim
com o deste", permite esclarecer facilmente o seu conteiido e 0 objectivo
% Sobre esta disposicio, eft. Sérvulo Cornet, «Arbitragem internacional com
Estados na nova lei de arbitragem voluntiriay, 5 Revista Internacional de Arbitragent ¢
Couciligao (2012), p. 99-119.
Para alguns problemas suscitados pela participagio das entidades referidas em
texto nos processos arbitrais, eft. José Carlos de MAGALHAES, Do Estado nia arbitrage
privada, 1988, Max Limonap, e Bernardo CreMabés, «State participation in internatio~
nna arbitration», 4 Revista Internacional de Arbitragem ¢ Concligao (2011), p. 65-84.
© Cfi Lima Puvneio, «Convengio de Arbitragem (Aspectos Internos ¢ interna~
ionais)», 64 Revista da Oxdem dos Advogados (2004), p. 125-200, especialmente p. 184-
191, € Arbitragem Tiausnacional. A determinasio do estatuto da arbitrage, (cit. supra, nota
10), p. 216-222,
2 Cf Andreas Bucter (cit, supra, nota 11), p. 4
2 Na medida em que af apenas estio em questio as obrigagdes resultantes da
convengio de arbitragem
© Sobre esta lei, cft. as obras citadas supm, na nota 11.
Sobre esta nogio, de que o elemento essencial reside na assimilagio de uma
centidade juridica independente do Estado a este, ft, na doutrina, e ainda que a um
diferente propésito, Paul Lacagne, «Une notion ambivalente : I'xémanation» de IEtat
nationalisant», in Eudes Cl. A. Collard, Paris, 1984, Pedone, p. 539-558, e, em relacio a
jurisprudéncia, os comentarios de Mathias Auprr, +L'exécution de la sentence et la
notion d’émanation de l'Etat défendeure, Revue de l'arbitrage, 2006, p, 214-224, de
Laurence FraNc-Mencer, «La qualification d'une entité d'émanation de l'Etat: une
solution rarement retenue par la Cour de Cassation», Revie de arbitrage, 2007, p. 483-
| 497
[BRD 88 (2013) 583-604
ET 592__pOUTRINA
por ela visado. Procura-se evitar que através de uma confusio entre 0
Estado, detentor do poder legislativo, ¢ a entidade parte numa convengio
de arbitragem, aquele modifique as regras do jogo, petmitindo assim a
uma parte numa convengio de arbitragem beneficiar de condiges que
no seriam aquelas que se encontram a disposicio da sua contraparte.
Deve sublinhar-se que se est perante 0 que se pode considerar um ver~
dadeiro principio geral de direito (no sentido do artigo 38 do Estatuto
do Tribunal Internacional de Justiga), formado na comunidade interna~
cional de Estados, e que constitui expressio do que se pode definir como
uma ordem piiblica transnacional ou verdadeiramente internacional”. O
facto de a pritica arbitral se ter referido a este propésito a diferentes ins-
titutos (0 principio da boa ,a proibicio do «venire contra factum pro-
prium», 0 estoppel, a proibi¢io do abuso do direito) apenas serve para
confirmar 0 bem fundado e a larga aceitagio de que goza um tal prin
cipio, que se diria que integra o direito internacional privado especifico
da arbitragem internacional.
A incorporagio deste principio na lei portuguesa, se z bem dizer
nada acrescenta 4 sua forca obrigat6ria, constitui porém um esclareci-
mento itil, € dispensa um tribunal arbitral com sede em Portugal de se
referir aos principios do direito internacional para afastar as objeccdes
que um Estado ou uma das suas emanagdes possam apresentar com o fim
de por em causa, invocando o seu préprio direito, a validade dos com-
promissos assumidos no quadro de um acordo arbitral. Ao reconhecer
expressamente que se encontra vinculado a este principio, 0 direito por-
tugués situa-se assim do lado das ordens juridicas que visam reforcar 0
papel da arbitragem nas relagdes internacionais.
