Braslia, 8 a 12 de agosto de 2011 N 635 Data (pginas internas): 17 de agosto de 2011 Este Informativo, elaborado a partir de notas tomadas

nas sesses de julgamento das Turmas e do Plenrio, contm resumos no-oficiais de decises proferidas pelo Tribunal. A fidelidade de tais resumos ao contedo efetivo das decises, embora seja uma das metas perseguidas neste trabalho, somente poder ser aferida aps a sua publicao no Dirio da Justia.

SUMRIO
Plenrio
Anistia: art. 9 do ADCT e prescrio

Repercusso Geral
Concurso pblico: vagas previstas em edital e direito subjetivo nomeao - 1 Concurso pblico: vagas previstas em edital e direito subjetivo nomeao - 2 Concurso pblico: vagas previstas em edital e direito subjetivo nomeao - 3

1 Turma
Extradio e tipo previsto em tratado multilateral Contrabando: princpio da insignificncia e reincidncia Prescrio e cumprimento de pena por outro delito Apelao: efeito devolutivo e reformatio in pejus - 5 Apelao: efeito devolutivo e reformatio in pejus - 6 Conjugao de leis e descabimento

2 Turma
Extradio com observncia de restrio legal

Repercusso Geral Clipping do DJ Transcries

Unio Estvel Homoafetiva - Legitimidade Constitucional - Afeto como Valor Jurdico - Direito Busca da Felicidade - Funo Contramajoritria do STF (RE 477554/MG)

PLENRIO
Anistia: art. 9 do ADCT e prescrio
Ante a ocorrncia de prescrio, o Plenrio, por maioria, julgou extinta ao originria especial, ajuizada em 2.4.2008, por militar cassado pelo Ato Institucional 5 (AI-5). O autor requeria a nulidade de decreto de reforma compulsria, com as conseqentes correo, na inatividade, de seu posicionamento na hierarquia castrense e percepo de proventos de posto superior. Sustentava sua pretenso no estaria prescrita, porquanto somente teria sido regulamentada a partir da Lei 10.599/2002, bem como que a anistia configuraria matria de ordem pblica. Em preliminar, consignou-se que o exerccio do direito colimado nascera em 5.10.88, com a promulgao da Constituio, e no a partir da Lei 10.599/2002, diploma normativo que, por sua vez, no regulamentara o fundamento do pedido em tela art. 9 do ADCT (Art. 9. Os que, por motivos exclusivamente polticos, foram cassados ou tiveram seus direitos polticos suspensos no perodo de 15 de julho a 31 de dezembro de 1969, por ato do ento Presidente da Repblica, podero requerer ao Supremo Tribunal Federal o reconhecimento dos direitos e vantagens interrompidos pelos atos punitivos, desde que comprovem terem sido estes eivados de vcio grave) , mas apenas o art. 8 desse mesmo ato. Entendeu-se que o reconhecimento, pelo STF, dos direitos e vantagens polticos interrompidos pelos atos de punio que se sucederam no perodo de 15 de julho a 31 de dezembro de 1969 deveria observar os critrios especiais fixados no Decreto 20.910/32, que regulamenta a prescrio qinqenal em face da Fazenda Pblica (Art. 1 - As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou

ao contra a Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originarem). Assim, o qinqdio prescricional para o exerccio do direito j havia se esvado quando a ao fora ajuizada. Vencidos os Ministros Luiz Fux, Ayres Britto e Celso de Mello, que consideravam os direitos decorrentes dos atos praticados no perodo revolucionrio imprescritveis. Precedente citado: AOE 17/RS, (DJU de 25.5.2001). AOE 27/DF, rel. Min. Crmen Lcia, 10.8.2011. (AOE-27)

REPERCUSSO GERAL
Concurso pblico: vagas previstas em edital e direito subjetivo nomeao - 1
O Plenrio desproveu recurso extraordinrio interposto de acrdo do STJ que, ao reconhecer o direito subjetivo nomeao de candidato aprovado em concurso pblico no limite do nmero de vagas definido no edital, determinara que ela fosse realizada. Entendeu-se, em sntese, que a Administrao Pblica estaria vinculada s normas do edital e que seria, inclusive, obrigada a preencher as vagas previstas para o certame dentro do prazo de validade do concurso. Acrescentou-se que essa obrigao s poderia ser afastada diante de excepcional justificativa, o que no ocorrera no caso. Aps retrospecto acerca da evoluo jurisprudencial do tema na Corte, destacou-se recente posicionamento no sentido de haver direito subjetivo nomeao, caso as vagas estejam previstas em edital. Anotou-se no ser admitida a obrigatoriedade de a Administrao Pblica nomear candidato aprovado fora do nmero de vagas previstas, simplesmente pelo surgimento de nova vaga, seja por nova lei, seja decorrente de vacncia. Observou-se que tambm haveria orientao no sentido de que, durante o prazo de validade de concurso pblico, no se permitiria que candidatos aprovados em novo certame ocupassem vagas surgidas ao longo do perodo, em detrimento daqueles classificados em evento anterior. Reputou-se que a linha de raciocnio acerca do tema levaria concluso de que o dever de boa-f da Administrao Pblica exigiria respeito incondicional s regras do edital, inclusive quanto previso das vagas do concurso pblico. Afirmou-se que, de igual maneira, dever-se-ia garantir o respeito segurana jurdica, sob a forma do princpio de proteo confiana. O Min. Ricardo Lewandowski ressalvou inexistir direito lquido e certo. Ademais, enfatizou o dever de motivao por parte do Estado, se os aprovados dentro do nmero de vagas deixarem de ser nomeados. O Min. Ayres Britto, por sua vez, afirmou que o direito lquido e certo apenas surgiria na hiptese de candidato preterido, ou de ausncia de nomeao desmotivada. RE 598099/MS, rel. Min. Gilmar Mendes, 10.8.2011. (RE-598099)

Concurso pblico: vagas previstas em edital e direito subjetivo nomeao - 2

Explicou-se que, quando a Administrao Pblica torna pblico um edital de concurso, ela impreterivelmente geraria uma expectativa quanto ao seu comportamento segundo as regras previstas no edital. Assim, aqueles cidados que decidissem se inscrever para participar do certame depositariam sua confiana no Estado, que deveria atuar de forma responsvel quanto s normas editalcias e observar o princpio da segurana jurdica como guia de comportamento. Ressaltou-se que a Constituio, em seu art. 37, IV, garantiria prioridade aos candidatos aprovados em concurso. Asseverou-se que, dentro do prazo de validade do certame, a Administrao poderia escolher o momento no qual realizada a nomeao, mas no dispor sobre ela prpria, a qual, de acordo com o edital, passaria a constituir um direito do concursando aprovado e, dessa forma, um dever imposto ao Poder Pblico. Em seguida, explicitou-se que esse direito nomeao surgiria, portanto, quando realizadas as seguintes condies fticas e jurdicas: a) previso em edital de nmero especfico de vagas a serem preenchidas pelos candidatos aprovados em concurso pblico; b) realizao de certame conforme as regras do edital; c) homologao do concurso e proclamao dos aprovados dentro do nmero de vagas previsto, em ordem de classificao, por ato inequvoco e pblico da autoridade competente. Reputou-se que esse direito seria pblico subjetivo em face do Estado, fundado em alguns princpios informadores da organizao do Poder Pblico no Estado Democrtico de Direito, como o democrtico de participao poltica, o republicano e o da igualdade. Dessa maneira, observou-se que a acessibilidade aos cargos pblicos constituiria direito fundamental expressivo da cidadania, e limitaria a discricionariedade do Poder Pblico quanto realizao e gesto dos concursos pblicos. A Min. Crmen Lcia repisou que o princpio da confiana seria ligado ao da moralidade administrativa e que, nesse sentido, a Administrao no possuiria poder discricionrio absoluto. RE 598099/MS, rel. Min. Gilmar Mendes, 10.8.2011. (RE-598099)

Concurso pblico: vagas previstas em edital e direito subjetivo nomeao - 3

Ressalvou-se a necessidade de se levar em conta situaes excepcionalssimas, a justificar solues diferenciadas, devidamente motivadas de acordo com o interesse pblico. Essas situaes deveriam ser dotadas das seguintes caractersticas: a) supervenincia, ou seja, vinculadas a fatos posteriores publicao do edital; b) imprevisibilidade, isto , determinadas por circunstncias extraordinrias; c) gravidade, de modo a implicar onerosidade excessiva, dificuldade ou mesmo impossibilidade de cumprimento efetivo das regras editalcias; d) necessidade, traduzida na ausncia de outros meios, menos gravosos, de se lidar com as circunstncias. Asseverou-se a importncia de que a recusa de nomear candidato aprovado dentro do nmero de vagas seja devidamente motivada e, dessa forma, passvel de controle pelo Poder Judicirio. Por fim, reafirmou-se a jurisprudncia da Corte segundo a qual no se configuraria preterio quando a Administrao realizasse nomeaes em observncia a deciso judicial. Ratificou-se, de igual modo, a presuno de existncia de disponibilidade oramentria quando houver preterio na ordem classificatria, inclusive da decorrente de contratao temporria. Salientou-se, alm disso, que o pedido de nomeao e posse em cargo pblico para o qual o candidato fora aprovado, em concurso pblico, dentro do nmero de vagas, no se confundiria com o pagamento de vencimentos, conseqncia lgica da investidura do cargo. RE 598099/MS, rel. Min. Gilmar Mendes, 10.8.2011. (RE-598099)

