Renan Lotufo
Giovanni Ettore Nanni
Coordenadores
Teoria Geral
do Direito Civil
Alberto Gosson Jorge Junior
Antonio Carlos Morato
Artur Marques da Silva Filho
Carlos Alberto Ferriani
Carlos Alberto Goulart Ferreira
Carlyle Popp
Claudio Luiz Bueno de Godoy
Diogo Leonardo Machado de Melo
Erik Frederico Gramstrup
Fabricio B Polido
Fernando Rodrigues Martins
Francisco Eduardo Loureiro
Gabriel Seijo Leal de Figueiredo
Giovanni Ettore Nanni
Hamid Charaf Bdine Jiinior
Hordcio Vanderlei N. Pithan
IDP - Instituto de Direito Privado
‘SAO PAULO
EDITORA ATLAS S.A. - 2008
Autores
Itamar Gaino
José Eduardo da Costa
Leonardo Avelino Duarte
Luciano de Camargo Penteado
Luis Renato Ferreira da Silva
Marcelo Benacchio
Maria Alice Zaratin Lotufo
Maristela Basso
Ménica Aguiar
Nelson Rosenvald
Rafael Marinangelo
Ragner Limongeli Vianna
Renan Lotufo
Roxana Cardoso Brasileiro Borges
Rubens Hideo Arai
Silvio Luis Ferreira da Rocha 14
Dos Fatos Juridicos e
do Negocio Juridico
Claudio Luiz. Bueno de Godoy
Juiz de Diteito. Mestre e Douor em Dieito Givi pela PUC-SP Profes
sor dos Cursos de Rs Graduaco da Riseratiase Meee Funda
40 Getulio Vargas (convidado). Professor do Curso de Graduac
Co Gevallo Varsns ressor do Curso Preparatoro para Concursos (CPC),
Sumdrio: 1, tntroduio; 2. Fat jridico: a base da divisio orginica
do Livto I; 3. Neyécio jriico; 3.1. Definico; 3.2. Ogee rts
ao institut; 3.3. Classifica; 4 Pressuposts de exstncia do nego
Cio jrdico; 5. Requisits de vlidade do negéciojuridco 5.1. Agente
capaz (ams. 104, le 105); 52. Objet Ico, possvel,determinado ou
determine (arts. 104, Ile 106); 5.3. Forma prescrita ou nao defesa
fem lei (arts, 104, Ill, 107/109 e 111); 6. Reserva mental
1 Introdugio
naugura, ¢ tal como ja sucedia
No Livro IIt da Parte Geral, cujo exame ora se inaugt of sucedin
no anterior Gdigo, 0 atual Cio Civil se deca ao regramento, aie
lise, da relagiojurdica, Ou sea, na estruuracao ongnica da Parte Geral, cones,
In Lissica do direito subjetivo, a nova legislacao, depois
ste & divisao el os
eines ‘a0 objeto (bens), ocupa-se em estabele
regras atinentes ao sujeito (pessoas) &
Dos Ftos Suridco © do NegiieJcico 385,
breceitos que cuidam, na sua divisdo classica, do terceiro elemento integrativo do
direito subjetivo, isto 6, a relagao juridica,
Verdade, porém, que, a0 fazé-lo, 0 CC/02 laborou em sistematizagdo mais
técnica do que aquela contida no Cédigo Bevilaqua. 14 se introduzia o tema, a
pani do artigo 74, e até o artigo 80, com chamadas Disposicées Preliminares, de
todo abandonadas pela atual normatizagio. E, com efeito, mével da supressio,
naqueles dispositivos havia, mais do que regras, propriamente, simples exortagées
doutrindrias a respeito da aquisicao, modificacio e perda de direitos, matéria de
certo estranha ao que é um corpo de normas e, a rigor, mais adequada ao campo
da doutrina. Veja-se, por exemplo, logo o artigo 74, sempre muito ctiticado, e nao
sem razao. Nele se estatula que os diteitos podem ser adquiridos por ato proprio
ou por intermédio de outrem, ou ainda que os direitos se adquirem para si ou
para terceiro. Evidente nao s6 a inutilidade, mas a inadequagao de previsio dessa
espécie ao préprio escopo de uma regra juridica, de uma lei, como 6 0 Cédigo Ci-
vil. Da esi forma 0 inciso Iie 0 parigrato Gnico do mesmo preceito, quando
tratavam do que consideravam ser direito adquirido, futuro e deferido, inclusive
criando contradicéo com o art. 62, § 2°, da Lei de Introducao."
Nos artigos 75 e 76, o anterior Cédigo dispunha que a todo direito deve eor-
responder uma aco que o assegure, bem assim que para propé-la é preciso de-
monstrar legitimo interesse, nada diferente do que ja se contém no artigo 3° do
Codigo de Processo Civil. Mas, de novo, algo que se ostenta estranho a previsio
de um Cédigo Civil
Por fim, a Parte Geral do CC/16, nessas denominadas “Disposigées Prelimi-
nares". particularmente nos artigos 78 a 80, determinava que © perecimeity do
objeto acarretava a perda do direito, em preceito ocioso se, afinal, nao ha direito
sem objeto, depois dando-se a elencar manifestacées do perecimento e erigindo
tesponsabilidacle afeta a quem se tivesse incumbido de conservar o mesmo objeto,
todavia deixando-o perecer
Como se disse, essas previsdes introdutérias do Livro Ill, no Cédigo anterior,
Indo se compadeciam com a finalidade normativa de uma legislagio. Tratava-se de
verdadeiros assentamentos doutrinatios, e nao raro fonte de contradigao, razaio
de 0 novo CC as ter suprimido.