5. No que diz respeito 4 validade substancial da convencio de arbi-
tragem e a arbitrabilidade do litigio, a lei prevé uma disposicio especial
aplicével 4 arbitragem internacional cujo objectivo é igualmente o for-
© Neste sentido, por exemplo, Andreas BUCHER (cit. supra, nota 11), p. 103-109.
Para uma tentativa de identificagdo do seu contetido, cft., por tilumo, Adeline CHONG,
«Transnational Public Policy in civil and commercial matters», 128 The Law Quarterly
Review (2012), p. 88-113, ¢, na doutrina portuguesa, Lima PINHEIRO, «Ordem piiblica
internacional, ordem palica transnacional ¢ normas imperativas que reclamam aplica~
gio a0 mérito da causa», 5 Revista Internacional de Arbitragem © Conciliagdo (2012),
p. 121-148,
BPD 88 (2013) 4-614, A ARBITRAGEM INTERNACIONAL NO NOVO DIREITO PORT.
talecimento do mecanismo arbitral. Na verdade, no contexto da arbitra~
gem internacional, estas matérias sio objecto de uma conexio miltipla
lternativa no artigo 51.°,n.° 1 da lei, que considera a convengio subs-
tancialmente valida e o litigio arbitravel, desde que se encontrem reuni~
das as condigdes para o efeito exigidas ou no direito escolhido pelas
partes para reger a convengio de arbitragem, ou na ordem juridica apli-
civel ao mérito da controvérsia ou no dircito portugués.
Resulta claro a partir desta regra que o legislador se nao limitou a
escolher a lei mais apropriada para reger as duas questdes juridicas em
analise. Ele procurou indubitavelmente obter um determinado resultado
material, no caso, procurou alargar o niimero de situagdes em que um
litigio pode ser sujeito a arbitragem internacional ¢ favorecer a validade
substancial das convengées de arbitragem. Isso decorre do facto de ele
aceitar tal resultado (basicamente, o recurso a arbitragem numa dada
hipétese particular), desde que tal seja possivel, quer face ao sistema juri
dico escolhido para reger a convengio de arbitrage, quer com relagio
4 lei que disciplina o mérito da causa™, quer perante a lei portuguesa. A
regra de conflitos criada a este propésito, claramente inspirada, como
acabamos de ver, por uma ideia de favor, apresenta-se assim como uma
regra de conflitos de conexio material", na medida em que visa clara~
mente a obtengio de um determinado resultado substancial — 0 desen-
volvimento da arbitragem.
‘A preocupacao do legislador com a limitagio dos meios de inviabi-
lizacao da arbitragem prolonga-se no n.° 2 do mesmo artigo 51.°. Prevé-
-se ai que a doutrina consagrada no nimero anterior (¢ que acabamos
de analisat) deve ser tomado em consideragio por qualquer tribunal esta
™ Recorde-se que se afigura dificil encontrar uma outra ordem juridica cuja
competéncia na matéria possa ser considerada,
© Para utilizar a terminologia de Patocchi, que distingue findadamente entre
rigles de rattachement localisatrces e régles de rattachement & caraciére matériel. Cft. Paolo
Michele Paroccm, Ragles de rattachement localisatrces et riles de rattachement a earactive
‘matériel. De quelques aspects récents de la diversification de a méthode confictuelle en Europe,
Geneve, 1985, Librairie de Université. Sobre a presenga no direito portugués de
regras dese tipo, eft. Moura RAMOS, «Aspects récents du droit international privé au
Portugal», Rew crit. dr. internat. privé, 77 (1988), p. 473-496 (476-478) € Manuel Jorce,
«Rattachements alternati& et principe de proximité. Les apports récents du droit inter-
national privé portugaisy, in Droit International et Dwvit Comunautaire (cit. supra, nota
19), p.213-226,
BPD 88 013) 583-604 594 poUTRINA
dual ao qual haja sido pedida a anulagio de uma sentenga proferida em
arbitragem internacional localizada em Portugal, com 0 fandamento pre-
visto na alinea b) do n.° 3 do artigo 46.° da lei. © fundamento de anu-
lacio previsto nesta disposigao é a verificagéo, pelo tribunal, da insuscep-
tibilidade de sujei¢do 4 arbitragem do objecto do litigio, nos termos do
direito portugués, ou a contrariedade do contetdo da sentenga com os
principios de ordem publica internacional do Estado portugués. O alcance
deste fundamento de anulagio é assim reduzido (ou pelo menos preci-
sado) uma vez que se nao podera considerar insusceptivel de ser decidido
por arbitragem (no quadro de uma arbitragem internacional a ter lugar
em Portugal) um litigio que nio o seria 3 luz das duas outras leis men-
cionadas no niimero 1°, mesmo que o seja com relagio a lei portuguesa,
e, da mesma forma, nao se poderd considerar contrétio & ordem publica
internacional do Estado portugués, para este efeito, um resultado que seja
conforme a uma daquelas duas leis.
