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STM Contratos Admnistrativos Professor Daniel Barral
STM Contratos Admnistrativos Professor Daniel Barral
administrativos na lei
14.133, de 2021
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Olá!
Daniel Barral
Fundador do Portal L&C
(licitacaoecontrato.com.br)
especialista em Direito Público e em Direito
Empresarial.
Mestrando em Direito Público na Universidade
Nova de Lisboa
Professor da Escola Nacional de Administração
Pública (ENAP) e da Escola da Advocacia-Geral
da União (EAGU).
Daniel.barral@licitaçãoecontrato.com.br
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Dos contratos Administrativos
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Contrato
✓ negócio jurídico
bilateral ou
plurilateral;
✓ que visa à criação,
modificação ou
extinção de direitos
e deveres;
✓ com conteúdo
patrimonial.
1) em regra bilateral (consórcios, contratos simultâneos no art. 49 da NLCC)
Administrativos 6) de adesão
7) formal
9) intuito personae
Ocupar
provisoriamente
Aplicar sanções
bens móveis e
imóveis
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Introdução
▪ Um bom contrato não é aquele em que uma das partes subjuga a
outra à sua vontade. Também não é o em que as partes, felizes e
risonhas, caminham em busca de um objetivo comum. Um bom
contrato é o que, não só bem celebrado, mas sobretudo bem
administrado, conduz as partes a satisfazerem seus respectivos
interesses, apesar de serem esses divergentes.
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Lei de liberdade econômica
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Formalização do
contrato
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Técnica contratual
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Formalidades
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Cláusulas
obrigatórias
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Regra para quem
vai elaborar o
contrato
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A legística
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Clareza (dec 9191)
Art. 14. As disposições normativas serão redigidas com clareza, precisão e ordem
lógica, e observarão o seguinte:
I - para obtenção da clareza:
a) usar as palavras e as expressões em seu sentido comum, exceto quando a norma
versar sobre assunto técnico, hipótese em que se pode empregar a nomenclatura
própria da área sobre a qual se está legislando;
b) usar frases curtas e concisas;
c) construir as orações na ordem direta;
d) evitar preciosismo, neologismo e adjetivação; e
e) buscar a uniformidade do tempo verbal no texto da norma legal e usar,
preferencialmente, o presente ou o futuro simples do presente do modo indicativo;
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Precisão
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Precisão
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Precisão
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Art. 14 (precisão)
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....
f) indicar, expressamente, o dispositivo objeto de remissão, por meio do emprego da abreviatura “art.”, seguida do número
correspondente, ordinal ou cardinal;
g) utilizar as conjunções “e” ou “ou” no penúltimo inciso, alínea ou item, conforme a sequência de dispositivos seja,
respectivamente, cumulativa ou disjuntiva;
h) grafar por extenso as referências a números e percentuais, exceto data, número de ato normativo e nos casos em que
houver prejuízo para a compreensão do texto;
i) expressar valores monetários em algarismos arábicos, seguidos de sua indicação por extenso entre parênteses;
j) grafar as datas das seguintes formas:
1. “4 de março de 1998”; e
2. “1º de maio de 1998”;
k) grafar a remissão aos atos normativos das seguintes formas:
1. “Lei nº 8.112, de 11 de dezembro de 1990”, na ementa, no preâmbulo e na primeira remissão no corpo da norma; e
2. “Lei nº 8.112, de 1990”, nos demais casos;
l) grafar a indicação do ano sem o ponto entre as casas do milhar e da centena; e
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Ordem lógica (art.
14)
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A redação legislativa
Algumas regras
adicionais
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A redação legislativa
Algumas regras
adicionais
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A redação legislativa
Algumas regras
adicionais
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A redação legislativa
Algumas regras
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A redação legislativa
Algumas regras
adicionais
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Art. 55. Cláusulas necessárias (8666 - XIII)
Cláusulas necessárias Dispositivos auxiliares
1. Objeto Arts. 3º caput e §1º e 38
2. Regime de execução Art. 10
3. Preço, condições de pagamento e reajuste Arts. 5º, 40, XI e XIV, 82
4. Prazos (início e conclusão) Arts. 6º, IX e 57
5. Crédito pelo qual correrá a despesa Art. 7º, § 2º, III e § 3º
6. Garantias Art. 56
7. Direitos, responsa., penalidades e multas Arts. 58, 79, 81 a 88
8. Casos de rescisão Art. 78
9. Reconhecimento de direitos (ADM) Arts. 77, 79, I e 80
10. Condições de importação Art. 42
11. Vinculação ao edital Arts. 26, 41 e 66
12. Legislação aplicável Art. 121
13. Manutenção das condições de habilitação Arts. 13, § 3º e 27 a 31
Art. 92. Cláusulas necessárias (14.133 - XIX)
Cláusulas necessárias Dispositivos auxiliares
1. Objeto (I) Arts. 9º, 48, 49
2. Regime de execução ou forma de fornecimento (IV) Art. 46
3. Preço, condições de pagamento e reajuste (V) Arts. 141 a 146, 25, § 7º e 92, §§ 3º e 4º
4. Prazos (início e conclusão) (VII) Arts. 105 a 114
5. Crédito pelo qual correrá a despesa (VIII) Art. 150
6. Garantias (XII) Arts. 58, 59, § 5º, 96 a 102
7. Direitos, responsa., penalidades e multas (XIV) Arts. 155 a 163
8. Casos de rescisão (XIX) Art. 137 a 139
9. Reconhecimento de direitos (ADM) Arts. 139 (ope legis)
10. Condições de importação (XV) Art. 52
11. Vinculação ao edital (II) Art. 89, § 1º
12. Legislação aplicável (III) -
13. Manutenção das condições de habilitação (XVI) Art. 62 a 70
O que não tinha no rol?