A opcio do legislador de 2002, como se vera no item seguinte, foi a de dividie
6 Livro Ill, a0 menos em seus t1és primeirostitulos, de acordo com as formas pelas
4quais se pode manifestar um fato que tenha conseqiiéncias juridicas, sem qualquer
previsao de disposigdes preliminates. Em outras palavras, 0 novo CC dedicouse,
ba estrucuracao do Livro Ill além do titulo, que também havia no CC anterior,
atinente & prescrigdo, agora regrada ainda a decadéncia (Titulo IV), ademais de
Fara aprofundaro exame desta contradicio, er: LIMONGI FRANGA, A retroatvidade das lets
eo dette adgurid, . 224-226, 1386 Teta Geraldo Diet Ct + Lofoe Nanet
autonomizada a matéria da prova do negécio jurdicoem ula prépro (Tule,
intes estava em capitulo, o quarto, do titulo do ato juriico - dire 3
Sus do far jurde,logo dando-se atratar do negocio juridco (Titulo D,
ato juridico licito (Titulo M1) e do ato ilfeito (Titulo tt). i
‘Tudo, sempre, a partir da nogao genérica de tato juridico, entao cuja auslise
‘ora se impoe.
2. Fato juridico: a base da divisio organica do Livro IIT
Como se vem eafimar no tem anterioso Lito da Parte Gerald Cin
rior, se ocupa de tragarregras acerca da rel
Civil, tal como se dava no CC anteriot, s¢ ocup: ras aceea elect
eujo suport caja origem enfim esténo fato, em um ae
re one efeitos jurdizs, a chamado fat urd.
ene cimento da vida, que alteraa real
i bem de ver, porém, que nem todo acontecimento 7 —
dode gra onesie juris Pr ots ne oto in onsen
‘a modificagio ou a extingo de uma relacio juridica, como Porexempo simples
Car cl chuva, um simples acear de mos; o que significa dizer qu 0 favo pode
ou nao ser juidico. Sera juridico desde que preencha os requ
dev noma que Ine empresa feos juris, on
2 utidico é aquele que se in
entido, observa Renan Laufo? que o fata jroo €aquele que se in-
com una esta normative corteponde a um meso conigrado po
sina norma que nde, confrindo he fete jure. Tens, portant, ver
deiro mével de atuagso do dro, Otto judi, aguete que pons slevancia
ao direto plas consequénciasdesa expécie que éapto a gear a rigor encera 0
Ssuposto de atuagaoconeteta da prevsioabsttata da hipsesenormatva, hay
reas ipdvese de ineidéncia. Pois € do fatojurdico que se ocupa o regrame
do Livto Il da Parte Geral do novo CC. a
ucede que, por sua ver, 0 fata jriico, aquee acontecinento da vida qu
prod eonseqéncas uric, porquant conforms wma previ normal
Como tal recone peo dete objetivo, pte uo depender do aunt
ito subjervo, do homer. Em diversas fermos, ea despeito das crt
dare eee eteeng teaional nao rao se Tanga a urdco pod
> AMARAL, Fancsco, Dito ci: nou p. U7
> eit cme 268 sessatents note,
+ Renan Low embraces uta ea dio asad a ota: por
Sse ato juin apenas ar acotecients eros 2
sto, cumando denne jr, coon on onda humans He PO
‘aheeas (c Cleertnc 25,Ei Bet na, at
ao a mor eevanci da sont, quando dada de consents 8 prod
por iso
critcada, preferindo reservar a
ot Fates aries edo Negi Jusdiey 387
ser voluntério ou involuntario, nesse segundo caso exemplificando-se com fatos
naturais como 0 nascimento, a morte (nao provocada), a queda de frutos, todos
acontecimentos dotados de aptidio a provocar efeitos juridicos, mas independen.
temente de manifestagio de vontade, de conduta voluntéria da pessoa,
“34 porém, se 0 fato € juridico, apto a induzir efeito desta ordem, e decorre
de conduta humana, diz-se entdo que ele é um ato juridico. E aqui uma substan.
ial alteragao do novo CC em relacio ao que se continha no anterior. No Cédigo
Bevilaqua preceituava-se, depois da previsao das Disposigées Preliminares do
ro Il, assim logo na abertura do Titulo I, que o ato juridico era todo aquele que
tivesse por fim imediato adquitir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir
direitos (art. 81). Ou seja, nao se diferenciavam espécies diversas, e nem sempre
com mesmo regramento, a rigor contidas no genero ato juridico em sentido am_
plo, sindnimo de fato juridico voluntério.
Com efeito, casos ha em que 0 fato juridico é voluntério, mas nio teu por
fim imediato adquiri, modificar ou extinguir um direito. Pense-se, por exemplo,
em alguém que, de forma licita, em local ptiblico e permitido, se dedica & pesca,
tia, por simples lazer. Trata-se, quando se fisga o peixe, de um fato, sem duivida
voluntitio, ¢,frise-se, que produz conseqiiéncias juridicas, afinal ai revelando-se
uma das formas de aquisicao da propriedade mével, por ocupacao (arts. 599/602
do CC/16, nio reproduzidos de modo especifico no novo CC porque legada a mia
{éria a lei especial, de toda sorte valendo remissio a regra geral do art, 1.263)
Importante notar, todavia, que, no exemplo dado, o pescador em mo
pretendia, com seu ato, adquirir a propried:
esse efeito se dest Port
conhece efeitos ju
mento algum
lace do peixe pescado. Mesmo assim
fanto, uma conduta voluntéria a que v diteito objetivo re-
licos 08 quais, entretanto, nao constituiam a finalidade a que
se voltava aquele comportamento, quer sob a perspectiva de quem agia, quer do
quanto socialmente se enxerga naquele agit
ais hipéteses sao costumeiramente denominadas de ato juridico em sentido
estrito, malgrado a divergéncia nao sé terminolégica, como, ainda, de contetido
Que a respeito grassa. Com efeito, alguns autores preferem distinguir situagdes
em que, na conduta externada, falta intengdo ou const
éncia acerea das conse
Go de urn resultado juridico (ato juridico) ou. a eevés. quan se valociaa no © comportament
‘humano em si mas 0 resultado, a modifcagao objerva que ele provoca em uma situagay anterior
{ato juridico em sentido strc). Sustenta © autor que a pura adstrigao 4 vontade podria lever
lum mesmo evento, coma a morte, a ser considerado ora at, ota fata jutiico (Teor general del
negocio guridico, p14),
* Attonio Junqueira de Azevedo (Nexécio jriic: exstincia, validade ¢ eficécta,p. 9) observa
‘ue, tomade aind
1.0 mesmo exemplo da pesca ou, na sua Kigio, da caca. pode se ate admitir que o
Pescador ou 0 cacador queiram com seus tos tamém a aquisigio da propriedade do objeto con
{udo, nem por iss0, praticando ato negocial, negocio juridio, propriamtent, d
le que ¢ pressupost,
seu ver, uma declaraio de vontade socialmente vista como voltada 4 obtengio de unr dadoefer
ideo, o que ndo se entrevé na conduea do peseadot ou do cagador 388 Teora Geral do Dirt Cnt + Loufo eNanat
aiiéncias jurdicas respectivas, todavia previstas pelo ordenamento, havendo apenas
dima vontade natural voltada a alterag6es no plano fisico das coisas ~ chamadas
latos-fatos, atos exteriores, atos materiais ou atos reais, de que seriam exemplo o
tesouto, a posse € mesmo a ocupacio ~ de outros casos em que até se manifesta
lima vontade dirigida a obtengio de efeitus juridicos, 03 quais, porém, decorrem
‘automatica ¢ completamente da lei, sem espaco para a auto-regulamentagao ou
em que a lei se preocupe especialmente com a intengao do agente para atribuir
tfeitos ao ato, tomado apenas em sua voluntariedade ~ chamados atos quase-ne-
gociais, como a interpelacdo, a notificagéo ou a revogacio,® para parte da dou.