conflito potencial entre, de um lado, as nogdes de ordem publica
internacional e de arbitrabilidade, tal como elas resultam do direito por
tugués, e, por outro, as disposic&es materiais dos sistemas juridicos em
questio™ é assim resolvido, no contexto de eventuais procedimentos de
anulacio, em favor destas tiltimas, nio podendo as acgdes de anulagao ser
consideradas fundadas se a sentenga se basear, na matéria, nas regras de
um destes dois sistemas. Em suma, a regra da 0 maximo efeito possivel 3
conexio material prevista no n.° 1, clarificando que nem a ordem pitblica
internacional do Estado portugués nem a concepcio de arbitrabilidade
presente no nosso direito podem afectar a sua aplicagio.
6. Contrariamente as duas disposigdes anteriores, onde a inspiragio
da Lei-Modelo nio era visivel, no sucede 0 mesmo com as regras pre-
vistas no artigo 52.° da nossa lei, que se fazem eco do previsto no artigo
28 daquele instrumento.
Trata-se das regras aplicaveis a substincia da disputa, comegando ©
n° 1 por consagrar a faculdade, reconhecida as partes, de designar as
regras de direito a aplicar pelos arbitros, se os nio tiverem autorizado
% A lei escolhida pelas partes para reger a convengio de arbitragem ¢ a lei apli-
civel a0 mérito da causa
* Os citados na nota anterior.
BFD 88 (2013) 583-6044 _AARBITRAGEM INTERNACIONAL NO NOVO DIRFITO PORT
julgar segundo 2 equidade”” © texto segue o disposto na Lei-Modelo,
Xembinando os niimeros 1 ¢ 3 do artigo 28, ¢ 0 alcance reconhecido a
wontade das partes apresenta-se em toda a sua plenitude, nio restando
Gualquer divvida sobre a possibilidade de uma referéncia a uma ordem
juridica nfo estadual ou & lex meratoria’’.Apos esta ampla consagragi0 da
Zatonomia das partes na escolha da lei aplicavel, precisa-se ainda no
frimero 1 do artigo 52.°, uma vez mais seguindo a inspiragio da L
“Modelo, que qualquer designagio da lei ou do sistema juridico de um
determinado Estado & considerada, salvo estipulacio expressa em con-
trério, como designando directamente o direito material deste Estado ¢
nao as suas normas de conflitos de leis. Trata-se de uma regra interpre-
tativa do alcance da designagio da lei aplicdvel, que corresponde 20
sentido comum destas designagdes nesta matéria. A utilidade da pre-
visio” esti assim no reforgo da seguranca juridica que ela propicia, na
medida em que se torna claro que apenas no caso de existir uma esipu-
lagio expliciza nesse sentido, é possivel incluir as regras de conflitos de
© O texto corresponde ao n.® 1 do artigo 33.° da lei n.° 31/86, Cf igualmente
o artigo 187 da lei federal suiga sobre o direito internacional privado, ¢ 0 artigo H4,n.°
2 da lei espanhola sobre a arbicragem. Para um comentario recente, veja-se Moura
Vicente, «A determinagio do diteito aplicivel a0 mérito da causa na arbitragem inter-
nacional 4 luz da nova lei portuguesa da arbitragem voluntiriay, § Revista Internacional