IX - a matriz de risco, quando for o caso;
X - o prazo para resposta ao pedido de repactuação de preços, quando for o caso;
XI - o prazo para resposta ao pedido de restabelecimento do equilíbrio econômico-financeiro, quando
for o caso;
XIII - o prazo de garantia mínima do objeto, observados os prazos mínimos estabelecidos nesta Lei e
nas normas técnicas aplicáveis, e as condições de manutenção e assistência técnica, quando for o
caso;
XVII - a obrigação de o contratado cumprir as exigências de reserva de cargos prevista em lei, bem
como em outras normas específicas, para pessoa com deficiência, para reabilitado da Previdência
Social e para aprendiz;
XVIII - o modelo de gestão do contrato, observados os requisitos definidos em regulamento;
Da publicação no
PNCP
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Do instrumento de
contrato
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Termo de contrato ou instrumentos equivalentes
✓ O contrato administrativo é a
própria relação jurídica
entretida entre a administração
e o particular.
✓ Já o termo de contrato ou os
instrumentos equivalentes são
apenas os documentos que
formalizam essa relação.
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Art. 95 da Lei 14.133, de 2021
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Ponderações finais (formalização)
O que acontece com um contrato omisso em relação a uma destas
cláusulas essenciais?
✓ Deve-se evitar a mera reprodução dos dispositivos legais.
✓ Concentrar regras de mesma natureza em único lugar;
✓ Destacar os pontos mais importantes
✓ Resumir o essencial em uma folha de rosto
✓ Reuniões iniciais de definição do escopo do trabalho
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Garantia
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DAS GARANTIAS
Art. 96. A critério da autoridade competente, em cada caso, poderá ser exigida,
mediante previsão no edital, prestação de garantia nas contratações de obras, serviços
e fornecimentos.
§ 1º Caberá ao contratado optar por uma das seguintes modalidades de garantia:
I - caução em dinheiro ou em títulos da dívida pública emitidos sob a forma escritural,
mediante registro em sistema centralizado de liquidação e de custódia autorizado pelo
Banco Central do Brasil, e avaliados por seus valores econômicos, conforme definido
pelo Ministério da Economia;
II - seguro-garantia;
III - fiança bancária emitida por banco ou instituição financeira devidamente autorizada a
operar no País pelo Banco Central do Brasil.
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Tipos
Caução Fiança
Seguro
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Caução em dinheiro
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Procedimento de
abertura da conta
caução
1) Licitante deve dirigir-se à uma agência da CEF e pedir para fazer um “Depósito caução”.
2) Abertura de conta do tipo conta garantia em nome do caucionário (o licitante), tendo
como favorecido a Administração promotora do certame (beneficiário)
3) Para abrir a conta caução basta levar o contrato social, o cartão do CNPJ, o comprovante
de endereço e o documento que exige a garantia (contrato ou edital, ou notificação para
prestar garantia ou outro documento que conste a necessidade da garantia) com o nome
e CNPJ do favorecido.
4) Se não for o responsável legal da empresa deverá também ser apresentada, também, a
procuração para quem vai fazer o depósito, seu documento de identidade e um
comprovante de residência.
5) Aguardar o prazo para emissão do comprovante CEF (37.035 v007 micro) – recibo de
caução
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Regras de
levantamento
Regras da CEF
Decreto-Lei n. 1.737, de 1979
Art 7º - Mediante ordem do Juízo 5.1 – tanto caucionário ou
ou da autoridade administrativa favorecido, com anuência
competente, o depósito: da parte contrária.
I - em dinheiro, será devolvido ao 5.2.1 – decisão judicial não
depositante ou transferido à precisa de anuência da
parte contrária.
conta da receita da União no
Banco do Brasil S.A., 5.3 – alguns órgãos públicos
monetariamente atualizado; não precisam de anuência
da parte contrária.
(...) (confusão)
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Caução em títulos da dívida pública
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Os principais
títulos
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Cuidados procedimentais na
recepção do gravame
Manual SIAFI
4.2. CAUÇÃO EM TÍTULOS DA DÍVIDA PÚBLICA
4.2.1. Caso o contratado opte por apresentar
garantias mediante caução em títulos da
Dívida Pública, conforme dispõe o Art. 56, § 1º,
inciso I, da Lei nº 8.666, de 1993, deverá ele
apresentar ao beneficiário documento que
comprove o registro do respectivo gravame, a
ser executado no âmbito do Sistema Especial
de Liquidação e de Custódia - Selic, tendo em
vista disposições contidas nas normas
expedidas pelo Banco Central do Brasil - BCB.
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Cuidados procedimentais na recepção do gravame
*MUS – páginas 36 a 41
4.2.1.1. do manual do SIAFI
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Como executar o gravame
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Fiança Bancária
Uma espécie de caução fidejussória
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Cuidados
1. CC, Art. 818. Pelo contrato de fiança, uma pessoa garante satisfazer ao credor
uma obrigação assumida pelo devedor, caso este não a cumpra.