PRIMEIRA TURMA
Extradio e tipo previsto em tratado multilateral
Por reputar atendidos os pressupostos do tratado firmado entre as partes, a 1 Turma deferiu pedido de extradio formulado pelos Estados Unidos da Amrica para fins de processamento de aes penais instauradas contra seu nacional pela suposta prtica dos crimes de conspirao para o trfico de software falsificado e de documentao falsificada de programa de computador. Assentou-se que, de acordo com a legislao do Brasil e do pas requerente, no ocorrera a prescrio da pretenso punitiva. Ademais, destacouse que os delitos imputados ao extraditando no teriam conotao poltica e que o pleito estaria devidamente instrudo. Afirmou-se que o requisito da dupla tipicidade (Lei 6.815/80, art. 77) tambm fora satisfeito. Rejeitou-se, ainda, a alegao acerca da inexistncia de previso dos crimes no tratado bilateral estabelecido entre ambos os Estados, de modo a obstar a extradio. Aduziu-se ser possvel a extradio, ainda que o crime no esteja previsto no tratado bilateral em comento, desde que o tratado multilateral no caso, a Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional disponha sobre a hiptese de tipificao da conduta pelos ordenamentos internos e estes efetivamente a tipifiquem. Por fim, consignou-se que a detrao do tempo de priso preventiva a que submetido o extraditando no Brasil deveria ser efetuada. Ext 1212/Estados Unidos da Amrica, rel. Min. Dias Toffoli, 9.8.2011. (Ext-1212)

Contrabando: princpio da insignificncia e reincidncia

A 1 Turma denegou habeas corpus em que se requeria a incidncia do princpio da insignificncia. Na situao dos autos, a paciente, supostamente, internalizara maos de cigarro sem comprovar sua regular importao. De incio, assinalou-se que no se aplicaria o aludido princpio quando se tratasse de parte reincidente, porquanto no haveria que se falar em reduzido grau de reprovabilidade do comportamento lesivo. Enfatizou-se que estariam em curso 4 processos-crime por delitos de mesma natureza, tendo sido condenada em outra ao penal por fatos anlogos. Acrescentou-se que houvera leso, alm de ao errio e atividade arrecadatria do Estado, a outros interesses pblicos, como sade e atividade industrial interna. Em seguida, asseverou-se que a conduta configuraria contrabando e que, conquanto houvesse sonegao de tributos com o ingresso de cigarros, tratar-se-ia de mercadoria sob a qual incidiria proibio relativa, presentes as restries de rgo de sade nacional. Por fim, reputou-se que no se aplicaria, hiptese, o postulado da insignificncia em razo do valor do tributo sonegado ser inferior a R$ 10.000,00 por no se cuidar de delito puramente fiscal. O Min. Marco Aurlio apontou que, no tocante ao dbito fiscal, o legislador teria sinalizado que estampa a insignificncia, ao revelar que executivos de valor at R$ 100,00 seriam extintos. HC 100367/RS, rel. Min. Luiz Fux, 9.8.2011. (HC-100367)

Prescrio e cumprimento de pena por outro delito

A 1 Turma iniciou julgamento de recurso ordinrio em habeas corpus em que se discute a ocorrncia, ou no, da prescrio da pretenso executria da pena, em virtude de o ru ser menor de 21 anos poca do

delito. No caso, o paciente fora condenado pena de 8 meses de deteno pelo crime de leso corporal leve e a defesa sustenta a ocorrncia da prescrio, haja vista que j decorrido o interregno de 1 ano do trnsito em julgado da sentena condenatria sem o incio da execuo da pena. Solicitada a certido criminal para verificar eventual cumprimento da reprimenda, constatou-se que, embora no iniciada a execuo dessa pena, o ru encontrava-se preso pela prtica de latrocnio. O Min. Dias Toffoli, relator, ao salientar que o ru j estaria custodiado, desproveu o recurso por reputar possvel a soma das penas. Aps, pediu vista o Min. Luiz Fux. RHC 105504/MS, rel. Min. Dias Toffoli, 9.8.2011. (RHC-105504)

Apelao: efeito devolutivo e reformatio in pejus - 5

Em concluso de julgamento, a 1 Turma indeferiu habeas corpus em que se discutia eventual reformatio in pejus de sentena em virtude de julgamento de apelao, uma vez que o recurso teria sido apresentado somente pela defesa. Na espcie, a paciente fora condenada, pelo crime de evaso de divisas, pena de 3 anos e 6 meses de recluso. No julgamento do recurso de apelao, embora reduzida a pena para 2 anos e 4 meses de recluso, a defesa alegava que teriam sido consideradas circunstncias judiciais alheias s mencionadas na sentena condenatria, o que vulneraria a voluntariedade recursal. Sustentava que, se afastados esses fundamentos, a sentena fixar-se-ia no mnimo legal e operar-se-ia a prescrio v. Informativos 596 e 619. HC 99972/PR, rel. Min. Crmen Lcia, 9.8.2011. (HC-99972)

Apelao: efeito devolutivo e reformatio in pejus - 6

Considerou-se que a sentena de 1 grau assentara a existncia de trs circunstncias judiciais desfavorveis paciente: a culpabilidade, as circunstncias e as conseqncias do crime. O acrdo de 2 grau, por sua vez, levara em conta apenas a culpabilidade e as circunstncias do crime como desabonadoras, de modo a reduzir a pena. Em seguida, reputou-se que o grau de reprovabilidade da conduta, nsito culpabilidade, j fora ponderado pelo juzo monocrtico, ainda que com outras palavras. Asseverou-se, ademais, que a deciso recursal considerara o efeito devolutivo da apelao, ainda que interposta unicamente pela defesa, e estaria autorizada a rever os critrios de individualizao da pena, nos termos do art. 59 do CP, limitada, to-somente, pela prova produzida e pelas alegaes das partes. Vencidos os Ministros Marco Aurlio e Luiz Fux, que deferiam a ordem por reputarem que, sendo a apelao interposta apenas pela defesa, o tribunal no poderia substituir as circunstncias judiciais por outras no contempladas pelo juzo. HC 99972/PR, rel. Min. Crmen Lcia, 9.8.2011. (HC-99972)

Conjugao de leis e descabimento

Com base no princpio unitrio, a 1 Turma denegou habeas corpus em que se pleiteava a mescla da legislao nova com a antiga, nos trechos em que mais favorveis ao paciente. Na espcie dos autos, ele fora condenado a 17 anos e 6 meses de recluso e, em grau de recurso, o STJ concedera a ordem, de ofcio, a fim de reduzir a pena para 13 anos e 4 meses de recluso, nos termos dispostos pela Lei 12.015/2009 que revogou o art. 9 da Lei 8.072/90 e criou o tipo especfico de estupro de vulnervel (CP, art. 217-A). Alegavase que o acrdo questionado prejudicara o paciente, visto que a sentena condenatria estabelecera a penabase em 6 anos e, pela nova regra, aplicada pelo STJ, esta fora fixada em 8 anos. Considerou-se, ademais, que no houvera qualquer deciso contrria aos interesses do paciente, porque reduzida a pena final, de 17 para 13 anos. HC 104193/RS, rel. Min. Marco Aurlio, 9.8.2011. (HC-104193)

SEGUNDA TURMA
Extradio com observncia de restrio legal
A 2 Turma deferiu, com restrio, pleito extradicional requerido pela Repblica da Argentina em que se postulava a entrega de nacional processado pelos crimes correspondentes, no Brasil, a latrocnio e roubo qualificado pelo resultado, previstos nos artigos 157, 3, in fine e 157, 3, primeira parte, ambos na forma do art. 69, todos do CP. Frisou-se que, de acordo com as legislaes brasileira e argentina, os delitos no estariam prescritos. Asseverou-se que o pedido de extradio fora deferido sob a condio de que o Estado

requerente assuma, em carter formal, o compromisso de comutar eventual pena de priso ou de recluso perptua em pena privativa de liberdade, com o prazo mximo de 30 anos, nos termos do art. 13 do tratado de extradio firmado entre os Estados Partes do Mercosul. Destacou-se, ainda, que o extraditando responde a processo-penal no Brasil pela prtica do crime de furto, aplicando-se, na espcie, o disposto no art. 89 da Lei 6.815/90 (Quando o extraditando estiver sendo processado, ou tiver sido condenado, no Brasil, por crime punvel com pena privativa de liberdade, a extradio ser executada somente depois da concluso do processo ou do cumprimento da pena, ressalvado, entretanto, o disposto no artigo 67). Em face do que disposto nessa norma, deferiu-se o pedido, com a restrio do art. 67 (Desde que conveniente ao interesse nacional, a expulso do estrangeiro poder efetivar-se, ainda que haja processo ou tenha ocorrido condenao), observada a discricionariedade do Presidente da Repblica. Ext 1133/Repblica da Argentina, rel. Min. Gilmar Mendes, 9.8.2011. (Ext-1133) Sesses Pleno 1 Turma 2 Turma Ordinrias 10.8.2011 9.8.2011 9.8.2011 Extraordinrias Julgamentos 4 35 82

REPERCUSSO GERAL
DJe de 8 a 12 de agosto de 2011
REPERCUSSO GERAL EM RE N. 606.199-PR RELATOR: MIN. AYRES BRITTO CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. REESTRUTURAO DE PLANO DE CARGOS E SALRIOS. SERVIDOR APOSENTADO NO LTIMO NVEL DA CARREIRA, REENQUADRADO EM PADRO INFERIOR. PRESENA DA REPERCUSSO GERAL DA QUESTO CONSTITUCIONAL DEBATIDA. Possui repercusso geral a questo constitucional atinente ao direito de servidores inativos a continuar situados no ltimo nvel da carreira (nvel no qual foram aposentados), mesmo diante da reestruturao do plano de cargos e salrios.