de Arbitragem ¢ Conciliagdo (2012), p. 37-50
© Sobre este ponto, cfr. Ferter Correia, «O problema da lei aplicivel ao fundo
cou mérito da causa na arbitragem comercial internacional, in Tenas de Dieito Comercial
¢ Dintito Internacional Privado, Coimbra, 1989, Almedina, p. 231-252, Pierre Lative, «Le
droit applicable au fond par Varbitre international, in Droit Intemational et Droit Com-
munautaie (it. supra, nota 19), p. 33-53,Verénica Ruiz Avou-Nicm, «The Lex Mercato-
ria and its current relevance in international commercial arbitracion», in Liber Amicorunt
en Homenaje al Profesor Dr. Didier Operti Badén, Montevideu, 2005, Fondacién de Cul-
tura Universitiria, p. 469-499, e, com referéncia a0 direito anteriormente em vigor em
Portugal, Dario Moura Vicewte, Arbitragem Comercial Internacional. Direito aplicvel ao
inérto dz causa, Coimbra, 1990, Coimbra Editora, Lima Pinwetno, sDireito aplicivel 20
rmérito da causa na arbitragem transnacionale, 63 Revista da Ordan dos Advagados (2003),
p.157-210, especialmente p. 176-180, Direito Intemaconal Privato v.11 ~ Direito de Con-
fltos. Parte Especial, 3 edigao refundida, Coimbra, 2009, Almedina, p. 553-575, € Arbi-
tragem Transnacional. A determinagao do estatute da arbitragen, (ct. supra, nota 10), p. 234-
262, em especial p. 244-249.
» Que nio aparecia no direito anterior.
BED B® (2013) 583-604 596 _DOUTRINA
leis numa designacio, pelas partes, das regras de direito a aplicar pelos
arbitros".
Na falta de designacio pelas partes, o n.° 2 do artigo 52.° determina
a aplicacio pelo tribunal arbitral do direito do Estado com 0 qual o
objecto do litigio apresente uma conexio mais estreita, A formulacio
dessa regra afasta-se quer da prevista na Lei-Modelo" quer da consagrada
no direito anteriormente em vigor em Portugal". Pode concluir-se que
a abordagem da nova lei apresenta um caracter marcadamente conflitual",
wmas, contratiamente A Lei-Modelo que havia igualmente seguido este
caminho, 0 legislador enuncia agora claramente qual é o elemento de
conexio que o tribunal arbitral deve aplicar®, em lugar de deixar esta
instincia livre em tal escolha'®, A diferenga torna-se porém maior em
relagio as solucdes"” que se dirigem directamente a0 direito material mais
4 Esta preciso encontra-se com frequéncia nos textos relatives lei aplicivel aos
contratos onde a inclusio de regras implicando a exclusio do reenvio € constante. Cf
o artigo 19.°, n° 2, do Cédigo Civil portugués,e, por dltimo, o artigo 20 do Regul
trento (CE) n.° 393/2008, do Parlamento Europeu ¢ do Conselho, de 17 de Junho de
208, sobre a lei aplicavel 3s obrigagdes contratuais (« Roma | »)
‘1 Em que se fazia referéncia & ale designada pela regra de conflitos de leis que
le fo tribunal arbitral] considere aplicével a0 caso.
©°O artigo 33°, n2 2, da lei n.° 31/86 referia-se, com efeito, a0 edireito mais
apropriado ao litigion.