2. A fiança bancária deve necessariamente ser expedita por instituição
financeira autorizada a funcionar no País pelo Banco Central do Brasil, nos
termos do Art. 10, inciso X, da Lei nº 4.595, de 31 de dezembro de 1964.
3. Para verificar se determinada instituição financeira é autorizada a funcionar
no País, recomenda-se consulta ao endereço eletrônico do Banco Central do
Brasil – BCB (www.bcb.gov.br).
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TCU
1.4. Determinações/Recomendações/Orientações:
(…)
1.4.2. alertar à Direção do (…) sobre a necessidade de se efetuar pesquisa junto a
Superintendência de Seguros Privados-SUSEP, no caso de seguro-garantia, e junto
ao Banco Central do Brasil, quando se tratar de fiança bancária a ser apresentada
em contrato, em atendimento ao disposto no art. 56, § 1º, incisos II e III, da Lei 8.666/93,
objetivando verificar se a instituição prestadora da respectiva garantia está
devidamente autorizada a fazê-lo; (TCU, Acórdão nº 498/2011, Plenário.)
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Renúncia ao
benefício de ordem
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Seguro-Garantia
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Definição
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Relações jurídicas
Seguradora
Segurado Tomador
(Adm. Púb.) Contrato Contratado
principal
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Inovações
Art. 96
§ 2º Na hipótese de suspensão do contrato por ordem ou inadimplemento
da Administração, o contratado ficará desobrigado de renovar a garantia ou
de endossar a apólice de seguro até a ordem de reinício da execução ou o
adimplemento pela Administração.
§ 3º O edital fixará prazo mínimo de 1 (um) mês, contado da data de
homologação da licitação e anterior à assinatura do contrato, para a
prestação da garantia pelo contratado quando optar pela modalidade
prevista no inciso II do § 1º deste artigo. (seguro-garantia) (Diferente do
modelo atual)
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▪ Art. 97. O seguro-garantia tem por objetivo garantir o fiel cumprimento das
obrigações assumidas pelo contratado perante à Administração, inclusive as
multas, os prejuízos e as indenizações decorrentes de inadimplemento,
observadas as seguintes regras nas contratações regidas por esta Lei:
▪ I - o prazo de vigência da apólice será igual ou superior ao prazo estabelecido
no contrato principal e deverá acompanhar as modificações referentes à
vigência deste mediante a emissão do respectivo endosso pela seguradora;
▪ II - o seguro-garantia continuará em vigor mesmo se o contratado não tiver
pago o prêmio nas datas convencionadas.
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Ordem de preferência
na execução se
inverteu
▪ Lei 14.133
▪ Art. 156, § 8º Se a multa aplicada e as indenizações cabíveis
forem superiores ao valor de pagamento eventualmente
devido pela Administração ao contratado, além da perda
desse valor, a diferença será descontada da garantia
prestada ou será cobrada judicialmente.
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Execução pela seguradora
Art. 102. Na contratação de obras e serviços de engenharia, o edital poderá exigir a prestação da
garantia na modalidade seguro-garantia e prever a obrigação de a seguradora, em caso de
inadimplemento pelo contratado, assumir a execução e concluir o objeto do contrato, hipótese em que:
I - a seguradora deverá firmar o contrato, inclusive os aditivos, como interveniente anuente e poderá:
a) ter livre acesso às instalações em que for executado o contrato principal;
b) acompanhar a execução do contrato principal;
c) ter acesso a auditoria técnica e contábil;
d) requerer esclarecimentos ao responsável técnico pela obra ou pelo fornecimento;
II - a emissão de empenho em nome da seguradora, ou a quem ela indicar para a conclusão do
contrato, será autorizada desde que demonstrada sua regularidade fiscal;
III - a seguradora poderá subcontratar a conclusão do contrato, total ou parcialmente.
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Notificação da
seguradora
➢ Art. 137. Constituirão motivos para extinção do contrato, a qual deverá ser
formalmente motivada nos autos do processo, assegurados o contraditório
e a ampla defesa, as seguintes situações:
➢ § 4º Os emitentes das garantias previstas no art. 96 desta Lei deverão ser
notificados pelo contratante quanto ao início de processo administrativo
para apuração de descumprimento de cláusulas contratuais.
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Nova Circular SUSEP
nº 662/2022
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Art. 36. Os contratos de Seguro Garantia em vigor que estejam em desacordo com
as disposições desta Circular e que tenham seu término de vigência:
I - antes do prazo estabelecido no art. 35, poderão ser renovados uma única vez
por, no máximo, o mesmo prazo originalmente pactuado; ou
II - após o prazo estabelecido no art. 35, poderão vigorar, apenas, até o término de
sua vigência.
Parágrafo único. A vigência dos contratos de Seguro Garantia descritos no caput
poderá ser prorrogada, a pedido expresso do segurado, para acompanhar a
respectiva prorrogação da vigência da obrigação garantida, e pelo mesmo prazo.
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Cuidados na recepção da apólice*
1) A seguradora está com situação regular na SUSEP? - Emitir Certidão de Regularidade
no http://www.susep.gov.br/menu/servicos-ao-cidadao/emissao-de-certidoes
Caso a seguradora esteja irregular/com pendência (vide Circular Susep nº 427, 15/12/11) a apólice deverá ser
devolvida à contratada para substituição.
OBS: O DNIT releva os itens III, IV, V e VIII do art. 1º da circular 427)
2) A apólice é válida? - Confirmar a validade por meio de consulta ao
site: https://www2.susep.gov.br/safe/menumercado/regapolices/pesquisa.asp
3) A validade da garantia abrange a vigência do contrato e 90 (noventa) dias após término da vigência contratual?