Deciso Publicada: 1

CLIPPING

DO

DJ

8 a 12 de agosto de 2011
AG. REG. NA ACO N. 1.342-RJ RELATOR: MIN. MARCO AURLIO COMPETNCIA CONFLITO FEDERATIVO ALCANCE DA ALNEA F DO INCISO I DO ARTIGO 102 DA CONSTITUIO FEDERAL. A competncia prevista na alnea f do inciso I do artigo 102 da Constituio Federal envolve causas e conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta, no alcanando relao jurdica subjetiva processual a revelar como parte Municpio. *noticiado no Informativo 591 HC N. 96.975-DF RELATOR: MIN. GILMAR MENDES Habeas Corpus. 2. Nulidade. 3. Alegada ausncia de intimao do paciente do acrdo proferido nos autos da apelao. Ocorrncia. 4. Necessidade de dupla intimao. Inteligncia do art. 537 do CPPM. 5. Ordem concedida. *noticiado no Informativo 630 HC N. 102.098-SP RELATORA: MIN. ELLEN GRACIE PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ART. 213 DO CDIGO PENAL. ESTUPRO. 56 VEZES. PRISO PREVENTIVA. REITERAO DE IMPETRAO ANTERIOR. PERDA DE OBJETO. SENTENA CONDENATRIA QUE MANTEVE A SEGREGAO CAUTELAR. GARANTIA DA ORDEM PBLICA. DECISO FUNDAMENTADA. GRAVIDADE CONCRETA DOS CRIMES. PERICULOSIDADE DO RU. SUSPENSO DO REGISTRO PROFISSIONAL QUE NO IMPEDE A REITERAO DA CONDUTA CRIMINOSA. ORDEM NO CONHECIDA. REVOGAO DA LIMINAR CONCEDIDA. 1. A apontada ilegalidade da priso preventiva decretada em desfavor do paciente j foi submetida apreciao por este Tribunal (HC 100.429/SP), at mesmo para evidenciar a inexistncia de constrangimento ilegal apta a afastar a incidncia da Smula 691/STF.

2. Sendo assim, o pedido formulado neste feito consubstancia mera reiterao dos argumentos j apreciados no writ acima apontado, o que, por sua vez, implica o no-conhecimento deste HC 102.098/SP. 3. A sentena condenatria que apenas reitera os fundamentos da decretao da segregao cautelar, em virtude do no-surgimento de fatos novos aptos a agregar outra motivao para a priso preventiva, no enseja a prejudicialidade do habeas corpus. 4. Diante da certeza de materialidade e autoria dos crimes praticados pelo paciente e do no-surgimento de fatos novos, a magistrada de primeira instncia, ao proferir a sentena condenatria, manteve a deciso que decretou a priso preventiva com base na garantia da ordem pblica. 5. Ademais, a Juza de Direito da 16 Vara Criminal da Comarca da Capital/SP considerou no ser possvel efetivar o decreto prisional, uma vez que, em respeito autoridade das decises proferidas por este Supremo Tribunal Federal, se encontra pendente de julgamento de mrito o presente HC 102.098/SP, no qual se concedeu pedido liminar ao paciente para suspender os efeitos do ato constritivo. 6. A priso preventiva em anlise possui fundamentao idnea, legitimada em virtude da presena de elementos concretos e slidos que exigem a restrio da liberdade do paciente, no tendo o magistrado de primeira instncia se valido de especulaes ou de argumentos genricos ou abstratos. 7. O Juiz de Direito, baseado na prova oral coligida na fase inquisitiva da persecuo penal (trinta e nove vtimas imputaram a Roger Abdelmassih a prtica de atos criminosos descritos na denncia, ao que se aliam os depoimentos das 41 testemunhas arroladas na denncia), corroborada por documentos que demonstram a relao mdico-paciente e o vnculo laborativo (este com apenas uma das ofendidas) entre o denunciado e as vtimas (fl. 2.460 do apenso 10), e ainda considerando a quantidade de crimes ao ora paciente imputados (cinqenta e seis), o prolongado tempo da atividade ilcita, a forma de execuo dos delitos (aproveitando-se da debilidade momentnea das vtimas, algumas sob efeitos de sedativos) e a influncia que a profisso do denunciado (mdico) e o local das prticas delitivas (na respectiva clnica) (fl. 2.456 do apenso 10), decretou a segregao cautelar do paciente. 8. Portanto, o decreto de priso preventiva se baseou em fatos concretos e individualizados, notadamente no risco da reiterao das prticas delitivas e na periculosidade do paciente, no s em razo da gravidade concreta dos crimes perpetrados, mas tambm pelo modus operandi da empreitada criminosa. 9. Como j decidiu esta Corte, a garantia da ordem pblica, por sua vez, visa, entre outras coisas, evitar a reiterao delitiva, assim resguardando a sociedade de maiores danos (HC 84.658/PE, rel. Min. Joaquim Barbosa, DJ 03/06/2005). Nessa linha, deve-se considerar tambm o perigo que o agente representa para a sociedade como fundamento apto manuteno da segregao (HC 90.398/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJ 18/05/2007). 10. Alm disso, a periculosidade do ru, asseverada pelo juiz de direito, constitui motivo apto decretao de sua priso cautelar, com a finalidade de garantir a ordem pblica, consoante precedentes desta Suprema Corte (HC 92.719/ES, rel. Min. Joaquim Barbosa, DJ 19.09.08; HC 93.254/SP, rel. Min. Carmen Lcia, DJ 01.08.08; HC 94.248/SP, rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJ 27.06.08). 11. O afastamento do paciente de suas atividades profissionais, mediante suspenso do seu registro profissional, no impede a reiterao das condutas criminosas descritas na denncia, sejam elas, em tese, praticadas dentro ou fora da clnica. 12. Alis, nem todas as condutas criminosas imputadas Roger Abdelmassih foram praticadas em relao a pacientes, mas consta dos autos que h funcionria tambm vtima das aes inescrupulosas do seu empregador, no do seu mdico. 13. A suspenso ou at a cassao do registro profissional de medicina no impossibilitam que o paciente torne a engendrar outros crimes contra a liberdade sexual, inclusive no mbito da Clnica e Centro de Pesquisa em Reproduo Humana Roger Abdelmassih, da qual fundador e principal clnico, possuindo acesso irrestrito s dependncias do estabelecimento. 14. Em outras palavras, a suspenso do registro profissional do paciente, por falta de pertinncia lgica ou jurdica, no pode ser considerada como elemento impeditivo da reiterao criminosa, inclusive em razo da periculosidade registrada do paciente. 15. Por fim, a circunstncia de o paciente ser primrio, ter bons antecedentes, trabalho e residncia fixa no se mostra obstculo ao decreto de priso preventiva, desde que presentes os pressupostos e condies previstas no art. 312 do CPP (HC 83.148/SP, rel. Min. Gilmar Mendes, 2 Turma, DJ 02.09.2005). 16. Ordem denegada, ficando revogada a deciso concessiva da liminar e restaurados os efeitos do decreto prisional em questo. *noticiado no Informativo 616 RCL N. 7.101-SP RELATORA: MIN. CRMEN LCIA EMENTA: RECLAMAO. EXECUO PENAL. RESTABELECIMENTO DOS DIAS REMIDOS. CONTRARIEDADE SMULA VINCULANTE N. 9 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. RECONHECIDA, POR MAIORIA, A LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO PARA PROPOR RECLAMAO, INDEPENDENTEMENTE DE RATIFICAO DA INICIAL PELO PROCURADOR-GERAL DA REPBLICA. DECISO RECLAMADA CONTRRIA SMULA VINCULANTE N. 9 E PROFERIDA APS A SUA PUBLICAO. 1. O Supremo Tribunal reconheceu a legitimidade ativa autnoma do Ministrio Pblico estadual para ajuizar reclamao no Supremo Tribunal, sem que se exija a ratificao da inicial pelo Procurador-Geral da Repblica. Precedente: Reclamao n. 7.358. 2. A deciso reclamada foi proferida aps a publicao da smula vinculante n. 9 do Supremo Tribunal, pelo que, nos termos do art. 103-A da Constituio da Repblica, est a ela sujeita. 3. Reclamao julgada procedente. HC N. 97.056-DF REDATOR P/ O ACRDO: MIN. MARCO AURLIO PENA ROUBO QUALIFICADO. Surge razovel, ante qualificadora e circunstncia judicial negativa, a fixao da pena inicial em seis anos. *noticiado no Informativo 611 HC N. 101.248-CE RELATOR: MIN. LUIZ FUX EMENTA: PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. RECURSO ORDINRIO. FURTO SEDE DO BANCO CENTRAL EM FORTALEZA/CE. DIREITO DE RECORRER EM LIBERDADE. PREVENTIVA MANTIDA NA SENTENA CONDENATRIA. AUSNCIA DE ALTERAO DOS FATOS QUE ENSEJARAM A DECRETAO DA CUSTDIA. FUNDAMENTAO IDNEA, BASEADA EM ELEMENTOS CONCRETOS. GARANTIA DA ORDEM PBLICA. JURISPRUDNCIA PACIFICADA. ORDEM DENEGADA. 1. A utilizao promscua do habeas corpus como substitutivo de recurso ordinrio deve ser combatida, sob pena de banalizao da