trina uma espécie, ao lado daqueles atos materiais, de ato juridico em sentido
testrito” De qualquer maneira, so sempre fatos juridicos que, posto voluntérios,
‘nao configuram, propriamente, um negécio juridico, e sim, tal como a matéria se
‘ontém no artigo 185 do novo CC, lé intitulados atos juriicos licites (Titulo Il do
Livro IID), a cujos comentarios ora se remete o leitor. Mas ainda aqui cabem duas
ressalvas.
‘Uma primeira e especial observagio que a propésito se impoe ¢ exatamente
ade que 6 novo CC, a semelhanga do Cédigo Civil portugues (v, arts. 217/294 &
fart. 295), separou o tratamento desses atos nao negociais do chamado negécio
juridieo. Conforme acentua 0 Ministro Moreira Alves", afinal, o autor do antepro~
jeto na parte geral, pretendeu-se substituir a expressio genética ato jurico, que
estava no artigo 81 do CC/16, pela designacio especifica negécio juridico, mas
dele diferenciando-se outros atos juridicos licitos em que, no seu dizer, nio ha uma
vontade qualificada a que 0 ordenamento confira maior relevo na producio de
efeitos juridicos (pesca ou caca), ou mesmo em que ha mero ato material inclusi-
ve desprovido de intengao especifica (tesouro). De outra parte, ¢ wiuls a realgar
2 tais atos no negociais ou atos juridicos licitos que nao sejam negécio juridico,
6 novo CC, em preceito proprio (art. 185), dispds somente aplicaveis, mo que cou-
© Ver por exemplo: MOTA PINTO, Carlos Albert. Ces de contrat, p. 384-355, Pontes de iranda
(Tratado de dreto privado, 2, pars. 209 e 227, p.372 e 446), muito embora negando.2 distingio
prnanejuridicos nao negociais em fungio de sua eficicia ex-oluntatee xleg, separa 0 que, com
acc na dourtina alema, chama de ato-faro, do que considera ser ato jurdico em sentido estito,
ease re qouengoes,interpelages,rensincia, revogaqao etc. Ja para Antonio Junqueirade Azevedo
aegiow price: existenct,validade e eficcia, cit, p. 7),a denotar a divergencia sobre o ema,
Raana re Se negneisic porquanto haveriadeclaraco de vontade scialmente considerada como
st dan abtengie deeleitosjuridicos, pouco importando que de todo previstos em le, sem espayy
para auto-regulamentacao.
esse sentido: SANTOS CIFUENTES, Negéci juridico, p. 117 € 120-121. Para 0 autor, 08 atos
ratenaiseo que chama de atos semelhantes a neg6ciosformam o genero ato juridico em sentido
etnno, de eds maneia no negocias porque a intencio, mesmo existente naquela segunda especie,
‘hao tomada pelo ordenamento como ftor de atribuigao de eieiajuridica, para o que apenas se
cea volumariedade da conduta, De seu turno, Werner Flume acrescenta a essas especies de atos
Juridicos em sentido esto oat iio, em que também os efeitos impostos pelo ordenamenta so
tadependenes da vontade, de queré-los ou ndo o agente (in Et negocio jurcico, p. 139)
+ parte gerl do projeto de Cédigo Cel brasileiro, p, 102-103)
os fates Jurseor edo NepcioJuriico 389
ber sears cons nos pects antecedents, relatives a0 nei ju,
© ave, € bom no asda ni representa mera citing acadmica ou teériea,
implicando em profundasconseqiéncias de orem pris, Por exemplo basta
lembrar como também o faz Morera Alves? e com respi regis atinente,
he nego ayia ono de um menor qe, dass ou
, 1 negocialinlido, mas que, no campo do ato juridico
cit, ta qual nominado pelo novo CC, se rorna dono do peixe peseado.
dearer cae remo so exam do argo 185, pra aprotundamena
te relativa aos atos jutidicos ictos, nfo negociais, a 3
, ciais, agora im
neste estudo, o exame, especifcamente, doneg&ciojuidieo,
3. Negécio juridico
A partir do artigo 104, e até o artigo 184, o Cédigo Civil fixa regras acerca do
nnegécio juridico, 0 que consttuio primeira titulo do Livro Il da Parte Geral. Po
outa, trata-se do titulo inicial que cotresponde, como jé se vit nos tens antrio.