“> Como sucedia no diteito suigo (artigo 187, em que a referencia é, em tal hipo~
2, dirigida as wrégles de droit avec lesquelles la cause présence les liens les plas
0 artigo 28, n.° 2, desta lei refere-se, com efeito, «lei designada pela regra de
conflitos de leis que ele [o tribunal arbitral] julgue aplicavel na espécier,
+ O da ligagio mais estreita com o objecto do litigio.
W Liberdade que de modo algum exclui a necessidade de fiandamentar ess
escolha,
Como as contidas na lei espanhola (artigo 34, n.° 2, segunda fiase) ¢ na leh
portuguesa anterior (artigo 33.°, n° 2 da lei n.* 31/86), onde estava em questio *
Gireito (ou a8 regeas de diteito, na primeira hip6tese) mais apropriadolas] 20 litigio®
Para outros elementos de direita comparado, eft. Fetter Correta, «Da arbitragem
comercial internacional», RDE 10/11 (1984/1985), p. 3-51, Gonzalo Panna~ARANGO?
Cow sChoiee of hw’ applicable to the dispute in recent legislation on internation)
Commercial arbitration, in Privare Law inthe International Arena. Liber anicont Kat
‘Sieh The Hague, 2000, TM.C. Asser Press, p. 557-568. Adam Samust, Arbitrage’?
aasracal ineeenecionae, hr © now ita fntemacinal Estes em heen 4 En
Jayme, Rio de Janeiro, 2005, Renovat, p. 357-402, Nikolay Naroy, «The autonomy of
BED 88 (2013) 383-604 [AARITRAGEM INTERNACIONAL NO NOVO DIREITO PORTUGUES 18 AILUITRAGEM 597.
apropriado, prescindindo da intervengio de critérios de natureza confli-
tual.
Finalmente, 0 mimero 3 do artigo 52.° vincula o tribunal arbitral a
tomar em consideracio as estipulacdes contratuais das partes ¢ os usus
comerciais relevantes, quer no caso em que a escocha das regras aplicéveis
foi feita pelas partes quer naquele em que ela teve que ser feita pelo tri-
bunal arbitral. Esta referéncia, que nao existia no direito portugués ante-
rior, inspira-se directamente no artigo 28, n.° 4, da Lei-Modelo”, e cor-
responde ao reconhecimento da importincia quer das estipulagdes
contratuais entre os contratantes, que verdadeiramente n3o poderiam ser
jgnoradas num sistema em que a autonomia das partes desempenha um
papel fundamental, quer dos usos comerciais internacionais, cuja impor-
tincia é hoje largamente reconhecida no direito do comércio interna
cional®.
arbitrators in determining the law applicable to the merits of a case», 2 Czech (& Cen-
tnal European) Yearbook of Arbination (2012), p. 171-190, e Mateusz Piuic, Law appli-
cable to the merits of the dispute submitted co arbitration in the absence of the choice
of law by the parties (Remarks on Polish law), siden, p, 191-210.
Em tal caso, margem de escolha reconhecida ao tribunal arbitral & verdadei~
ramente mais ampla; mas pode ver-se na posi¢io tomada pela nossa lei ¢ pelos outros
sistemas que seguem idéntica orientacio a preocupacio de distinguir melhor a situagio
em que a designagio do direito aplicivel é feita pelas partes (que, como acabamos de
ver, gozam da mais ampla liberdade) daquela em que & a0 tribunal arbitral que incumbe
a determinagio das regras de direito a aplicar a0 mérito ch causa (consagrando-se em
tal caso uma menor liberdade). Sobre © ponto, cft, Lima PinHEino, «Direito aplicivel
20 mérito da causa na arbitragem transnacional, loc. cit. nota 38, especialmente p. 180~
187, € Arbitrage Trausnacional. A determinagio do estatuto da arbitragem, lo. ct. nota 10,
especialmente p. 249-256,
ara uma visio mais geral, num quadro comparatistico, cft, Alexander J. BELOHLA-
vex, «Law applicable to the merits of international arbitration and current develop~
iments in european private international law : Conflict-of law rules and the applicabi-
lity of the Rome Convention, Rome I Regulation and other EU Law standards in
international arbitration», 1 Czech Yearbook of Luternational Lane (2010), p. 25-46.