garantia constitucional, tanto mais quando no h teratologia a eliminar, como no caso sub judice, em que a fundamentao do decreto de priso se fez hgida e harmnica com a jurisprudncia desta Corte. 2. A remisso, na sentena, aos fundamentos do ato que implicou a priso preventiva, dada a ausncia de alterao do quadro fticoprocessual desde a data da decretao da medida no configura ilegalidade. Precedentes: HC 98771/RS - Relator: Min. DIAS TOFFOLI, 1 Turma, DJ de 23/4/2010; HC 88709/RS, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA Julgamento: 10/04/2007 Segunda Turma, DJ de 28/6/07; HC 86019/RS, rel Min. Carlos Britto, 1 Turma, DJ de 7/4/2006. 3. A custdia preventiva visando a garantia da ordem pblica legitima-se quando presente a necessidade de acautelar-se o meio social ante a concreta possibilidade de reiterao criminosa. Precedentes: HC 104699/SP, rel. Min. Crmen Lcia, Julgamento: 26/10/2010, Primeira Turma; HC 99497/PE, rel. min. Eros Grau, Julgamento: 11/05/2010, Segunda Turma. 4. In casu, a priso do paciente foi mantida mediante fundamentao idnea, a revelar a real necessidade da medida, mxime diante de dados concretos extrados dos autos informando a prtica de novos crimes homicdio e lavagem de capitais. Deveras, o Superior Tribunal de Justia, com ampla cognio ftico-probatria, asseverou que: 2 - No caso, a custdia do paciente acabou por ser decretada, aps a revogao nesta Corte, em razo da supervenincia de fatos justificadores da sua imposio, notadamente a garantia da ordem pblica, dado o recrudescimento, segundo o Ministrio Pblico Federal, de indcios de que o paciente ainda estaria, principalmente por meio de agiotagem, operacionalizando mecanismos de lavagem de dinheiro oriundo do furto ao Banco Central. 5. Circunstncias pessoais favorveis, como primariedade, residncia fixa e profisso definida no elidem a priso provisria se presentes os requisitos do art. 312 do CPP, como ocorre no caso sub judice. Precedentes: HC 98157/RJ, rel. Min. Ellen Gracie. 2 Turma, DJ de 25/10/2010; HC 98754/SP, rel. Min. Ellen Gracie, 2 Turma, DJ de 11/12/2009; HC 99936/CE, rel. Min. Ellen Gracie, 2 Turma, DJ de 11/12/2009; HC 84.341, rel. Min. Gilmar Mendes, DJ 04.03.2005; HC 98156/RJ, rel. Min. Ellen Gracie, 2 Turma, DJ de 6/11/2009; HC 95704, rel. Min. Menezes Direito, 1 Turma, DJ de 20/2/2009; HC 94416/MS, Rel. Min. Menezes Direito, DJ de 19/12/0208; HC 69060/SP, rel. Min. Ilmar Galvo, 1 Turma, DJ de 6/12/1991. 6. Parecer pela denegao da ordem. 7. Habeas corpus DENEGADO. *noticiado no Informativo 632 HC N. 102.618-SP RELATORA: MIN. CRMEN LCIA EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. APLICAO DA PENA. ALEGAO DE QUE A ATENUANTE DA MENORIDADE RELATIVA DEVERIA SER COMPENSADA COM A CAUSA DE AUMENTO DE PENA DO CONCURSO DE AGENTES: IMPROCEDNCIA. PRECEDENTES. ORDEM DENEGADA. 1. firme a jurisprudncia deste Supremo Tribunal Federal no sentido de ser invivel a compensao entre as circunstncias atenuantes e as causas de aumento da pena, mormente quando a pena-base foi fixada no patamar mnimo cominado para o roubo qualificado pelo concurso de agentes. Precedentes. 2. Ordem denegada HC N. 108.407-RJ RELATOR: MIN. RICARDO LEWANDOWSKI EMENTA: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL PENAL. ALEGAO DE DEMORA NO JULGAMENTO DO MRITO DE WRIT PELO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. SITUAO CONFIGURADORA DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL. ORDEM CONCEDIDA PARA DETERMINAR O IMEDIATO JULGAMENTO. I O excesso de trabalho que assoberba o STJ permite a flexibilizao, em alguma medida, do princpio constitucional da razovel durao do processo. Precedentes. II Contudo, no caso dos autos, a situao caracteriza evidente constrangimento ilegal, uma vez que passados mais de dois anos do oferecimento do parecer pela Procuradoria Geral da Repblica, a situao permanece a mesma. III A delonga para o julgamento do writ naquela Corte Superior configura negativa de prestao jurisdicional e flagrante constrangimento ilegal sofrido pelo paciente, apto a justificar a concesso da ordem para determinar o imediato julgamento daquela ao. Precedentes. IV Habeas corpus concedido. RHC N. 108.156-SP RELATOR: MIN. LUIZ FUX EMENTA: PROCESSUAL PENAL. RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. CONCUSSO (CP, ART. 316, CAPUT). GRAVAO DE IMAGEM DO PACIENTE E OUTRO, POLICIAIS CIVIS. ILICITUDE DA PROVA POR VIOLAR O ART. 5, INC. X, DA CONSTITUIO FEDERAL. IMPROCEDNCIA. AUSNCIA DE VIOLAO INTIMIDADE: ABORDAGEM DE AGENTE PBLICO, EM LOCAL PBLICO E NO EXERCCIO DE FUNO PBLICA. SENTENA CONDENATRIA AMPARADA TAMBM EM OUTRAS PROVAS. 1. A produo e divulgao de imagem de vdeo quando da abordagem policial em local pblico no viola o art. 5, inc. X, da Constituio Federal, posto preservar o referido cnone a intimidade, descaracterizando a ilicitude da prova. Precedentes: HC 87.341/PR, Rel. o Min. Eros Grau, DJ de 3/3/2006, e RE 402717, Rel. Min. Cezar Peluso, 2 T., DJe-030 pub. em 13.02.2009. 2. In casu, o recorrente e outrem, policiais civis, abordaram a vtima e apresentaram a ela um invlucro contendo droga, dizendo que o embrulho lhe pertencia e que iriam flagr-la caso no obtivessem determinado valor, sendo certo que a condenao, confirmada em apelao e reviso criminal, teve esteio tambm em provas testemunhais. 3. Ainda que se cogitasse da ilicitude da gravao de vdeo, no seria possvel admitir a teoria da rvore dos frutos envenenados (fruits of poisonous tree), porquanto no estando os autos instrudos com a cpia da sentena condenatria, no h como identificar qual a prova precedente condenao. 4. Recurso ordinrio em habeas corpus desprovido. HC N. 102.477-SP RELATOR: MIN. GILMAR MENDES Habeas Corpus. 2. Crime contra a ordem tributria (Lei 8.137/90, art. 1, I e II). 3. Denncia oferecida quando o crdito tributrio j havia sido devidamente constitudo. Ato expedido pelo Secretrio da Receita Federal declarando a nulidade das decises que no tenham

admitido o recurso voluntrio dos contribuintes por descumprimento do requisito do arrolamento de bens e direitos. 4. Inexistncia de lanamento definitivo. 5. Atipicidade da conduta. Trancamento da ao penal. 6. Ordem concedida. AG. REG. NO RE N. 538.599-MT RELATORA: MIN. ELLEN GRACIE DIREITO TRIBUTRIO. CREDITAMENTO DE ICMS INCIDENTE SOBRE O TRANSPORTE DE MERCADORIAS FRETE SUBORDINADO CLUSULA CIF (CUSTO, SEGURO E FRETE). NECESSIDADE DE ANLISE DE FATOS E PROVAS. SMULA STF 279. 1. O Tribunal a quo, soberano na apreciao dos fatos e provas da causa, concluiu que a ora agravante j se ressarciu dos valores relativos ao ICMS incidente sobre o transporte de mercadorias, realizado sob o regime de preo CIF (custo, preo e frete). 2. Para se concluir de forma diferente, como pretende a parte agravante, seria necessrio o reexame de fatos e de provas, o que defeso nesta via extraordinria. Incide, na espcie, o bice da Smula STF 279. 3. Agravo regimental a que se nega provimento. *noticiado no Informativo 631 HC N. 99.737-RS RELATOR: MIN. JOAQUIM BARBOSA EMENTA: Habeas Corpus. Descaminho. Tributos no pagos na importao de mercadorias. Habitualidade delitiva no caracterizada. Irrelevncia administrativa da conduta. Parmetro: art. 20 da Lei n 10.522/02. Fragmentariedade, subsidiariedade e interveno mnima do Direito Penal. Atipicidade da conduta. Ordem concedida. A eventual importao de mercadoria sem o pagamento de tributo em valor inferior ao definido no art. 20 da Lei n 10.522/02 consubstancia conduta atpica, uma vez que no faz sentido que uma conduta administrativa ou civilmente irrelevante possa ter relevncia criminal. O montante de tributos supostamente devido pelo paciente (R$ 792,10) inferior ao mnimo legalmente estabelecido para a execuo fiscal, no constando da denncia a referncia a outros dbitos congneres em nome do paciente. Ausncia, na hiptese, de justa causa para a ao penal. Princpios da subsidiariedade, da fragmentariedade, da necessidade e da interveno mnima que regem o Direito Penal. Inexistncia de leso ao bem jurdico penalmente tutelado. Precedentes. Ordem concedida para o trancamento da ao penal de origem. HC N. 105.255-SP RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI EMENTA: Habeas corpus. Processual penal. Trfico ilcito de entorpecentes. Excesso de prazo para julgamento do writ no Superior Tribunal de Justia no configurado. Precedentes. Smula 691 do STF. Ilegalidade manifesta. No ocorrncia. Writ conhecido em parte e, nessa medida, denegado. 1. O indeferimento de liminar em habeas corpus pelo Superior Tribunal de Justia encontra amparo na Smula 691 do Supremo Tribunal Federal, que somente admite mitigao na presena de flagrante ilegalidade, abuso de poder ou teratologia. 2. Incidncia da mencionada Smula, sob pena de supresso de instncia. Writ, nessa parte, no conhecido. 3. No havendo, nos autos, comprovao de que eventual demora para o julgamento do habeas corpus impetrado ao Superior Tribunal de Justia estaria ocorrendo por inrcia daquela Corte, no h como se caracterizar a negativa de prestao jurisdicional. Ordem denegada. 4. Writ conhecido em parte e, nessa medida, denegado.