tes a uma das manifstagdes de um fatojuriic, desde logo, entio,asentado
que 0 negécio juridico ¢ espécie do género fato juridico e,
fat jurdico Leta e voluntério, nana
De toda uida-se de designaga
no a to sorte cuia-se de desgnacio que pretendeusubstituiraqulacontida
no atgo 81 do CC/16, qual nauguravao regramento do que se denominava
won ma diferenciacio que, hoje, o novo CC estabelece entre duas de suas
especies: 0 negcio juriie ¢o ato jurdkco lito (ato no negocal, ato juridico
in sentido estrito ou ato-fato, conforme no item antecedente se mencionou)
sigs do ame iso, importante ¢realgar que no CC/02.0 negécio juridico possi
steniiagio¢ estrutua propria, 8 quai 0 dstinguem de ousos aos juriics
ua discplina, por conseguinte, a essa outas expresses de fats juris
mesmo voluntérios, nao se aplica senio quando cabi nto
sendo quando cabivel (lembre-se do exemplo
da regra de capacidade, citado no item 2). Dress exe
Pois adiante, além dessa defini
ainda se oder como ni aro efetvament sf. Por fi au classificagio
lem, p. 102, nota em astersco. 390 Teri Geral do Diese iil Loco Non
3.1 Definigao
Ja assentada sua distingéo em relagdo ao que o novo CC considera ser ato ju-
ridico licito (art. 185), consoante se acaba de expor, 0 negécio juridico se define
we assim desde os trabathos preparatirios do GC aleméo, de cuja doutrina, como
se verd no subitem seguinte, se origina a figura, inclusive, tal qual observa Werner
Flume, de acordo com o que constou da exposicéo de motivos do primeiro projeto
de BGB ~ como uma declaragio de vontade privada, dirigida 4 produgéo de um
resultado juridico, que tem lugar conforme o ordenamento juridico."?
Em diversos termos, entio, conceitua-se o negécio jurfdico como sendo a ma-
nifestagio de vontade voltada & obtencio de efeitos juridicos previstos no orde-
namento, Ou seja, cuida-se de o sujeito declarar uma vontade consciente € qua-
lificada, por isso que se destina, tem por objetivo alcangar determinados efeitos
jjuridicos relacionais, de aquisicao, modificacio ou extingio de direitos. Ou, mesmo
‘admitido, como quer parte da doutrina, que o sujeito tencione verdadeiramente
alcangar efeitos praticos, trata-se de vontade externada de maneira tal que 0 of-
denamento faz atuar efeitos juridicos exatamente correspondentes ao querer do
declarante. Por outra, uma manifestagao de vontade diretamente voltada a um fim
pritico e que 0 ordenamento tutela enquanto expressio da autonomia do sujeito,
de auto-regulamentagao de seus interesses.'"
Se possivel imaginar sua decomposigao esquematica, seria de se afirmar que
co negocio juridico se integra por uma declaragao de vontade mais um efeito nor:
mnativo que por ela se tenciona obter. Tem-se, entdo, uma declaracio de vontade
externada com finalidade jutiica especifica, diferentemente, como se vin, do cha
mado ato juridico em sentido estrito, em que, mesmo havendo vontade, ela no se
{qualifica pela sua finalidade juridica, constitutiva de diteto. Dai costumeiramente
dizer-se que, no negécio juridico, a0 contraio do ato juridico em sentido estrito,
fou ato juridico licito, a vontade é qualificada, particularizada pelo seu objetivo
de produzir efeito juridico.
Certo que, no Cédigo Bevikiqua, malgrado tratado o ato juridico de maneira
unificada, sem a distingao que hoje se contém no artigo 185, a conceituagdo que
para ele se reservava, particularmente no artigo 81, coincidia com essa idéia de
vontade manifestada de forma a atingir determinados efeitos juridicos, tal como
hoje se caracteriza 0 negocio juridico, Mas isso fundamentalmente a um presst
posto tedrico diverso, Projetado no final do século XIX e, por isso, herdanclo, como
todos 05 Cédigos a ele contemporaneos, da familia romano-germanica do direito,
clara influéneia do CC francés de 1804, 0 CC/16 sempre se assentou ~ coeren-
te com o reclamo, da época, de valorizagao dos direitos individuals, de primeira
19 ELnegocio juridico cit p48.
1 por dos: CARIOTA FERRARA, Lait fnegorio giuridico nel dirt proato altars. p. 76.
os Fetes Src do Negi Jsico 391
sear, cde un fimo em ace da auaco defer do pli, do ste
~ sob a perspectiva individualista do titular do direto, f
p ite, o que significava, no
"eso uc, adit como um ato devote, ina exprente da vontade
Jugena, por is au cape, ela pp, de erat o eft ures qurs.
io voluntarista ou subjetiva do nego, que fuziarepousar sobre
vontade os seus fe jurigeos, como sea vontae nao precise, para aleangar
esses efeitos, sex decarada de modo consonant com as exigénciasvalorativas do
lenamento. Ou como se a vontade fosse valorada juridicamente sem qu
e enquanto declarada.!? awene
oy ‘naan bare se hd de refutar tese oposta, que consagra a chama-
cae oes bjetiva ~ segundo a qual o negécio juridico encerra uma
tern juia coneea, um presto cone, um oman obo a qe oo
= presta eficdcia jurigena portanto dele emanada, desprezando-se
le todo o papel motriz. que ainda se deve reconhecer a vontade -. hoje impi
entender © ney ji, nel enfeiano se vontade ele, como expresso
de uma autonomia, éo pur, da vontade, mas o que se vem denominande de a
tonomia rvada, em que vontdeexprine un ato de nati todavia some
merecedor de tutela e, assim, de efeitos juridicos, caso atenda a interesses coe
senciascspostos no ordenamento, antes de tudo na propria Consttuigao Federal,
ee erga arc sts amo od die psn Mana
Cat 1, do sldarsmo e jatign na reago entre as pesos (art, de
sorte ao que se tornard no desenvolvimento do subitem seguinte.