© Cir igualmente o artigo 34, n.° 3, da lei espanhola
5 Cr a artign 9 da Convengio de Viena de 1980 sobre 0 contrato de compra €
venda internacional de mercadorias (sobre esta convencio, cf. Maria Angela Bento
Soares - Rui Manuel Moura Ramos, #Do contrato de compra € venda internacional.
Anilise da Convengio de Viena de 1980 e das disposigdes pertinentes do direito por-
tugués», 6 Docimentagdo ¢ Dircito Comparado (1981), p. 72-558, especialmente p. 104-
=106).
BFD 88 (2013) 583-604 598 pOUTRINA
7. Numa norma de direito internacional privado especifica da arbi-
tragem internacional,a nova lei prevé, no artigo 53.°,a irrecorribilidade
da sentenga do tribunal arbitral, «a menos que as partes tenham expres
samente acordado a possibilidade de recurso para outro tribunal arbitral
€ regulado os seus termos». Esta orientagio inscreve-se também num
amplo consenso que tende a limitar os recursos disponiveis contra as
sentengas arbitrais®, particularmente no caso da arbitragem internacional,
ainda que uma tal orientagio se possa apresentar em termos dife-
rentes
Nalguns casos, desde logo, 0 recurso é ainda possivel, mas prevé-se
que seja objecto de uma rentincia em certas hipéteses. E 0 que acontece
com a lei suica, onde 0 artigo 192 prevé que, se as partes nao vém domi-
cilio ow residéncia habitual ou estabelecimento na Suica, eles podem
quer excluir qualquer recurso contra as sentencas do tribunal arbitral quer
limitar tal exclusdo™ a alguns casos®*. Uma outra possibilidade afasta qual-
quer possibilidade de recurso contra a sentenga arbitral, salvo se as partes
se tiverem posto de acordo a esse respeito ¢ definido os termos respec-
tivos™. A orientacio seguida pelo direito portugués na actualidade cons-
titui uma variante desta solugio, uma vez que segue este critério, espe-
cificando que — porém (0 que se nos afigura algo excessive €
desproporcionado) tal recurso s6 pode ter lugar para outro tribunal arbi-
tral. Enfim, a Lei-Modelo so admite a possibilidade de recorrer de uma
© © uso de regras deste tipo nesta matéria ocorria ji na lei n.° 31/86. Cf
Moura RaMos, «Aspects récents du droit international privé au Portugal (cit spr
nota 34), p. 482-483.
3 Sobre este ponto, eft Gerardo Brocco, «Le contrale des sentences abies
internationales parle jge du sige et parle juge de Mexécutions, in Privare Law inthe
International Arena, Liber amnicorum Kurt Siehr (ct. supra, nota 47), p. 95-111
5 Por uma declaragdo expressa numa convengio de arbitragem ow nun
escrito ulterior.
"Tal exclusio encontra-se prevista em relagio a qualquer um
merados no artigo 190, 2. alinea, desta lei
55 Sobre este regime, cfr. Andreas BucHen, Le nouvel arb
(cit. supra, nota 11), p. 130-134
ae pe que sz euconuava anteriormente previsto em Portugal. Cfo artigo 34
dalein® 31/860 Lima Promnino,drbimegem Transnaconal, A dteinaso de estat
arbitragent (Ioc. it. wota 10), p. 281-282.
m acordo
dos motives ent
jtrage international en Suis
BED 88 (2013) 383-604 {OVO DIREITO PORTUGUES MA AKILKAGEM 599
[AARBITILAGEM INTERNACIONAL NO
sentenca arbitral, sob a forma de um pedido de anulagio © com os fan-
Jamentos previstos nessa mesma lei”.