Acrdos Publicados: 404

TRANSCRIES
Com a finalidade de proporcionar aos leitores do INFORMATIVO STF uma compreenso mais aprofundada do pensamento do Tribunal, divulgamos neste espao trechos de decises que tenham despertado ou possam despertar de modo especial o interesse da comunidade jurdica.
Unio Estvel Homoafetiva - Legitimidade Constitucional - Afeto como Valor Jurdico - Direito Busca da Felicidade - Funo Contramajoritria do STF (Transcries)
RE 477554/MG* RELATOR: Min. Celso de Mello EMENTA: UNIO CIVIL ENTRE PESSOAS DO MESMO SEXO . ALTA RELEVNCIA SOCIAL E JURDICO-CONSTITUCIONAL DA QUESTO PERTINENTE S UNIES HOMOAFETIVAS. LEGITIMIDADE CONSTITUCIONAL DO RECONHECIMENTO E QUALIFICAO DA UNIO ESTVEL HOMOAFETIVA COMO ENTIDADE FAMILIAR: POSIO CONSAGRADA NA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL (ADPF 132/RJ E ADI 4.277/DF). O AFETO COMO VALOR JURDICO IMPREGNADO DE NATUREZA CONSTITUCIONAL: A VALORIZAO DESSE NOVO PARADIGMA COMO NCLEO CONFORMADOR DO CONCEITO DE FAMLIA. O DIREITO BUSCA DA FELICIDADE, VERDADEIRO POSTULADO CONSTITUCIONAL IMPLCITO E EXPRESSO DE UMA IDIA-FORA QUE DERIVA DO PRINCPIO DA ESSENCIAL DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. PRINCPIOS DE YOGYAKARTA (2006): DIREITO DE QUALQUER PESSOA DE CONSTITUIR

FAMLIA, INDEPENDENTEMENTE DE SUA ORIENTAO SEXUAL OU IDENTIDADE DE GNERO. DIREITO DO COMPANHEIRO, NA UNIO ESTVEL HOMOAFETIVA, PERCEPO DO BENEFCIO DA PENSO POR MORTE DE SEU PARCEIRO, DESDE QUE OBSERVADOS OS REQUISITOS DO ART. 1.723 DO CDIGO CIVIL. O ART. 226, 3, DA LEI FUNDAMENTAL CONSTITUI TPICA NORMA DE INCLUSO. A FUNO CONTRAMAJORITRIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO. A PROTEO DAS MINORIAS ANALISADA NA PERSPECTIVA DE UMA CONCEPO MATERIAL DE DEMOCRACIA CONSTITUCIONAL. RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO E PROVIDO. DECISO: Trata-se de recurso extraordinrio interposto contra deciso, que, proferida pelo E. Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, acha-se consubstanciada em acrdo assim ementado (fls. 336): (...) Benefcio previdencirio. Direito de famlia inocorrente. Possibilidade jurdica do pedido presente. Legitimidade ativa ad causam patenteada. Penso por morte de segurado. Relao homoafetiva. Ausncia de lei especfica. Benefcio inexistente. Sentena reformada. (...) 2. Pleiteado benefcio previdencirio, a matria no de direito de famlia. Logo, a competncia mesmo de vara especializada da Fazenda Pblica e Autarquias. (...) 6. A Constituio da Repblica de 1988 reconhece apenas a unio heterossexual como entidade familiar. 7. Ainda que a ordem jurdica brasileira tenha evoludo quanto ao conceito de entidade familiar, tal evoluo no incorporou a unio homossexual ou homoafetiva. 8. A concesso do benefcio previdencirio depende da edio de lei especfica (...). No caso do Estado de Minas Gerais, a legislao no ampara a concesso de benefcio previdencirio decorrente de relao homoafetiva. (...) 12. Sentena reformada em reexame necessrio (...). (Apelao Cvel n 1.0145.02.012887-5/001, Rel. Des. CAETANO LEVI LOPES - grifei) A parte ora recorrente insurge-se contra esse julgamento, invocando, dentre outros fundamentos constitucionais, a possibilidade de qualificar-se, como entidade familiar, a unio estvel homoafetiva, cujo reconhecimento segundo ora sustentado mostrar-se-ia plenamente compatvel com o que dispe o 3 do art. 226 da Constituio da Repblica. Sendo esse o contexto, passo a apreciar a postulao recursal ora em exame. E, ao faz-lo, observo, desde logo, que o Plenrio do Supremo Tribunal Federal, em recentssimo julgamento, ao apreciar a ADPF 132/RJ e a ADI 4.277/DF, ambas de relatoria do eminente Ministro AYRES BRITTO, proferiu deciso em que reconheceu, como entidade familiar, a unio entre pessoas do mesmo sexo, desde que atendidos os mesmos requisitos exigidos para a constituio da unio estvel entre homem e mulher, alm de tambm haver proclamado, com idntica eficcia vinculante, que os mesmos direitos e deveres dos companheiros nas unies estveis heteroafetivas estendem-se aos companheiros na unio estvel entre pessoas do mesmo sexo (Informativo/STF n 625). Ao assim decidir a questo, o Pleno desta Suprema Corte proclamou que ningum, absolutamente ningum, pode ser privado de direitos nem sofrer quaisquer restries de ordem jurdica por motivo de sua orientao sexual. Isso significa que tambm os homossexuais tm o direito de receber a igual proteo das leis e do sistema poltico-jurdico institudo pela Constituio da Repblica, mostrando-se arbitrrio e inaceitvel qualquer estatuto que puna, que exclua, que discrimine, que fomente a intolerncia, que estimule o desrespeito e que desiguale as pessoas em razo de sua orientao sexual. Essa afirmao, mais do que simples proclamao retrica, traduz o reconhecimento, que emerge do quadro das liberdades pblicas, de que o Estado no pode adotar medidas nem formular prescries normativas que provoquem, por efeito de seu contedo discriminatrio, a excluso jurdica de grupos, minoritrios ou no, que integram a comunho nacional. Esta Suprema Corte, ao proferir referido julgamento, viabilizou a plena realizao dos valores da liberdade, da igualdade e da no discriminao, que representam fundamentos essenciais configurao de uma sociedade verdadeiramente democrtica, tornando efetivo, assim, o princpio da igualdade, assegurando respeito liberdade pessoal e autonomia individual, conferindo primazia dignidade da pessoa humana, rompendo paradigmas histricos, culturais e sociais e removendo obstculos que, at ento, inviabilizavam a busca da felicidade por parte de homossexuais vtimas de tratamento discriminatrio. Com tal julgamento, deu-se um passo significativo contra a discriminao e contra o tratamento excludente que tm marginalizado grupos minoritrios em nosso Pas, viabilizando-se a instaurao e a consolidao de uma ordem jurdica genuinamente inclusiva. Vale referir, tal como eu prprio j o fizera em deciso anterior (ADI 3.300-MC/DF), que o magistrio da doutrina apoiando-se em valiosa hermenutica construtiva e invocando princpios fundamentais (como os da dignidade da pessoa humana, da liberdade, da autodeterminao, da igualdade, do pluralismo, da intimidade, da no discriminao e da busca da felicidade) - tem revelado admirvel percepo quanto ao significado de que se revestem tanto o reconhecimento do direito personalssimo orientao sexual quanto a proclamao da legitimidade tico-jurdica da unio homoafetiva como entidade familiar, em ordem a permitir que se extraiam, em favor de parceiros homossexuais, relevantes conseqncias no plano do Direito, notadamente no campo previdencirio, e, tambm, na esfera das relaes sociais e familiares. Cabe destacar, em face do carter seminal de que se acham impregnados, notveis julgamentos emanados do E. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul e do E. Tribunal Regional Federal da 4 Regio, consubstanciados em acrdos assim ementados: Relao homoertica Unio estvel Aplicao dos princpios constitucionais da dignidade humana e da igualdade Analogia Princpios gerais do direito Viso abrangente das entidades familiares Regras de incluso (...) Inteligncia dos arts. 1.723, 1.725 e 1.658 do Cdigo Civil de 2002 Precedentes jurisprudenciais. Constitui unio estvel a relao ftica entre duas mulheres, configurada na convivncia pblica, contnua, duradoura e estabelecida com o objetivo de constituir verdadeira famlia, observados os deveres de lealdade, respeito e mtua assistncia. Superados os preconceitos que afetam ditas realidades, aplicam-se, os princpios constitucionais da dignidade da pessoa, da igualdade, alm da analogia e dos princpios gerais do direito, alm da contempornea modelagem das entidades familiares em sistema aberto argamassado em regras de incluso. Assim, definida a natureza do convvio, opera-se a partilha dos bens segundo o regime da comunho parcial. Apelaes desprovidas. (Apelao Cvel 70005488812, Rel. Des. JOS CARLOS TEIXEIRA GIORGIS, 7 Cmara Civil - grifei) (...) 6. A excluso dos benefcios previdencirios, em razo da orientao sexual, alm de discriminatria, retira da proteo estatal pessoas que, por imperativo constitucional, deveriam encontrar-se por ela abrangidas. 7. Ventilar-se a