ae amt sae de never, subjacent ao nego utc, uma eda
de fundamental qu gant a invuos, de regular sus interests, dees
+ relagdes jutidicas mediante constituicio ou modificagao de direitos tal
como preceituarem, mas com forca vineulativa conferida pelo ordenamento desde
aue ates valores por le dspostos =a ida, no diner de Li en, de
a liberdade, nao natural, porém juridiea, social, intrinsecamente limitada
cles logon or lors solos no ren eo an
dimentocondiciona a aleance ds efeitos juridcos buscaos or quem nesse sen
ido manifestou von: Als, é por essa idéntica densidad que a lado da
tale, 0 ordenamento ostenta no negécio jurdico que alguns autores chegam
Nese send, observa Caron
Nese senio obser Gra Ferra i eraimen, dean de vont ¢ no
8 onde em io eemeno bis do ego Fara 0 aor orden ana ona
- a dese ue ere) manifestada (in Negozio giuridico, cit, p. 67). =
ra Cro era rin nei ey xt 56 mad, dem A
s let autoriza a autonomia privada, tornando possivel que o negécio produza efeit os juris
malta 0. de eficacia (in I negozio givridico, cit., p. 61). meen pie
Le euonomia prada, 245.299
"5 Examinet com maior detathamento 0 conecito
ape de autonomia privada em capitulo préprio de 392 Teova Geraldo Diet Cl + Lara e Nase
nomia, para sus-
até mesmo a recusara nogio de que ele exprima um ato de autonomia, pa
tena extn, ma su forma, de una ea eteonom en
i mais ainda, o negécio juridico, definido,
a Junqueira de Azevedo, mais ainda, co defini,
ra atoameate pel sua génese (cola volunarsta), nem pea sn fo
Cori objetv) ~malrado indicative de daos no dsprezados na sun como
Sito assim pls ruta, deve sex compreeci como dara de
Vontade cercada por eicunsténcias snepoiis que a faa ser it sae
Como destnada &obtengo de efeitos juris. Nas sus pals forando 0
ue consider serum eno xual socal do nego uric, estes de
fine, enguanto categoria urd, portant em asta, como “wna mania
de vontaecereada de certs cicunstncas que fsen cm qu soilmente sm
rife vita crn dria produ de fests Acres 0
rcretamente, 0 negéciojuridico se constitu d ;
eet tesa soni con desta profi dceminadoefos
{ueridos, mas @ que o ordenamento por so mesmo empresa caster juridico€
‘inculante, Ouse, a sua visio a correxpondéeiaenteos efeitos querdos € 0
Te Se eects
ial, porque reconhece a especificidade da dectaracio | condi
ea fica soiment vista como desinada3 produ de fests
priedade da coisa cagada, por isso que sem configurar nego j
mentos que nele se contém.'? saao, como
f no subitem segu ia se circunscreva apenas a rela-
4 no sut seguinte, 0 ato de autonomia se circt 5
rrncipio geral de liberdade, se desse apenas pela garantia da ie nite
Nee ti RADURUH, Gat lof de, 9.286,
© Net ovis abe ee 2
gsi andes os 2828
smo que septa dum modelo ji onezondee od tae oro
om aa te ose sot suena mea meg,
do yom dt tres (to Jaen pas). 0 ister oni
ants hc desde que cnforme uma fungi econdmico soi que arate
dd negocio gra, ot. 5435)
3 cidgo Cv comenad, ci. p.277
r
Dos Fao dures edo Neg Juridce 393
da personalidad, como as de disposicio do préprio corpo,
direito de imagem, ou ainda no campo do direito de familia, como num acordo
sobre separacio ou guarda, valendo acrescentar o proprio testamento, que o novo
CC explicitou poder se reconduzir apenas a disposigdes nao patrimoniais (art.
1.857, § 29), repreaentam, todas, veitladeiro negécio juridico,
de disposigao sobre 0
De qualquer maneira, a real diferenga que no atual tratamento do negécio
juridico se encontra, com especial interesse no novo CC, est no abandono de sua
consideragao a partir, exclusivamente, da vontade que, manifestada, movimenta a
sua formagao. Nao se ocupa inclusive olegislador apenas e téo-somente de regrar
© negécio a partir da perspectiva de quem declara a vontade. Preocupa-se tam
bém a legislacao, meroé da imposicio de exigéncias valorativas diversas, em que
avulta a protecio da confianga do destinatario, como jé se disse, com a situagao
dos terceiros que recebem a manifestacao qualificada de vontade do individuo,
‘Aquem declara a sua vontade,
assim, porque cria expectativa para os que a rece.
bem, deve-se reconhecer uma responsabilidade pela sua atuagao. Dai, igualmen.
te conforme jé acima mencionado, a chamada teoria da auto-responsabilidade
dar substrato ao regramento, no novo CC, do negécio juridico. Ou, como ja de ha
‘muito observava Cariota Ferrara, a responsabilidade de quem declara a vontade
¢ ctia situagio de confianga a terceiros que deve também ser preservada.2" Nem
860 predominio da vontade, nem s6 da declaragao. O que, enfim, acaba t
em intimeras passagens da nova lei, como no tratamento do erro, cujos te
de anulabilidade foram sempre elencados do ponto de vista do declarant
essencial, real ¢ escusavel), mas agora a exigir ainda a sua cognoscibilidade pelo
declaratario (erro perceptivel). Nada diferente do que se evidencia, também, na
swova redagto do artigo 112, quando determina que, na interpretagao subjetiva,
se atenda menos ao sentido literal das palavras e mais a intengao do declarante,
todavia segundo 0 quanto consubstanciado na declaracdo. Tudo acerca do que,
todavia, se remete aos comentarios dos capitulos préprios,
fevelado
-quisitos
te (erro
3.2. Origem e critica ao instituto
Atribui-se 0 desenvolvimento de um conceit
trabalhos dos pandectistas alemak
Renan Lovute
to genético de negécio juridico aos
ies, no século XVII, particularmente, como lembra
partir da obra de Savigny e com especial relevo a formulacao de
luma categoria geral, abstrata, de todo compativel com a parte geral que se inseria
no BGB, o Cédigo Civil alemao que entio se elaborava.