Pode assim concluir-se que a posi¢do da lei portuguesa a este respeito
se encontra entre as daquelas que se caracterizam por wma defesa mais
fisida do processo arbitral, limitando tanto quanto possivel a intromissio
do poder do Estado em relagio a ele
8. A tiltima das disposigdes do capitulo IX da Lei, cuja epigrafe
mnenciona a ordem pablica internacional, refere-se no entanto @ proble-
initica do recurso de anulagio. De facto, prevé-se no artigo 54.° que «a
entenga proferida em Portugal, numa sentenga em que haja sido aplicado
direito nao portugués ao fundo da causa pode ser anulada com os fun-
Gamentos previstos no artigo 46.° ¢ ainda, caso deva ser executada ou
produzir outros efeitos em territério nacional, se tal conduzir a um resul-
fado manifestamente incompativel com os principios da ordem péblica
internacional».
Este artigo procede assim a uma interpretagio sistemitica das dispo-
sigdes que se referem 20 recurso de anulagio © & arbitragem internacio-
nal para concluir que em matéria de arbitragem internacional as senten-
gas arbitrais que tenham feito aplicago ao mérito da causa de um direito
Giferente do portugués® podem ser objecto de um pedido de anulagao
quer com base em fundamentos especificos 4 arbitragem (os previstos no
artigo 46.°) quer, no caso de deverem ser executadas ou produzir efeitos
tem tetritério portugués, em razio de uma incompatibilidade com os
principios da orcem pablica internacional portuguesa
Parece dever concluir-se que, em todos os casos em: que a sentenga
arbitral nio deva produzir efeitos em territério portuguts, a anulagio s6
poder proceder com fundamento nos motivos enumerados no artigo 46.°
(© que nos conduziré assim igualmente i conclusio de que os principios
de ordem pablica internacional que podem fandamentar a anulagio das
sentengas arbitrais que devam produzir efeitos em territério portugués sio
efectivamente os principios de ordem pitblica internacional do Estado
¥ Cif.o artigo 34 da Lei-Modelo, ¢ Maria Angela Bento Soares -- Rui Manuel
Moura Ramos, «Arbitragem Comercial Internacional. Anilise da Lei-Modelo da
CNUDCI de 1985s, (it. supra, nota 2), p. 313-321
5% Nos casos em que o direito aplicével ¢ o direito portugués, © problema da
violagio desses principios, por definigio, no se poe
BRD 88 (2013) SA3- Chea alinea b), i), do artigo 55.° da lei. Sobre o ponto, eft. por tiltimo, Pierre
Yves Gaurite, «La contariété i l'ordre public d'une décision étrangére, échee & sa
reconnaissance ou son exequatute, in Vers de nouveaux: équilibres entre ordres juridignes.
‘anges en Phonneur d'HEéline Gaudere-Tllon (ct, suprt, nota 60), 437-445, Pieere
Maver, «L'étendue du contréle, par le juge étatique, de Ia conformité des sentences
arbitrales aux lois de police, ibidem, p. 459-477.
BRD 8% (203) 583-605 602 _pOUTRINA
por um tribunal estadual (portugués, tendo em conta a regra do artigo
61. e o que se disse supra, no n.° 2), diio-se a esse respeito directivas a este
tribunal. Dispde-se ai a tal propésito que o tribunal deve ter em conta as
qualificacSes exigidas pelo acordo das partes para 0 arbitro ou os arbitros
a designar e tudo o que for relevante para garantir a nomeagio de um
Arbitro independente imparcial. Mas acrescentou-se uma consideragio
‘mais, para 0s casos em que a arbitragem deva ser considerada internacio-
nal, Em tais casos, a0 nomear um drbitro tinico ou um terceito arbitro, 0
tribunal deve ter também em consideracio a possivel conveniéncia da
nomeagio de um arbitro de nacionalidade diferente da das partes.