possibilidade de desrespeito ou prejuzo a algum, em funo de sua orientao sexual, seria dispensar tratamento indigno ao ser humano. No se pode, simplesmente, ignorar a condio pessoal do indivduo, legitimamente constitutiva de sua identidade pessoal (na qual, sem sombra de dvida, se inclui a orientao sexual), como se tal aspecto no tivesse relao com a dignidade humana. 8. As noes de casamento e amor vm mudando ao longo da histria ocidental, assumindo contornos e formas de manifestao e institucionalizao plurvocos e multifacetados, que num movimento de transformao permanente colocam homens e mulheres em face de distintas possibilidades de materializao das trocas afetivas e sexuais. 9. A aceitao das unies homossexuais um fenmeno mundial em alguns pases de forma mais implcita com o alargamento da compreenso do conceito de famlia dentro das regras j existentes; em outros de maneira explcita, com a modificao do ordenamento jurdico feita de modo a abarcar legalmente a unio afetiva entre pessoas do mesmo sexo. 10. O Poder Judicirio no pode se fechar s transformaes sociais, que, pela sua prpria dinmica, muitas vezes se antecipam s modificaes legislativas. 11. Uma vez reconhecida, numa interpretao dos princpios norteadores da constituio ptria, a unio entre homossexuais como passvel de ser abarcada dentro do conceito de entidade familiar e afastados quaisquer impedimentos de natureza atuarial, deve a relao da Previdncia para com os casais de mesmo sexo dar-se nos mesmos moldes das unies estveis entre heterossexuais, devendo ser exigido dos primeiros o mesmo que se exige dos segundos para fins de comprovao do vnculo afetivo e dependncia econmica presumida entre os casais (...), quando do processamento dos pedidos de penso por morte e auxlio-recluso. (Revista do TRF/4 Regio, vol. 57/309-348, 310, Rel. Juiz JOO BATISTA PINTO SILVEIRA - grifei) Essa viso do tema, que tem a virtude de superar, neste incio da segunda dcada do terceiro milnio, incompreensveis resistncias sociais e institucionais fundadas em inadmissveis frmulas preconceituosas, vem sendo externada por eminentes autores, cuja anlise de to significativas questes tem colocado em evidncia, com absoluta correo, a necessidade de se atribuir verdadeiro estatuto de cidadania s unies estveis homoafetivas (LUIZ EDSON FACHIN, Direito de Famlia Elementos crticos luz do novo Cdigo Civil brasileiro, p. 119/127, item n. 4, 2003, Renovar; LUIZ SALEM VARELLA/IRENE INNWINKL SALEM VARELLA, Homoerotismo no Direito Brasileiro e Universal Parceria Civil entre Pessoas do mesmo Sexo, 2000, Ag Juris Editora, ROGER RAUPP RIOS, A Homossexualidade no Direito, p. 97/128, item n. 4, 2001, Livraria do Advogado Editora ESMAFE/RS; ANA CARLA HARMATIUK MATOS, Unio entre Pessoas do mesmo Sexo: aspectos jurdicos e sociais, p. 161/162, Del Rey, 2004; VIVIANE GIRARDI, Famlias Contemporneas, Filiao e Afeto: a possibilidade jurdica da Adoo por Homossexuais, Livraria do Advogado Editora, 2005; TASA RIBEIRO FERNANDES, Unies Homossexuais: efeitos jurdicos, Editora Mtodo, So Paulo; JOS CARLOS TEIXEIRA GIORGIS, A Natureza Jurdica da Relao Homoertica, in Revista da AJURIS n 88, tomo I, p. 224/252, dez/2002, v.g.). Desse modo, a extenso, s unies homoafetivas, do mesmo regime jurdico aplicvel unio estvel entre pessoas de gnero distinto justifica-se e legitima-se pela direta incidncia, dentre outros, dos princpios constitucionais da igualdade, da liberdade, da dignidade, da segurana jurdica e do postulado constitucional implcito que consagra o direito busca da felicidade, os quais configuram, numa estrita dimenso que privilegia o sentido de incluso decorrente da prpria Constituio da Repblica (art. 1, III, e art. 3, IV), fundamentos autnomos e suficientes aptos a conferir suporte legitimador qualificao das conjugalidades entre pessoas do mesmo sexo como espcie do gnero entidade familiar. Isso significa que a qualificao da unio estvel entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar, desde que presentes, quanto a ela, os mesmos requisitos inerentes unio estvel constituda por pessoas de gneros distintos (Cdigo Civil, art. 1.723), representa o reconhecimento de que as conjugalidades homoafetivas, por repousarem a sua existncia nos vnculos de solidariedade, de amor e de projetos de vida em comum, ho de merecer o integral amparo do Estado, que lhes deve dispensar, por tal razo, o mesmo tratamento atribudo s unies estveis heterossexuais. Impende considerar, neste ponto, o afeto como valor jurdico impregnado de natureza constitucional, em ordem a valorizar esse novo paradigma como ncleo conformador do prprio conceito de famlia. Com efeito, torna-se indiscutvel reconhecer que o novo paradigma, no plano das relaes familiares, aps o advento da Constituio Federal de 1988, para fins de estabelecimento de direitos/deveres decorrentes do vnculo familiar, consolidou-se na existncia e no reconhecimento do afeto. Nesse sentido, oportuno o registro da ilustre Advogada MARIA BERENICE DIAS (A Homoafetividade Como Direito, in Novos Direitos, coord. Mauro Nicolau Jnior, p. 336, item n. 5, 2007, Juru), de cuja lio extraio o seguinte fragmento: O Direito das Famlias, ao receber o influxo do Direito Constitucional, foi alvo de uma profunda transformao. O princpio da igualdade ocasionou uma verdadeira revoluo ao banir as discriminaes que existiam no campo das relaes familiares. Num nico dispositivo, o constituinte espancou sculos de hipocrisia e preconceito. Alm de alargar o conceito de famlia para alm do casamento, foi derrogada toda a legislao que hierarquizava homens e mulheres, bem como a que estabelecia diferenciaes entre os filhos pelo vnculo existente entre os pais. A Constituio Federal, ao outorgar a proteo famlia, independentemente da celebrao do casamento, vincou um novo conceito, o de entidade familiar, albergando vnculos afetivos outros. (grifei) Cabe referir, por necessrio, que esse entendimento - no sentido de que o afeto representa um dos fundamentos mais significativos da famlia moderna, qualificando-se, para alm de sua dimenso tica, como valor jurdico impregnado de perfil constitucional - tem o beneplcito de expressivo magistrio doutrinrio (RODRIGO DA CUNHA PEREIRA, Princpios Fundamentais Norteadores do Direito de Famlia, p. 179/191, item n. 7, 2005, Del Rey; GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA, Princpios Constitucionais de Direito de Famlia: guarda compartilhada luz da Lei n 11.698/08: famlia, criana, adolescente e idoso, p. 126/130, item n. 3.2.1, 2008, Atlas; MOACIR CSAR PENA JUNIOR, Direito das Pessoas e das Famlias: doutrina e jurisprudncia, p. 10/12, item n. 1.5.2, 2008, Saraiva; PAULO ROBERTO IOTTI VECCHIATTI, Manual da Homoafetividade, p. 220/221, item n. 2.5.3, 2008, Editora Mtodo, v.g.). Tambm o eminente Professor (e ilustre membro do Ministrio Pblico Federal) DANIEL SARMENTO (Casamento e Unio Estvel entre Pessoas do mesmo Sexo: Perspectivas Constitucionais, in Igualdade, Diferena e Direitos Humanos, p. 643, 2008, Lumen Juris) revela igual percepo em torno dessa particular questo, reconhecendo, no afeto, enquanto valor jurdico-constitucional, um elemento fundamental (e preponderante) na esfera das relaes do direito de famlia, inclusive no mbito das unies entre pessoas do mesmo sexo: Enfim, se a nota essencial das entidades familiares no novo paradigma introduzido pela Constituio de 88 a