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Garantias adicionais
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LGL
Outros seguros
Garantia adicional
Art. 56. Art. 71. O contratado é responsável
pelos encargos trabalhistas,
§ 5o Nos casos de contratos previdenciários, fiscais e comerciais
que importem na entrega resultantes da execução do contrato.
de bens pela (...)
Administração, dos quais o § 2º A Administração poderá exigir,
contratado ficará também, seguro para garantia de
depositário, ao valor da pessoas e bens, devendo essa
garantia deverá ser exigência constar do edital da
acrescido o valor desses licitação ou do convite.
bens. (= art. 101 da Lei 14.133)
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Portaria 444 do TCU
Art. 50. Quando a contratação envolver a colocação de bens sob a guarda da contratada e/ou a cessão
de instalações, poderá ser exigido seguro multirriscos básico com coberturas adicionais, no mínimo, de
Danos Elétricos, Subtração de Bens e Mercadorias, Responsabilidade Civil de Operações,
Responsabilidade Civil do Empregador, Equipamentos Estacionários e Móveis, a fim de garantir as
instalações e todos os bens a serem entregues a guarda da contratada.
Art. 51. A depender do tipo de objeto contratado, motivadamente, quando prevista a possibilidade de
pagamentos antecipados no edital e no contrato, deverá ser exigida garantia nos termos do art. 40, inciso
XIV, alínea “e”, da Lei nº 8.666, de 1993, a qual é específica e distinta da estabelecida nos arts. 45 e 46
desta Portaria.
Art. 52. Nas contratações de obra ou de serviços de engenharia, deverá ser exigida da contratada a
apresentação de seguro contra riscos de engenharia e de seguro coletivo de acidente de trabalho.
Parágrafo único. A apresentação de seguro contra riscos de engenharia e de seguro coletivo de acidente
de trabalho pode ser dispensada, justificadamente, a critério da Administração, se o baixo valor da
contratação ou a pouca complexidade do objeto não implicarem riscos significativos que justifiquem a
exigência.
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Prazos contratuais
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Vigência contratual
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Prazo de vigência X
prazo de execução:
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Duração dos
contratos
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Contratos de 5 anos
Lei 14133
Art. 106.
§ 1º A extinção mencionada no inciso III do caput deste
artigo ocorrerá apenas na próxima data de aniversário do
contrato e não poderá ocorrer em prazo inferior a 2 (dois)
meses, contado da referida data.
§ 2º Aplica-se o disposto neste artigo ao aluguel de
equipamentos e à utilização de programas de informática.
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Contratos de 10 anos
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Vigência por prazo indeterminado
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Geração de receita ou de
eficiência
➢ Art. 110. Na contratação que gere receita e no contrato de eficiência que gere
economia para a Administração, os prazos serão de:
➢ I - até 10 (dez) anos, nos contratos sem investimento;
➢ II - até 35 (trinta e cinco) anos, nos contratos com investimento, assim
considerados aqueles que impliquem a elaboração de benfeitorias
permanentes, realizadas exclusivamente a expensas do contratado, que
serão revertidas ao patrimônio da Administração Pública ao término do
contrato. (Build to suit)
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Obras com
prorrogação
automática
Art. 111. Na contratação que previr a conclusão de escopo predefinido, o prazo de vigência
será automaticamente prorrogado quando seu objeto não for concluído no período
firmado no contrato.
Parágrafo único. Quando a não conclusão decorrer de culpa do contratado:
I - o contratado será constituído em mora, aplicáveis a ele as respectivas sanções
administrativas;
II - a Administração poderá optar pela extinção do contrato e, nesse caso, adotará as
medidas admitidas em lei para a continuidade da execução contratual.
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regime de
fornecimento e
prestação de serviço
associado
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TI estruturante
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Vigência e eficácia
✓ Como visto, a vigência de um contrato consiste no
período em que os contratos firmados podem produzir
direitos e obrigações para as partes contratantes.
✓ Contudo, conforme dispõe o art. 94 da Lei 14.133, de 2021,
o contrato somente será eficaz após a sua publicação no
PNCP.
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Publicação como condição de eficácia
➢ Art. 94. A divulgação no Portal Nacional de Contratações Públicas (PNCP) é condição indispensável para a eficácia do contrato e
de seus aditamentos e deverá ocorrer nos seguintes prazos, contados da data de sua assinatura:
➢ I - 20 (vinte) dias úteis, no caso de licitação;
➢ II - 10 (dez) dias úteis, no caso de contratação direta.
➢ § 1º Os contratos celebrados em caso de urgência terão eficácia a partir de sua assinatura e deverão ser publicados nos
prazos previstos nos incisos I e II do caput deste artigo, sob pena de nulidade.
➢ § 2º A divulgação de que trata o caput deste artigo, quando referente à contratação de profissional do setor artístico por
inexigibilidade, deverá identificar os custos do cachê do artista, dos músicos ou da banda, quando houver, do transporte, da
hospedagem, da infraestrutura, da logística do evento e das demais despesas específicas.
➢ § 3º No caso de obras, a Administração divulgará em sítio eletrônico oficial, em até 25 (vinte e cinco) dias úteis após a assinatura
do contrato, os quantitativos e os preços unitários e totais que contratar e, em até 45 (quarenta e cinco) dias úteis após a
conclusão do contrato, os quantitativos executados e os preços praticados.