Em segundo lugar, ji dissemos que,na esteira da alteragio introduzida
em 2006 4 Lei-Modelo, a nossa lei prevé igualmente um capitulo (0
quarto) sobre as providéncias cautelares e ordens preliminares™. Para além.
de se referir as providéncias cautelares a decretar pelo tribunal arbitral, a
© Artigos 20.° a 29." da Lei da Arbitragem Voluntiria, Estas disposig6es corres-
pondem 20s artigos 17 a 17 J da Lei-Modelo, tal como esta foi modificada na trigésima
nona sessio da UNCITRAL, em 2006. Antes desta data, ¢ na sua versio original, ©
artigo 17 contentava-se em prever a possibilidade de o tribunal arbitral, na falta de
convengio das partes em contritio, poder ordenar a qualquer das partes que tomasse
as medidas provisorias ou conservatérias por ele julgadas necessirias em relagio 20
objecto do litigio, podendo exigir a qualquer das partes que, em conexdo com esas
medidas, prestasse uma garantia adequada. Cf, a este propésito, Maria Angela Bento
Soares ~ Rui Manuel Moura Ramos, «Arbitragem Comercial Internacional. Anilise
da Lei-Modelo da CNUDCI de 19850 (cit. supra, nota 2), p. 284-285, Ana Paula Matos
Manrins, «A tutela cautelar 2a Lei-Modelo da CNUPCI e a tevisio da lei da arbitra~
gem voluntitia», 9 Thémis (2007), p. 61-94, Alfonso-Luis Calvo Canavaca, «Provisional
and protective measures granted by State courts and international arbitration», i Est-
dos em Menéria do Professor Doutor Anténio Marques dos Santos, v. 1, Coimbra, 2005,
Almedina, p. 23-33, Jan KusINneisrerkame, «Medidas cautelares en el arbitraje, Una
perspectiva comparatistay, in: Liber Amiconum en Homenaje al Profesor Dr. Didier Openti
Badan (cit. supra, nota 38), p. 269-287, Matija Danyan, eArbitral Interim Measures and
the Right co be heard», | Czech (& Central European) Yearbook of Arbitration (2011),
p-71-86, José Miguel Jépics, «As providéncias cautelares e a arbitragem: em que esta
‘mos? in Estudes em Homengen ao Professor Doutor Carlos Ferreira de Almeida, Coimbra,
2011, Almedina, p. 657-679, e Marina Mendes Costa, «Os poderes do tribunal arbi-
tral para decretar medidas cautelaress, ir IV Congresso do Centro de Arbitragem da Ciara
de Comércio ¢ Indiistria Portuguesa (Centro de Arbitragem Comercial) (cit. supra, nota 9)
p. 127-145, Sobre o alcance das medidas provisérias na nossa lei actual, cfr. Armindo
Ribeiro Menpes, «As medidas cautelares e 0 processo arbitral (algumas notas)*?
Revista Internacional de Arbitiagen ¢ Conciiagio (2009), p. 57-113.
BED 88 (2013) 383-604 sangre INTERNACIONAL NO NOVO WIREITO FORTUGUE DA AKITIAGEM 603
; regula no artigo 29° a possibilidade, reconhecida aos tribunais esta-
Soais, de decretar também tais medidas, independentemente do lugar
sii decorta 0 processo arbitral, nos mesmos fermos em aNe © podem
fuer relativamente 40s processos que corram perante os tribunais esta
foals (0.71; precisa que os tribunais estaduats exercem esse poder de
fcordo com o regime processual que Thes € aplicdvel, tendo em conta as
vreicularidades da arbitragem internacional (n.° 2).
Nestas duas situagdes, em que de resto também segue as disposigoes
da Lei-Modelo™, a nossa lei ordena ao tribunal competente® que tome
fem consideracio as especificidades da arbitragem internacional” no exer-
io de alguns dos poderes que ela The confere. Traia-se assim de casos
fim que tal especificidade € considerada relevante, ¢ de natureza 8 justi-
fear solugdes diferentes das consagradas para a atbitragem interna, Sim
plesmente, em lugar de ser ele préprio a regulé-las, prevendo o diferente
carveiido das solucdes que serd necessirio dar a tas situaces que devem
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