10

valorizao do afeto, no h razo alguma para excluso das parcerias homossexuais, que podem caracterizar-se pela mesma comunho e profundidade de sentimentos presentes no casamento ou na unio estvel entre pessoas de sexos opostos, no existindo, portanto, qualquer justificativa legtima para a discriminao praticada contra os homossexuais. (grifei) Tenho por fundamental, ainda, na resoluo do presente litgio, o reconhecimento de que assiste, a todos, sem qualquer excluso, o direito busca da felicidade, verdadeiro postulado constitucional implcito, que se qualifica como expresso de uma idiafora que deriva do princpio da essencial dignidade da pessoa humana. J enfatizei, em anteriores decises, que o reconhecimento da unio homoafetiva como entidade familiar encontra suporte legitimador em princpios fundamentais, como os da dignidade da pessoa humana, da liberdade, da autodeterminao, da igualdade, do pluralismo, da intimidade e da busca da felicidade. Assume papel relevante, nesse contexto, o postulado da dignidade da pessoa humana, que representa - considerada a centralidade desse princpio essencial (CF, art. 1, III) - significativo vetor interpretativo, verdadeiro valor-fonte que conforma e inspira todo o ordenamento constitucional vigente em nosso Pas e que traduz, de modo expressivo, um dos fundamentos em que se assenta, entre ns, a ordem republicana e democrtica consagrada pelo sistema de direito constitucional positivo, tal como tem reconhecido a jurisprudncia desta Suprema Corte, cujas decises, no ponto, refletem, com preciso, o prprio magistrio da doutrina (JOS AFONSO DA SILVA, Poder Constituinte e Poder Popular, p. 146, 2000, Malheiros; RODRIGO DA CUNHA PEREIRA, Afeto, tica, Famlia e o Novo Cdigo Civil Brasileiro, p. 106, 2006, Del Rey; INGO WOLFANG SARLET, Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, p. 45, 2002, Livraria dos Advogados; IMMANUEL KANT, Fundamentao da Metafsica dos Costumes e Outros Escritos, 2004, Martin Claret; LUIZ ANTONIO RIZZATTO NUNES, O Princpio Constitucional da dignidade da pessoa humana: doutrina e jurisprudncia, 2002, Saraiva; LUIZ EDSON FACHIN, Questes do Direito Civil Brasileiro Contemporneo, 2008, Renovar, v.g.). Reconheo que o direito busca da felicidade que se mostra gravemente comprometido, quando o Congresso Nacional, influenciado por correntes majoritrias, omite-se na formulao de medidas destinadas a assegurar, a grupos minoritrios, a fruio de direitos fundamentais representa derivao do princpio da dignidade da pessoa humana, qualificando-se como um dos mais significativos postulados constitucionais implcitos cujas razes mergulham, historicamente, na prpria Declarao de Independncia dos Estados Unidos da Amrica, de 04 de julho de 1776. O texto dessa Declarao, fortemente influenciado pelas idias iluministas, precedidas, no ponto, pelo pensamento de John Locke, resultou de projeto elaborado por Comisso designada pelo Segundo Congresso Continental dos Estados Unidos da Amrica, constituda por Thomas Jefferson, seu principal autor, John Adams, Benjamim Franklin, Robert R. Livingston e Roger Sherman, ainda que alguns autores como RAY RAPHAEL (Mitos sobre a Fundao dos Estados Unidos: a verdadeira histria da independncia norte-americana, p. 125, traduzido por Maria Beatriz de Medina, Civilizao Brasileira, 2006) mencionem o fato de que Jefferson estava em condies de aproveitar o trabalho de muitos outros, inclusive o de George Mason, que acabara de redigir um documento muito parecido, a Declarao de Direitos da Virgnia (grifei). No por outra razo que STEPHANIE SCHWARTZ DRIVER (A Declarao de Independncia dos Estados Unidos, p. 32/35, traduo de Mariluce Pessoa, Jorge Zahar Ed., 2006), referindo-se Declarao de Independncia dos Estados Unidos da Amrica como tpica manifestao do Iluminismo, qualificou o direito busca da felicidade como prerrogativa fundamental inerente a todas as pessoas: Em uma ordem social racional, de acordo com a teoria iluminista, o governo existe para proteger o direito do homem de ir em busca da sua mais alta aspirao, que , essencialmente, a felicidade ou o bem-estar. O homem motivado pelo interesse prprio (sua busca da felicidade), e a sociedade/governo uma construo social destinada a proteger cada indivduo, permitindo a todos viver juntos de forma mutuamente benfica. (grifei) A fora normativa de que se acham impregnados os princpios constitucionais e a interveno decisiva representada pelo fortalecimento da jurisdio constitucional exprimem aspectos de alto relevo que delineiam alguns dos elementos que compem o marco doutrinrio que confere suporte terico ao neoconstitucionalismo, em ordem a permitir, numa perspectiva de implementao concretizadora, a plena realizao, em sua dimenso global, do prprio texto normativo da Constituio. Nesse contexto, o postulado constitucional da busca da felicidade, que decorre, por implicitude, do ncleo de que se irradia o princpio da dignidade da pessoa humana, assume papel de extremo relevo no processo de afirmao, gozo e expanso dos direitos fundamentais, qualificando-se, em funo de sua prpria teleologia, como fator de neutralizao de prticas ou de omisses lesivas cuja ocorrncia possa comprometer, afetar ou, at mesmo, esterilizar direitos e franquias individuais. Registre-se, por oportuno, que o Supremo Tribunal Federal, por mais de uma vez (ADI 3.300-MC/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO STA 223-AgR/PE, Rel. p/ o acrdo Min. CELSO DE MELLO, v.g.), reconheceu, no princpio constitucional (implcito) da busca da felicidade, um importante vetor hermenutico relativo a temas de direitos fundamentais, como anota o ilustre Advogado SAUL TOURINHO LEAL, em precioso trabalho (O Princpio da Busca da Felicidade como Postulado Universal). Desnecessrio referir a circunstncia de que a Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica tem aplicado esse princpio em alguns precedentes como In Re Slaughter-House Cases (83 U.S. 36, 1872), Butchers Union Co. v. Crescent City Co. (111 U.S. 746, 1884), Yick Wo v. Hopkins (118 U.S. 356, 1886), Meyer v. Nebraska (262 U.S. 390, 1923), Pierce v. Society of Sisters (268 U.S. 510, 1925), Griswold v. Connecticut (381 U.S. 479, 1965), Loving v. Virginia (388 U.S. 1, 1967), Zablocki v. Redhail (434 U.S. 374, 1978), v.g. -, nos quais esse Alto Tribunal, ao apoiar os seus rulings no conceito de busca da felicidade (pursuit of happiness), imprimiulhe significativa expanso, para, a partir da exegese da clusula consubstanciadora desse direito inalienvel, estend-lo a situaes envolvendo a proteo da intimidade e a garantia dos direitos de casar-se com pessoa de outra etnia, de ter a custdia dos filhos menores, de aprender lnguas estrangeiras, de casar-se novamente, de exercer atividade empresarial e de utilizar anticoncepcionais. Vale mencionar o fato de que a busca da felicidade foi tambm positivada, no plano normativo, nos textos da Constituio do Japo de 1947 (Artigo 13), da Constituio da Repblica Francesa de 1958 (Prembulo no qual se faz remisso Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789, em que se contm o reconhecimento desse direito fundamental) e da recente Constituio do Reino do Buto de 2008 (Prembulo). Parece-me irrecusvel, desse modo, considerado o objetivo fundamental da Repblica de promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (CF, art. 3, IV), que o reconhecimento do direito busca da felicidade, enquanto idia-fora que emana, diretamente, do postulado constitucional da dignidade da pessoa humana, autoriza, presente o contexto em exame, o rompimento dos obstculos que impedem a pretendida qualificao da unio civil homossexual como entidade familiar.