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Contratos urgentes e execução sem termo aditivo
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Resumindo...
➢ vigência contratual tem por finalidade determinar o período de
tempo durante o qual um contrato administrativo se apresenta
como obrigatório para as partes;
✓ por outro lado, a eficácia consiste na potencialidade de
produção de efeitos do contrato.
✓ Contratos urgentes podem ter eficácia imediata mesmo sem
publicação (art. 94, § 1º )
✓ Alterações urgentes podem ter inicio sem aditivo (art. 132)
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Cuidados do fiscal com estas inovações
1) início imediato sem publicação (mais raro consistir em
um grande problema pois a publicação no PNCP deverá
ser simples e imediata) – caso ocorra exigir motivação
nos autos neste sentido
2) execução imediata sem aditivo – inspira maior cautela!
Documentar tudo. Instruir a razão da urgencia. Levar o
assunto à autoridade competente.
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Forma de
contagem do
prazo contratual
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Forma da
contagem do prazo
contratual
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Lei 8.666 Art. 110. Na contagem dos prazos estabelecidos nesta Lei, excluir-se-á o dia do início e incluir-
se-á o do vencimento, e considerar-se-ão os dias consecutivos, exceto quando for explicitamente disposto
em contrário.
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Regra bem mais detalhada (dividir regras processuais e
materiais
Art. 183. Os prazos previstos nesta Lei serão contados com exclusão do dia do começo e inclusão do dia do vencimento e observarão
as seguintes disposições:
I - os prazos expressos em dias corridos serão computados de modo contínuo;
II - os prazos expressos em meses ou anos serão computados de data a data;
III - nos prazos expressos em dias úteis, serão computados somente os dias em que ocorrer expediente administrativo no órgão ou
entidade competente.
§ 1º Salvo disposição em contrário, considera-se dia do começo do prazo:
I - o primeiro dia útil seguinte ao da disponibilização da informação na internet;
II - a data de juntada aos autos do aviso de recebimento, quando a notificação for pelos correios.
§ 2º Considera-se prorrogado o prazo até o primeiro dia útil seguinte se o vencimento cair em dia em que não houver expediente, se o
expediente for encerrado antes da hora normal ou se houver indisponibilidade da comunicação eletrônica.
§ 3º Na hipótese do inciso II do caput deste artigo, se no mês do vencimento não houver o dia equivalente àquele do início do prazo,
considera-se como termo o último dia do mês.
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Data da celebração do
contrato administrativo 2º termo aditivo 4º termo aditivo
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DA EXECUÇÃO DOS CONTRATOS
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Art. 121
(regra geral)
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Art. 121, § 2º
(DEMO)
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Art. 121, § 3º
(DEMO)
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Rol aberto
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Alterações contratuais
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Tipologia
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Art. 124 da Lei
nº 14.133/2021
I – Unilateral:
a) Qualitativa.
b) Quantitativa.
Em qualquer caso, alguns pressupostos devem ser observados:
1) necessidade da administração;
II 2)
- Acordo entre as partes.
interesse público;
3) motivação do ato, o qual tem de ser justificado e aprovado pela
autoridade competente;
4) o objeto contratado não pode ser desnaturado; (art. 126)
5) fato superveniente; e
6) respeito aos direitos do contrato (equilíbrio econômico-
financeiro). (art. 130)
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Novidades
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Legalização da
Decisão 215/99 TCU
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Legalização da
Decisão 215/99 TCU
Art. 124. Os contratos regidos por esta Lei poderão ser alterados, com
as devidas justificativas, nos seguintes casos:
I - unilateralmente pela Administração:
a) quando houver modificação do projeto ou das especificações, para
melhor adequação técnica a seus objetivos;
b) quando for necessária a modificação do valor contratual em
decorrência de acréscimo ou diminuição quantitativa de seu objeto, nos
limites permitidos por esta Lei;
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Como devem ser
calculados os
limites de 25% e
50%?
Acórdão 749/2010-TCU-Plenário
Supressão
As reduções ou supressões de quantitativos (40.000,00)
devem
ser consideradas de forma isolada, ou seja, o
Saldo
conjunto de reduções e o conjunto de acréscimos 60.000,00
devem
ser sempre calculados sobre o valor original do contrato,
Aplicação do limite legal (25% x 100.000,00) 25.000,00
aplicando-se a cada um desses conjuntos,
individualmente e sem nenhum tipo de compensação
Valor final
entre máximo
eles, do contrato
os limites (c/aditivos)
de alteração 85.000,00
estabelecidos no art.
65 da Lei nº 8.666/93.
AC-1498-23/15-P BENJAMIN ZYMLER
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ON 50 AGU
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ON 50 AGU
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Restabelecimento
de quantitativos
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Equilíbrio econômico-financeiro do contrato
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✓ O equilíbrio econômico-financeiro é a igualdade formada, de um
lado, pelas obrigações assumidas pelo contratante no momento do
ajuste e, do outro lado, pela compensação econômica que lhe
corresponderá.
Encargos = Remuneração
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EQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO
DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
DEFINIÇÃO
PREVISTA EM
LEI
16
14
12
10
8
6
4
2 MANUTENÇÃO DAS
CONDIÇÕES EFETIVAS
0
2014 2015 2016 2017
DA PROPOSTA
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INSTRUMENTOS LEGAIS PARA A MANUTENÇÃO DO
EQUILÍBRIO ECONÔMICO-FINANCEIRO DO CONTRATO
❑ ORDINÁRIO:
✓ REAJUSTE OU REAJUSTAMENTO:
➢ Reajuste em sentido estrito;
➢ Repactuação.