Com efeito, trarou-se da formulacao de uma
enquanto manifestacdo de vontade dirigida
teoria geral do negécio juridico
4 formagao de determinada relacio
2 Negosio giurten, cit, p. 75.
* Codigo Ci comentads, cit. p. 268 pea connect + Le
i que, cotificad,
mm modelo sistematico de direito civil ea a
: a yma parte geral, contemplativa de st erase
a abt i sente-se,
Tndinta, Algo, aces oe
. oer rams ara ‘o pandectismo, a cee
ota qe se conn, pore adem
io que matearay mt
st a a suport vio da cates
juridica, bem ao sabor
Jevou-a ao assentament
situs regrados de forma abs
melhante, a despeito da retor
tia do direito romano, ou do nego!
smo € ca
a caracteristica de pragmatism « ®as4
mais ligado, consoante lembra Pontes Ge NS
ia juridica, ou seja, & atividade neg
ria juridica, 5
A idéia, no direito alemio, 4
A na esteita
‘contrario, se punha na. nso
aot generics, coneebios do
das diversas ocorréncias do m\
ia jurédicas estrucurais,
iar un cone ger de nego ii,
“ta construco ce um sistema juridico dog eo,
‘teed strata, para subsungao indist
“do fatico. Foi mesmo um trabalho de se erigirem
undo fatico.
Jevadas, no BGB, a uma parte geral que ae
atjos os livros di parte especial dan
ere riat i ‘Amaral que esse
ie, em espectro mals amplo, lembra’ ae eo
cho civil. Certo ai es antes de juridicas,filoséficas, pot ine esac Fa
Sha -antir; politicas porque assegure : oa
a etait ‘desde o feudalismo, com os privilégic beer
3 's burguesas de comércio,
a
categori s
nnava espraiasse suas regras
cinta até ent eins
Bes por ele criadas, asi m
coe ito de igualdade também na época a afr &
arr prcesoo de desenvolvimento das aividades PTET
sae ee autonornia dos individuos de regular ess Seer
assentadas na au ce nesa concepgo estrutural abserat ings
e-generien do nea Mt ecentes,pasaram ase concenttay e658 SM
to, ral como desde 2 orig ves constituiram mével a obser
Uae izacio das relagoes cio juridico seria
serra Cae Tema, dogma, absrata do regia
que ua categoria Jia mos do que fsse o contd normative fe WT
ero inset as reclamos #640 ue ae meso com a prop i
coi gust nl pe eral gsi cil cacao,
aera gerca de instittosrpies, aque Se Tors Dee
finda aa rabalhos de elaboracio do pojero do CO Atte Ne
foi onto sensive no Orlando Gomes de CC havi sup
que, por exemplo, 0
ceussio sobre a
cic, pa 249.0. 1p 4
76.377
Trade de de pra
Pantene HPT sng
rguet 0 Progen de igo CP
Me ci roster, cP
+ "
io REN
i & t parte Geral de Projeto de
17, MOREIRA ALVES, Jos
Dos Faos Jd edo Negi ritico 395,
de resto ausente em varios e recentes Cédigos estrangeiros,
italiano, de 1942.
Ademais, é costume salientar que a concepgio tradicional do negécio juridi-
co atendew a um modelo juridico ultrapassado (Estado Liberal), de especial va.
lorizagio da vontade ¢ de su preservacao enquanto manifestagio de um ato de
liberdade do sujeito de direito, particularmente no campo econémico, longe da
interferéncia estatal. Ou seja, um momento em que, ao cabo do feudalismo e do
absolutism, importava era garantir a gama de direitos subjetivos individuais,
privados, chamados de primeira geragao. Um tempo em que a classe social que
ascendia dependia de instruments juridicos que Ihe permitissem 0 mais livre
desenvolvimento de sua atividade mercantil e a
concebido genericamente como um
auto-regulamentagao dos interesses,
‘que formal, deferida.
Averdade porém é que,
como por exemplo
que convinha 0 negécio juridico
Primado da vontade individual com forga de
@ todos, afinal dotados de igualdade, posto
conforme se entende, se em nosso sistema positivo,
{@o recentemente reformado, se optou pela manutencio de uma parte geral, com
categorizacio dogmética das diversas especies de fatos juridicos, entao coerente
a. admissio mesmo de um conceito genérico para 0 negécio juridico. E nao é sé.
Se essa foi a escolha do legislador, tem-se que talvez o instante seja, nao mais de
discutir a utilidade ou necessidade do instituto,
mas o de recompreendé-to a luz
de um novo
‘modelo juridico, de um sistema com novos imperativos axiolégicos,
Ou seja, um negécio juridico cujo contetido nao se esgote na v
jurigena prépria e suliciente, antes admitida a sua coessencial
mento que Ihe empresta efeito
modo conforme as exigéncias v
‘ontade com fora
lidade ao ordena.
ico apenas se desde o inicio manifestada de
‘alorativas por ele estabelecidas, assim recusada a
idéia da existéncia de um espaco residual de autonomia completamente infenso
a incidéncia normativa. Uma vontade avaliada e interpretada pelo que na respec.