11

 preciso tambm no desconhecer, na abordagem jurisdicional do tema ora em exame, a existncia dos Princpios de Yogyakarta, notadamente daqueles que reconhecem o direito de constituir famlia, independentemente de orientao sexual ou de identidade de gnero. Entendo que o acrdo ora recorrido no s conflita com os precedentes firmados por esta Suprema Corte, mas diverge, por igual, dos Princpios de Yogyakarta, que traduzem recomendaes dirigidas aos Estados nacionais, fruto de conferncia realizada, na Indonsia, em novembro de 2006, sob a coordenao da Comisso Internacional de Juristas e do Servio Internacional de Direitos Humanos. Essa Carta de Princpios sobre a aplicao da legislao internacional de direitos humanos em relao orientao sexual e identidade de gnero fez consignar, em seu texto, o Princpio n 24, cujo teor assim dispe: DIREITO DE CONSTITUIR FAMLIA Toda pessoa tem o direito de constituir uma famlia, independente de sua orientao sexual ou identidade de gnero. As famlias existem em diversas formas. Nenhuma famlia pode ser sujeita discriminao com base na orientao sexual ou identidade de gnero de qualquer de seus membros. Os Estados devero: a) Tomar todas as medidas legislativas, administrativas e outras medidas necessrias para assegurar o direito de constituir famlia, inclusive pelo acesso adoo ou procriao assistida (incluindo inseminao de doador), sem discriminao por motivo de orientao sexual ou identidade de gnero; b) Assegurar que leis e polticas reconheam a diversidade de formas de famlia, incluindo aquelas no definidas por descendncia ou casamento e tomar todas as medidas legislativas, administrativas e outras medidas necessrias para garantir que nenhuma famlia possa ser sujeita discriminao com base na orientao sexual ou identidade de gnero de qualquer de seus membros, inclusive no que diz respeito assistncia social relacionada famlia e outros benefcios pblicos, emprego e imigrao; ....................................................................................... f) Tomar todas as medidas legislativas, administrativas e outras medidas necessrias para assegurar que qualquer obrigao, prerrogativa, privilgio ou benefcio disponvel para parceiros no-casados de sexo diferente esteja igualmente disponvel para parceiros no-casados do mesmo sexo; (...). (grifei) Cumpre observar, ainda, no tocante interpretao (meramente literal) de que o 3 do art. 226 da Constituio Federal desautorizaria a postulao recursal deduzida nesta causa, que no vislumbro, no texto normativo da Constituio, quanto ao reconhecimento da proteo estatal s unies entre pessoas do mesmo sexo, a existncia de lacuna voluntria ou consciente (NORBERTO BOBBIO, Teoria do Ordenamento Jurdico, p. 43/145, item n. 7, 1989, UnB/Polis), de carter axiolgico, cuja constatao evidenciaria a existncia de silncio eloquente capaz de comprometer a interpretao (que tenho por absolutamente correta) no sentido de que a unio estvel homoafetiva qualifica-se, constitucionalmente, como entidade familiar (CF, art. 226, 3). Extremamente precisa, quanto a esse aspecto, a autorizada observao de DANIEL SARMENTO (Casamento e Unio Estvel entre Pessoas do mesmo Sexo: Perspectivas Constitucionais, in Igualdade, Diferena e Direitos Humanos, p. 619/659, 649/652, 2008, Lumen Juris), cuja lio, apoiando-se em consistente interpretao sistemtica e teleolgica do art. 226, 3, da Constituio, corretamente enuncia o exato sentido da norma constitucional em referncia: Um obstculo bastante invocado contra a possibilidade de reconhecimento da unio estvel entre pessoas do mesmo sexo a redao do art. 226, 3, da Constituio, segundo o qual para o efeito de proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar a sua converso em casamento. Os adversrios da medida alegam que o preceito em questo teria barrado a possibilidade do reconhecimento da unio homoafetiva no Brasil, pelo menos enquanto no fosse aprovada emenda alterando o texto constitucional. Contudo, o argumento, que se apega exclusivamente na literalidade do texto, no procede. Com efeito, sabe-se que a Constituio, em que pese o seu carter compromissrio, no apenas um amontado de normas isoladas. Pelo contrrio, trata-se de um sistema aberto de princpios e regras, em que cada um dos elementos deve ser compreendido luz dos demais. A noo de sistema traduz-se num importantssimo princpio de hermenutica constitucional, que o da unidade da Constituio. (...). No sistema constitucional, existem princpios fundamentais que desempenham um valor mais destacado no sistema, compondo a sua estrutura bsica. (...). No caso brasileiro, nem preciso muito esforo exegtico para identific-los. O constituinte j tratou de faz-lo no Ttulo I da Carta, que se intitula exatamente Dos Princpios Fundamentais. E l que vo ser recolhidas as clusulas essenciais para a nossa empreitada hermenutica: princpios da dignidade da pessoa humana, do Estado Democrtico de Direito, da construo de uma sociedade livre, justa e solidria, livre de preconceitos e discriminaes, dentre outros. Estes vetores apontam firmemente no sentido de que a exegese das normas setoriais da Constituio - como o nosso 3 do art. 226 -, deve buscar a incluso e no a excluso dos estigmatizados; a emancipao dos grupos vulnerveis e no a perenizao do preconceito e da desigualdade. (...) Da leitura do enunciado normativo reproduzido, verifica-se que ele assegurou expressamente o reconhecimento da unio estvel entre homem e mulher, mas nada disse sobre a unio civil dos homossexuais. Esta ausncia de referncia no significa, porm, silncio eloqente da Constituio. O fato de que o texto omitiu qualquer aluso unio entre pessoas do mesmo sexo no implica, necessariamente, que a Constituio no assegure o seu reconhecimento. ....................................................................................... No bastasse, o elemento teleolgico da interpretao constitucional tambm no compatvel com a leitura do art. 226, 3, da Constituio, segundo a qual do referido preceito decorreria, a contrario sensu, o banimento constitucional da unio entre pessoas do mesmo sexo. Com efeito, o referido preceito foi inserido no texto constitucional no af de proteger os companheiros das unies no matrimonializadas, coroando um processo histrico que teve incio na jurisprudncia cvel, e que se voltava incluso social e superao do preconceito. Por isso, um contra-senso interpretar este dispositivo constitucional, que se destina a incluso, como uma clusula de excluso social, que tenha como efeito discriminar os homossexuais. (grifei)

12

Cabe registrar, finalmente, que os precedentes a que me referi no incio desta deciso (ADPF 132/RJ e ADI 4.277/DF) refletem, com absoluta fidelidade, a funo contramajoritria que, ao Supremo Tribunal Federal, incumbe desempenhar no mbito do Estado democrtico de direito, em ordem a conferir efetiva proteo s minorias. Trata-se, na realidade, de tema que, intimamente associado ao debate constitucional suscitado nesta causa, concerne ao relevantssimo papel que compete a esta Suprema Corte exercer no plano da jurisdio das liberdades: o de rgo investido do poder e da responsabilidade institucional de proteger as minorias contra eventuais excessos da maioria ou, ainda, contra omisses que, imputveis aos grupos majoritrios, tornem-se lesivas, em face da inrcia do Estado, aos direitos daqueles que sofrem os efeitos perversos do preconceito, da discriminao e da excluso jurdica. Esse particular aspecto da questo pe em relevo a funo contramajoritria do Poder Judicirio no Estado Democrtico de Direito, considerada a circunstncia de que as pessoas que mantm relaes homoafetivas representam parcela minoritria (...) da populao, como esclarecem dados que a Fundao IBGE coligiu no Censo/2010 e que registram a existncia declarada, em nosso pas, de 60.000 casais homossexuais. O Poder Legislativo, certamente influenciado por valores e sentimentos prevalecentes na sociedade brasileira, tem se mostrado infenso, no que se refere qualificao da unio estvel homoafetiva como entidade familiar, necessidade de adequao do ordenamento nacional a essa realidade emergente das prticas e costumes sociais. Tal situao culmina por gerar um quadro de (inaceitvel) submisso de grupos minoritrios vontade hegemnica da maioria, o que compromete, gravemente, por reduzi-lo, o prprio coeficiente de legitimidade democrtica da instituio parlamentar, pois, ningum o ignora, o regime democrtico no tolera nem admite a opresso da minoria por grupos majoritrios. evidente que o princpio majoritrio desempenha importante papel no processo decisrio que se desenvolve no mbito das instncias governamentais, mas no pode legitimar, na perspectiva de uma concepo material de democracia constitucional, a supresso, a frustrao e a aniquilao de direitos fundamentais, como o livre exerccio da igualdade e da liberdade, sob pena de descaracterizao da prpria essncia que qualifica o Estado democrtico de direito. Cabe enfatizar, presentes tais razes, que o Supremo Tribunal Federal, no desempenho da jurisdio constitucional, tem proferido, muitas vezes, decises de carter nitidamente contramajoritrio, em clara demonstrao de que os julgamentos desta Corte Suprema, quando assim proferidos, objetivam preservar, em gesto de fiel execuo dos mandamentos constitucionais, a intangibilidade de direitos, interesses e valores que identificam os grupos minoritrios expostos a situaes de vulnerabilidade jurdica, social, econmica ou poltica e que, por efeito de tal condio, tornam-se objeto de intolerncia, de perseguio, de discriminao e de injusta excluso. Na realidade, o tema da preservao e do reconhecimento dos direitos das minorias deve compor, por tratar-se de questo impregnada do mais alto relevo, a agenda desta Corte Suprema, incumbida, por efeito de sua destinao institucional, de velar pela supremacia da Constituio e de zelar pelo respeito aos direitos, inclusive de grupos minoritrios, que encontram fundamento legitimador no prprio estatuto constitucional. Com efeito, a necessidade de assegurar-se, em nosso sistema jurdico, proteo s minorias e aos grupos vulnerveis qualificase, na verdade, como fundamento imprescindvel plena legitimao material do Estado Democrtico de Direito, havendo merecido tutela efetiva, por parte desta Suprema Corte, quando grupos majoritrios, por exemplo, atuando no mbito do Congresso Nacional, ensaiaram medidas arbitrrias destinadas a frustrar o exerccio, por organizaes minoritrias, de direitos assegurados pela ordem constitucional (MS 24.831/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO MS 24.849/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO MS 26.441/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.). Para que o regime democrtico no se reduza a uma categoria poltico-jurdica meramente conceitual ou simplesmente formal, torna-se necessrio assegurar, s minorias, notadamente em sede jurisdicional, quando tal se impuser, a plenitude de meios que lhes permitam exercer, de modo efetivo, os direitos fundamentais que a todos, sem distino, so assegurados, pois ningum se sobrepe, nem mesmo os grupos majoritrios, aos princpios superiores consagrados pela Constituio da Repblica. Isso significa, portanto, numa perspectiva pluralstica, em tudo compatvel com os fundamentos estruturantes da prpria ordem democrtica (CF, art. 1, V), que se impe a organizao de um sistema de efetiva proteo, especialmente no plano da jurisdio, aos direitos, liberdades e garantias fundamentais em favor das minorias, quaisquer que sejam, para que tais prerrogativas essenciais no se convertam em frmula destituda de significao, o que subtrairia consoante adverte a doutrina (SRGIO SRVULO DA CUNHA, Fundamentos de Direito Constitucional, p. 161/162, item n. 602.73, 2004, Saraiva) o necessrio coeficiente de legitimidade jurdico-democrtica ao regime poltico vigente em nosso Pas. Em concluso: o exame da presente causa evidencia que o acrdo ora questionado diverge da orientao jurisprudencial que esta Suprema Corte firmou na anlise da matria em referncia. Tenho por incensurveis, por isso mesmo, as razes que, dando suporte postulao recursal deduzida nesta causa, buscam reformar a deciso objeto do presente recurso extraordinrio. Sendo assim, em face das razes expostas, e considerando, ainda, deciso por mim proferida (RE 568.129/RN, Rel. Min. CELSO DE MELLO), conheo do presente recurso extraordinrio, para dar-lhe provimento, em ordem a reconhecer a existncia, no caso, de unio estvel homoafetiva, atribuindo-lhe a condio de entidade familiar, restabelecendo, em conseqncia, a sentena proferida pelo ilustre magistrado estadual de primeira instncia (comarca de Juiz de Fora/MG). Publique-se. Braslia, 1 de julho de 2011. Ministro CELSO DE MELLO Relator * deciso publicada no DJe de 3.8.2011 Secretaria de Documentao SDO Coordenadoria de Jurisprudncia Comparada e Divulgao de Julgados CJCD CJCD@stf.jus.br

13