❑ EXTRAORDINÁRIO:
✓ REVISÃO.
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INSTITUTO REVISÃO REAJUSTE REPACTUAÇÃO
Art. 37, XXI, Constituição Federal. Art. 92, V, §§ 3º e § 4º da Lei Arts. 92, § 4º e 135 da Lei nº
EMBASAMENTO Alínea “d”, Inciso II, art. 124 nº 14.133/2021 e 14.133/2021 e
LEGAL da Lei nº 14.133/2021. Lei nº 10.192/01 Lei nº 10.192/01
PERIODICIDADE
Não há. Anual Anual
ÍNDICE
PREDEFINIDO Não Sim Não
Contagem das
anualidades -
reajuste
Art. 25.
§ 7º Independentemente do prazo de duração
do contrato, será obrigatória a previsão no
edital de índice de reajustamento de preço,
com data-base vinculada à data do orçamento
estimado e com a possibilidade de ser
estabelecido mais de um índice específico ou
setorial, em conformidade com a realidade de
mercado dos respectivos insumos.
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Repactuação
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Ainda sobre
anualidade
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Só as questões
trabalhistas
vinculam
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CCT que só se
destine à ADM PUB
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Preclusão?
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Extinção do
contrato
administrativo
Extinção do
contrato
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Responsabilidade
pós-eficacial
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Tipos de
rescisão do
contrato
I - determinada por ato II - consensual, por acordo
unilateral e escrito da entre as partes, por
Administração, exceto no conciliação, por mediação
caso de descumprimento ou por comitê de resolução
decorrente de sua própria de disputas, desde que haja
conduta; interesse da Administração;
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Unilateral (lei
8.666)
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Rescisão
amigável
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Rescisão judicial
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Formas inovadoras
de rescisão do
contrato
administrativo
╸ Art. 22.
╸ § 2º O contrato deverá refletir a alocação realizada
pela matriz de riscos, especialmente quanto:
╸ (...)
╸ II - à possibilidade de resolução quando o sinistro
majorar excessivamente ou impedir a continuidade
da execução contratual;
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Direito do
contratado (culpa
da Administração)
╸ Art. 137.
╸ § 2º O contratado terá direito à extinção do contrato nas
seguintes hipóteses:
╸ I - supressão, por parte da Administração, de obras, serviços ou compras que acarrete modificação do valor inicial
do contrato além do limite permitido no art. 125 desta Lei;
╸ II - suspensão de execução do contrato, por ordem escrita da Administração, por prazo superior a 3 (três) meses;
╸ III - repetidas suspensões que totalizem 90 (noventa) dias úteis, independentemente do pagamento obrigatório de
indenização pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizações e mobilizações e outras previstas;
╸ IV - atraso superior a 2 (dois) meses, contado da emissão da nota fiscal, dos pagamentos ou de parcelas de
pagamentos devidos pela Administração por despesas de obras, serviços ou fornecimentos;
╸ V - não liberação pela Administração, nos prazos contratuais, de área, local ou objeto, para execução de obra,
serviço ou fornecimento, e de fontes de materiais naturais especificadas no projeto, inclusive devido a atraso ou
descumprimento das obrigações atribuídas pelo contrato à Administração relacionadas a desapropriação, a
desocupação de áreas públicas ou a licenciamento ambiental.
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Continuação
╸ Incremento da consensualidade!!!
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Recebimento provisório e definitivo
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Liquidação
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Liquidação
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TCU
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Cuidados
essenciais no
ateste da fatura
1. Deve-se evitar a prática do atesto “a distância”. AC-2507-
Na hipótese de aceitação de proposta fora das especificações do
edital e pagamento por bens desconformes, diante de atesto e
39/11-P liquidação indevida da despesa, cabe multa por grave infração à
2. É importante
norma legal.
verificar- JOSÉ
AC-7870-32/11-1 a conformidade
MÚCIO MONTEIRO do que foi cotado e
do que está sendo entregue (gênero e marca). AC-0536-
07/11-P
3. É irregular o recebimento de equipamento diverso do
indicado na proposta, sem atestação de equivalência
técnica. AC-0558-09/10-P
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TCU
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Art. 50 IN 5
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Art. 50 IN 5
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DO RECEBIMENTO
DO OBJETO DO
CONTRATO
Art. 140. O objeto do contrato será recebido:
I - em se tratando de obras e serviços:
a) provisoriamente, pelo responsável por seu acompanhamento e
fiscalização, mediante termo detalhado, quando verificado o cumprimento das
exigências de caráter técnico;
b) definitivamente, por servidor ou comissão designada pela autoridade
competente, mediante termo detalhado que comprove o atendimento das
exigências contratuais;
§ 3º Os prazos e os métodos para a realização dos recebimentos provisório e
definitivo serão definidos em regulamento ou no contrato.
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Do pagamento
147
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Pagamento
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Prazo para
pagamento
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Qual o prazo na
nova lei?
Art. 137.