tiva declaragao consubstanciado, ponderada com a necessidade da protec da
‘onfianga do destinatirio, portanto entrevendo-se uma responsabilidad, além de
luma prerrogativa, do sujeito de quem provinda essa mesma declaraciio. Trata-se,
enfim, de reconhecer no negécio juridico, posto que ainda concebido e regrado
dde maneira genérica, contetido valorativo coerente com um novo sistema jurd
£0 moldado, acima de tudo, pela prépria Constituigao Federal, eal como, no item
anterior, a que ara se remete, se expendcu
nomia privada,
acerca do significado atual da auto-
3.3 Classificagio
‘Sempre lembrando que a classifieagi
vidualidades, a partir de um eritério
alterado o eritério, alteram-se as di
‘do implica em um agrupamento de indi
previamente estabelecido, e que, portanto,
visdes dos grupos, pelo que as classificacses 1396. Teovn Geraldo Diet Cl + Lota e Nal
nao podem ser confundidas, baralhadas, como nao raro se procede em relagao as
diversas espécies de bens, ot as modalidades das obrigacdes, varias so as formas
pelas quais se pode classificar 0 negécio juridico
‘Tomada como critério a necessidade, ou nao, para sua conformagio juridica,
de mais de uma manifestagio de vontade, 0 negécio Juridico porte ser unilateral
‘ou bilateral. & a distingdo releva sobretudo para que o termo negécio nao induza
to erro de supor sempre indispensavel a dupla manifestacao de vontade. Com
éfeito, negécios juridicos ha que se aperfeigoam tio-somente com uma declaragao
Ge vontade, certo que revestidas dos requisitos de validade que no item seguinte
serio examinados, Pense-se, por exemplo, nos titulos de crédito ou no testamen-
to, que se consumam, do ponto de vista de sua conformacéo juridiea, apenas com
‘uma declaragio de vontade, do testador ou de quem, aids em qualquer condicio,
ide sacador, emitente, sacado, avalista, endossante, subscreve um titulo de crédi-
to, abrigando-se ~ e esse 0 efeito juridico perseguido ~ t0-56 por esta unilateral
Ueclaracao de vontade. Ao revés, negécios outros existem que pressuptew dupla
manifestagao de vontade para que se aperfeigoem. E se os contratos sio 0 mais
Comum exemplo, ndo custa lembrar da novacio, ou mesmo da remiss, que 0
novo CC exige que seja aceita (art. 385). Muitos ainda referem o negécio juridico
Conjunto, que exige mais de uma declaragio de vontade, todavia ndo provindas
Ge dois centros de interesses opastos, propriamente ~ malgrado o dever de cola
boracio e lealdade dimanado da boa-fé objetiva ~, tal como nos negécios bilate
rais, mestno que sendo varios, para imaginar um contrato de venda e compra, 0s
Vendedores e os compradores (negécio bilateral pluripessoal). Sao negécios em
Jue as vontades sao ndo s6 convergentes, mas coincidentes, desde a origem. S3
declaragdes como que paralelas, seja permitida a figuragao, qual se da mos au»
‘constitutivos de pessoas juridicas ou em uma convencio de condominio.
{Jd se 0 critério for a vantagem econdmico-patrimonial que suscitam, também
0 declarante ou somente ao declaratatio, os negécios juridicos podem ser one
osos ou gratuites. Por exemplo, uma locacao ou o transporte (alids aqui com in
portante conseqiiéncia em cermos de responsabilidade do transportador gratuito,
hoje assentada extracontratual, se afnal o transporte por cortesia ou amizade niio
configura contrato ~ art. 736) sio negocios juridicos onerosos. De seu turno, a
doacao, a remissdo, o comodato, ou mesmo o reconhecimento de fll ~ e se me
fora demonsurar indiferente se o negécio é unilateral ou bilateral, porque sito cr:
érios diversos de classificagio, como atris se disse - encerram negocios juridicos
gratuites, Tudo a suscitar conseqiiéncias pripras, como por exemplo no campo da
interpretacio, jé que negécios benéficos se interpretam de maneira retrtiva (art
114), Ow ainda na seara da responsabilidade, cis que somente por dolo ou culpa
grave, que a0 dolo se equipara, responde aquele que consuma negécio gratuito
Benéfico exclusivamente a outrem (art. 392, e com reflexo claro, no caso citado
do transporte, para a respectiva responsabilizagéo, se se considerasse, como antes
indo raro se sustentava, que 0 transporte gratuito pudesse ser contrato).
1 €o Nepiio rise 397
acs Timbémconfomeotempo de gro do es
din pote asia. aca pode
150s contrat, no prmete caso
temse oo testament, no segundo.
Iago, uns com outos, os negéios poem ser priipas ou aoe
cestro, 0
que releva dada a regra de que, em geral, esses iltimos seguem a sorte daqueles,
rc
eral, Bt iqueles,
pectivos efeitos o negécio jurt:
inter vivos ou causa mortis. Ci-
Por fim, de acordo com a sua forma,
€ informais ou nao solenes, :
anal, a forma pode consti
4s fo, 8 nes podem se formas ou sles
‘ fo que no item seguinte se examinard s
lr requisito de validade do negécio juridico,
4 Pressupostos de existéncia do negécio juridico
Compreendido 0 negs
obeenemendido o negéri jridico como a decaragiu de vontad
Sirecto de determinado efiojuridico perseguido pelo declarane, forges
hear pra qe ‘alse dé, exigea lio atendimentoa determinados requ
SiG Por ef Impostos, Dito de outa manera, a declaracio de vontade so hoon
gent 0 feito jridico dsejado se ela se mostrar conson me on
ostos pela lei. Tem-se ai o plano do negéto ride,
ae no tem segue ser examinada, “2 alae do negsciojuriico,
Ocorre é que, antes me:
ee antes mesmo de se invadir a
lidade, evidencia-se plano lgico precedent
a existéncia do negocio juri ‘4
‘campo da validade,
de vista juridico, qui
apreciagao desses requisitos de
nts, que se be na verficaco sobre
i jin ara que o negécio juridico penetr
pene yr dem gin gu ante, ee est sob ponte
Eee Forme enquano fate dorado de ees jriicos
mblemética exemplificagao de Anténio Junqueit
tinge os laos da exc, vlad efeia do negsewrerce
mento nao existe enquanto se limita fo d
mento no exit en cogitagao do testador, quand
{2.8 ite com ania, parents ou advogaon ov memo quan cepa,
{iZer um rascunho, Apenas depois de se materializar uma declaragao de vontate
a testa na vst do suo salient recone como vols sole ee
cos queridos é que se pode falar em testamento existente, E36 entin,
‘copia da vlad do negio, bserados os rqusios ie cadens
plano togio posterior. Sem contr, or fim, que, mesmo re
tamento ainda em instante su eu os cca oe
dado com a morte do testador.