§ 2º O contratado terá direito à extinção do
contrato nas seguintes hipóteses:
IV - atraso superior a 2 (dois) meses, contado
da emissão da nota fiscal, dos pagamentos ou
de parcelas de pagamentos devidos pela
Administração por despesas de obras,
serviços ou fornecimentos;
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Cláusulas
obrigatórias
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Novidades
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4 listas
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Alteração da
ordem
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Pagamento
antecipado
Art. 145. Não será permitido pagamento antecipado, parcial ou total, relativo a parcelas
contratuais vinculadas ao fornecimento de bens, à execução de obras ou à prestação de
serviços.
§ 1º A antecipação de pagamento somente será permitida se propiciar sensível economia de
recursos ou se representar condição indispensável para a obtenção do bem ou para a
prestação do serviço, hipótese que deverá ser previamente justificada no processo licitatório e
expressamente prevista no edital de licitação ou instrumento formal de contratação direta. (vide
124, II, C)
§ 2º A Administração poderá exigir a prestação de garantia adicional como condição para o
pagamento antecipado.
§ 3º Caso o objeto não seja executado no prazo contratual, o valor antecipado deverá ser
devolvido.
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Teoria das nulidades nos contratos administrativos
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Trilha de
temas
╸ 1) contextualização inicial
╸ 2) Teoria tradicional de nulidades (contextualizada com a lei
8.666/93)
╸ 3) convalidação
╸ 4) conversão
╸ 5) saneamento
╸ 6) Lindb
╸ 7) lei 14.133, de 2021
╸ 8) questões aplicadas
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Bibliografia
ZANCANER, Weida. Da Convalidação e da Invalidação dos Atos Administrativos. 2. ed. São Paulo: Malheiros, 1993
ZANCANER, Weida. Convalidação dos atos administrativos. Enciclopédia jurídica da PUC-SP. Celso Fernandes Campilongo,
Alvaro de Azevedo Gonzaga e André Luiz Freire (coords.). Tomo: Direito Administrativo e Constitucional. Vidal Serrano Nunes
Jr., Maurício Zockun, Carolina Zancaner Zockun, André Luiz Freire (coord. de tomo). 1. ed. São Paulo: Pontifícia Universidade
Católica de São Paulo, 2017. Disponível em: https://enciclopediajuridica.pucsp.br/verbete/8/edicao-1/convalidacao-dos-atos-
administrativos
FREIRE, ANDRÉ LUIZ. Manutenção e retirada dos contratos administrativos inválidos. São Paulo: Malheiros
Editores, 2008.
TEIXEIRA JÚNIOR, Flávio Germano de Sena; NÓBREGA, Marcos. A Teoria das Invalidades na nova lei de Contratações Públicas e
o equilíbrio dos interesses envolvidos. Revista Brasileira de Direito Público – RBDP, Belo Horizonte, ano 19, n. 72, p. 117-141,
jan./mar. 2021. p. 131.
DE PALMA, Juliana Bonarcosi. A proposta de Lei da Segurança Jurídica na Gestão e do Controle Públicos e as
pesquisas acadêmicas. Disponível em http://sbdp.org.br/wp/wp-content/uploads/2019/06/LINDB.pdf .
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Reflexões
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16/09/2022
Luís Cabral de
Moncada
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Legalidade e
segurança jurídica
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Elementos da
segurança jurídica
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LINDB
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16/09/2022
LINDB
╸ Art. 24. A revisão, nas esferas administrativa, controladora ou judicial, quanto à validade
de ato, contrato, ajuste, processo ou norma administrativa cuja produção já se houver
completado levará em conta as orientações gerais da época, sendo vedado que, com
base em mudança posterior de orientação geral, se declarem inválidas situações
plenamente constituídas.
╸ Parágrafo único. Consideram-se orientações gerais as interpretações e especificações
contidas em atos públicos de caráter geral ou em jurisprudência judicial ou administrativa
majoritária, e ainda as adotadas por prática administrativa reiterada e de amplo
conhecimento público.
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Princípio da
Segurança jurídica?
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Controle. Agente
de segurança?
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16/09/2022
Excesso de
controle?
╸ Decreto-lei 200/67
╸ Art. 14. O trabalho administrativo será racionalizado mediante
simplificação de processos e supressão de contrôles que se
evidenciarem como puramente formais ou cujo custo seja
evidentemente superior ao risco.
╸ “Accontability overload”
╸ Em excesso, o controle pode fazer com que o gestor público ignore
novas oportunidades – José Vicente Mendonça
╸ Analysis paralysis – Em especial no ambiente regulatório que
envolve juízos complexos e prospectivos.
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Contratos
administrativos e a
classificação das
invalidades
licitacaoecontrato.com.br 16/09/2022
Histórico do
sistema de
invalidades
16/09/2022
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Histórico do
sistema de
invalidades
╸ 3) OSWALDO ARANHA BANDEIRA DE MELLO: utilizou a
teoria das invalidades dos atos de direito privado,
adaptando-a ao direito administrativo, sob o argumento
de que se tratava de teoria geral do direito.
16/09/2022
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Histórico do
sistema de
invalidades
licitacaoecontrato.com.br 16/09/2022
Histórico do
sistema de
invalidades
A) atos inexistentes:
B) atos nulos:
C) Atos anuláveis:
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atos
inexistentes.
╸ “condutas criminosas ofensivas a direitos fundamentais
da pessoa humana, ligados à sua personalidade ou
dignidade intrínseca e, como tais, resguardados por
princípios gerais de Direito que informam o
ordenamento jurídico dos povos civilizados”
╸ Ex: ordem para torturar preso, das instruções destinadas
a regular o trabalho escravo
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Atos nulos
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Anuláveis
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Atos irregulares
╸ sua ofensa
licitação, enão leva à cópiasinvalidade
integrais ou do
assinado pela autoridade que o expedir, permanecendo no processo de
dele extraindo-se resumidas, para sua
ato.
divulgação e fornecimento aos interessados.