ico. Ou seja,
« que dis.
lo negocio juridico, um testa
feitos ju
se pode.
alidade, todavia
: do, oes d
pervenente ue se pom operar no exelo
Ja desde os estudos de Z:
. a tudos de Zacchai
Civil francés de 1804, particul
Partiejpacio de Bonaparte, tud
rie, e por ocasiio da elaboragao do Cs
aie po 0 do igo
mente de seu antigo 146, resultado dade
acerca de vcios que no casamento,inpedian
* Negéciojuridco: existéncia,v
aldade e efciia, cit p. 32. {398 Teoria Geral do Deck Gt + Lotto Nana
mesmo se 0 pudesse considerar existente, antes de nulo, vishumbram-se hipéte-
es em que sequer se forma o negécio juridico enquanto tal. As siutagoes alvitra
das no casamento eram aquelas em que se uniam pessoas de mesmo sexo ~ hoje
mais uma questo de opgao legislativa ~, em que ausente manifestagao de vor
lade dos nubentes, por exemplo quando se apresentava procurader sem poderes,
portanto néo uma vontade manifestada, posto que de mancira viciada, ¢ em que
Pasente celebragao, como quando alguém sequer investido da funcio de juiz de
asamento presidisse 0 ato, destarte nao o juiz incompetente em razo do Iugas
Gquestio de validade, e ademais hoje ressalvada, no CC brasileiro, a possibilidade
Ge casamento existente, valido e eficaz celebrado por autoridade apenas aparen-
te, nas condicoes do artigo 1.554. Tais casos todos seriam de casamento mais do
‘gue invalido, inexistente mesmo, o que parte da doutrina, preferindo a tpifica-
Glo genérica da nulidade, sempre recusou, até em face, no nosso sistema, ia ay
sencia re previsio a respeito, como ha, por exemplo, no Cédigo Civil portugués
(art, 1.628), mas, vale o realce, cujo reconhecimento fez ¢ faz.enorme difereny
Basta pensar que o casamento nulo pode gerar efeitos, inclusive diretos, haven:
do putatividade, a par da necessidade de agio para invalidé-to e se permitir novo
tcasamento dos conjuges. Se se admite a inexisténcia, entdo nao se concebe, nesse
taso_o casamento putativo, nfo hi a necessidade de qualquer sentenca judicial ©
ove enlace, porquanto a rigor nao havido, do ponto de vista juridico, matrimonio
Interior, pode livremente se realizar, de resto conforme explicit no artigo 1.630
do Cédigo Civil portugués.
‘Da mesma maneira, no negécio juridico em geral, destarte nao s6 no direito
matrimonial, faz toda a diferenga admitir se o plano da existéncia, antes de se
Cogitar da validade, O negéeio juridico inexistente, por exemplo, no suscitaria
conversio substancial (art. 170 do CC/02), um efeito indireto da nulidade. A ine
Sisténcia, como regra, salvo casos de aplicacéo da teoria da aparéneia, nenhum
feito pode suscitar. Portanto, nao cabe sustentar que hipéreses de inexisténcia
poderiam bem se compreender no regime das nulidades. E mesmo na elaboracéo
dg projeto do atual CC brasileiro, obtemperou o Prof. Cl6vis do Couto e Silva que
4 organizagio do regramento do negocio juridico deveria arender A triple div
ao de seus planos logicos, da existéncia, da validade e da eficécia, mesmo que
ddesnecessiria fosse a expressa alusdo aos pressupostos de existéncia."
Pois costumeiramente tais pressupostos so identficados peta existencta la
dectaracio de vontade e do objeto ao qual ela se volta."* Veja-se, como ja se disse
Sobre cosas diseusso esobrea opco adorada pela Comissf0, partir de manifestagio do Min
Morin Aes responsavel pela elaboragao, no anteprojet, Pate Geral, sem propriamente tes35
aoe areca dn exténeia, ver de autora dst tim: A Pare Gera do Projet de Cig Co
brasileiro, cit, p. 45-47.
2 Nesse sentido, ver, por todos: SILVA PEREIRA, Caio Mario. Insticuges de direto civil. «1 P
648.
"
PuosJrieos ede NegécaJuridce 399
© pressuposto é a existéncia de uma declaragio de vontade,
com que manifestada, raagsaat ne
© que ja fere o plano da valid 6
om if r la validade do ne; sim,
xemplo, faltaria delaragao de vontade se praicado 0 newt por pene
desta de ule at so ocao derepreetso apaene, cle qed
say ssa d algun odo tee conruid pasa despa
ceacvengetanrecs enna ae ts ce oe
e la vitima e rabisca uma assinatura. Si a
dea eno de eto de drat de vorate. Dares forma en ego
avobjen leno no contnd ocho qeinexte com aie srl ob
to devise ino juin, que feta questo de validade do negécio
a AntOnio Junqueira de Azevedo,2?
Baas ae ae here, em clasiicago mais ampla, todo ne
ascii ostos, por ele chamados elementos de existé
eras eque esto consubanciads forma que a delarago toma, no cbs
‘ago toma, no objeto
Ae se vols (eu ented e nas cca
aes ot ou eon nels negoci ue Ine empress
fsontecinet Sod deur Ma segs 0 an snl
ts que devon de cteoriis deteriandos pl ote jin conforme
copii de eco ju. in, no sex exemple nes da compa
eet ee ine coisa € o prego, Por fim, identifica os elementos ei
7 rel la vontade das partes. oe
Enfim, a despeito da opea
a despeito da ope do CC/02 por omitie qua a
« tema ao plano da exci do nico Maes
légica, ele se impde. Na observacio de Portes de Mirand
preliinar sobre ose ou now, pote women sae ¢
pois somente 0 que é
orginia
tems que, por dem
a, trata-se de questio
Perspectiva de sua aptidao ae
Geis wae aptidao ao alcance da finalidade juridica almejada, u tt
clos ea pri di opcam. Bn erm ets, sme 0 qc existe poe
t eficaz. O que, de resto, e como atras: = 5
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