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16/09/2022
Lei 8666/1993
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Legalidade e
segurança jurídica
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Das formas de
manutenção do
contrato
administrativo
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André Luiz
Freire
╸ não há que se falar em competência discricionária para
manter ou retirar os atos administrativos inválidos (unilaterais
ou bilaterais). O agente público não pode escolher, fundado
em critérios subjetivos, qual medida será adotada em face de
um ato inválido.
16/09/2022
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Lei nº 9.784, de
1999.
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Cogência de
conduta
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Edmir Netto de
Araújo
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TCU
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Espécies
O
Ex:prazo decadencial
Adjudicação a ser observado
equivocada à segundapelacolocada,
Administração no
por uma
exercício
diferença de da 701
autotutela (art. as
reais entre 54 propostas,
da Lei 9.784/1999), com
num total anual
╸ vistas à anulação
1) Convalidação;
de 15 milhões,
licitatório, tem como
de ato
em razão
termo
de praticado
inicial a data
em procedimento
erro no cálculo
do
do custo de
respectivo ato,
transporte.
salvo no casolado,
Por outro de interposição ╶
o objeto, dealimentação
recurso, hipótese
de emFormas
que o ativas de manutenção
pacientes
termo inicialnão
passa a ser do ato
finalinválido
serasuspenso,
data da decisão sobre o
╸ internados,
2) Conversão;
recurso.
poderia sem grave prejuízo à
╶
higidez dos(art.
–
pacientes.
170 CC)
Ex: ausênciaPlenário
1803/2016 – Bruno Dantasescrita do contratado
de manifestação
declarando interesse
Conceito jurídico na prorrogação do prazo de vigência de
indeterminado
╸ 3) Saneamento Forma passiva celebra o termo aditivo
╶
um contrato, mas que posteriormente
3.1) Decadência – art. 54 da Lei nº 9.784, de 1999
╶
de prorrogação.
3.2) Prejuízo com a retirada superior ao gerado pela manutenção do ato
inválido - 4911/2015 - Primeira Câmara
╶ 3.3) Manifestação do destinatário do ato
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Da
convalidação
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Da convalidação
como pressuposto
para anulação
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Conversão
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CC
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Saneamento
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TCU
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Da lei 14.133, de
2021
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Das nulidades ex
lege na lei
14.133/2021
╸ Art. 76
╸ § 6º A doação com encargo será licitada e de seu instrumento
constarão, obrigatoriamente, os encargos, o prazo de seu
cumprimento e a cláusula de reversão, sob pena de nulidade do
ato, dispensada a licitação em caso de interesse público
devidamente justificado.
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16/09/2022
Das nulidades ex
lege na lei
14.133/2021
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Das nulidades ex
lege na lei
14.133/2021
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Das nulidades ex
lege na lei
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LINDB
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Nulidades legais X
as condicionantes
do caso concreto
╸ Prevalecerá a aplicação da
norma estrita (doutrina) ou o
caso concreto poderá ser
levado em consideração (art.
22, § 1º da LINDB) ?
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Art. 147, Caput
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LINDB
╸ Art. 20. Nas esferas administrativa, controladora e judicial, não se decidirá com base
em valores jurídicos abstratos sem que sejam consideradas as consequências
práticas da decisão.
╸ Parágrafo único. A motivação demonstrará a necessidade e a adequação da medida
imposta ou da invalidação de ato, contrato, ajuste, processo ou norma administrativa,
inclusive em face das possíveis alternativas.
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Do saneamento
dos autos
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Logo....
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Então... (art. 147)
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16/09/2022
Aspectos a serem
considerados
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16/09/2022
Aspectos a serem
considerados
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16/09/2022
A administração
pode (art. 147, PU):
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16/09/2022
Pode também:
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16/09/2022
Também:
╸ Art. 148. A declaração de nulidade do contrato administrativo requererá análise prévia do interesse público envolvido, na
forma do art. 147 desta Lei, e operará retroativamente, impedindo os efeitos jurídicos que o contrato deveria
produzir ordinariamente e desconstituindo os já produzidos.
╸ § 1º Caso não seja possível o retorno à situação fática anterior, a nulidade será resolvida pela indenização por
perdas e danos, sem prejuízo da apuração de responsabilidade e aplicação das penalidades cabíveis. XXX
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16/09/2022
Como gradar?
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Apontamentos
finais
O sistema normativo vago e com comandos amplos exige o juízo técnico para a tomada de decisão
em sociedades complexas.
A constitucionalização do direito e a implementação de conceitos jurídicos indeterminados –
administrar não é mais aplicar a lei de ofício (como preconizava Seabra Fagundes)
Redução da supremacia do interesse público e da discricionariedade do gestor (pressupõe buscar
o ponto ótimo de eficiência, não envolvendo espaço para juízo de conveniencia e oportunidade.)
O ônus argumentativo dos decisores públicos
A legitimação pelo “consenso democrático” esbarra com a cultura excessivamente positivista do
nosso Direito.
Papel do “AIR” para reduzir o grau de judicialização das decisões administrativas.
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Obrigado!
Entre em contato
❖ @danbarral
❖ Daniel.barral@licitacaoecontrato.com.br
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