DA AO

Trinmio: ao, jurisdio e processo. Ao provoca a jurisdio; Jurisdio Poder dever do Estado de resolver conflitos; Processo Complexo de atos no sentido de resolver os conflitos.

NATUREZA JURDICA DA AO

H distino entre a ao e o direito subjetivo material por ela invocado. O processo tem por finalidade a composio da lide, no o interesse em lide. 1 - Tanto assim que existem as aes declaratrias, em que o fundamento a simples declarao da existncia ou no de um direito e a existncia de aes sem direito, que so as julgadas improcedentes. 2 A ao no est condicionada ao direito subjetivo, ao contrrio da teoria da ao no sentido concreto, vez que a ao julgada improcedente redunda em ao, que no deixou de ser, no condicionada a qualquer direito subjetivo material. 3 A orientao tradicional de conferir a ao contra o adversrio, no progrediu. A ao se constitui como direito prestao jurisdicional do Estado, para tutela de um interesse em abstrato, juridicamente protegido. De outro modo no poderia ser, vez que o Estado reservou para si este Direito. CONCEITO DE AO O conceito de ao traz idia os indivduos, com seus bens, direitos, e o Estado na sua funo jurisdicional. Os indivduos, de regra, gozam pacificamente de seus bens, exercendo normalmente seus direitos. No entanto, s vezes ocorre que o interesse juridicamente protegido de um ameaado e mesmo violado por outrem. Assim, h interesses que se colidem, despertando, da parte de um, outro interesse, divergente. Assim, ocorrendo o conflito e impossibilidade da autodefesa, a no ser em casos especialssimos e previstos em lei, o Estado, que reservou para si a funo jurisdicional, tem que atuar. Deste modo, surge para o prejudicado o direito de fazer valer a pretenso por via do Estado. Esse direito, de carter pblico, pois diz respeito ao exerccio de funo pblica e tem por sujeito passivo o prprio Estado, o direito de ao.

Tal direito se confia na provocao do exerccio da jurisdio. Assim, ao direito de ao corresponde o dever da prestao jurisdicional. Desse modo, a ao dirigida contra o Estado alcana o demandado, sujeitando-o a comparecer para se defender. E, por fora do poder de sujeio, inerente funo jurisdicional, se estabelece a bilateralidade do processo, o qual serve de instrumento do exerccio da funo com o fim disciplinado pelo Estado. EM SNTESE: A AO direito subjetivo pblico, distinto do direito subjetivo privado invocado, ao qual no se pressupe necessariamente, e, pois, neste sentido, abstrato; genrico, porque no varia, sempre o mesmo; tem como sujeito passivo o Estado, do qual visa a prestao jurisdicional num caso concreto. o direito de pedir ao Estado a prestao de sua atividade jurisdicional num caso concreto.

CONDIES DA AO Embora autnomo e abstrato, o direito de ao est instrumentalmente ligado a uma pretenso sobre a qual dever incidir a prestao jurisdicional invocada. Condies da ao os elementos e requisitos necessrios para que o juiz decida o mrito da pretenso, aplicando o direito objetivo a uma situao contenciosa". Assim, a sentena de mrito s ser realizada caso a ao tenha obedecido a trs critrios previstos no nosso CPC. Caso a ao obedea a esses critrios ela ter obtido a tutela jurisdicional e, ento, haver o julgamento do mrito da questo. Se a ao no obedecer a tais situaes ento no haver julgamento do mrito da prodedncia ou improcedncia do pedido formulado pelo autor. As trs condies para admissibilidade pelo poder judicial so: interesse processual ou de agir, legitimidade das partes e possibilidade jurdica do pedido. A princpio deve o juiz examinar questes preliminares, antes da avaliao do mrito, que dizem respeito ao prprio direito de ao e existncia e regularidade da relao jurdica processual (pressupostos processuais).

Caso haja carncia de um ou mais das condies da ao ento o juiz ficar impedido de julgar o mrito da ao. Aspectos Gerais das Condies da Ao As condies da ao no so requisitos para a existncia da ao. So requisitos estabelecidos para o exerccio regular da ao pois, se no preenchidos, impedem a conduo do processo para a avaliao do mrito. So razes de economia processual que determinam a criao de tcnicas processuais que permitam o julgamento antecipado, sem a prtica de atos processuais inteiramente inteis ao julgamento da causa. As condies da ao nada mais constituem que tcnica processual instituda para a consecuo deste objetivo. Mesmo diante da ausncia de uma condio da ao, haver atividade jurisdicional pois alm do direito a um julgamento da lide, todos possuem o direito a uma deciso sobre a possibilidade de ser decidida a prpria lide. Condies da Ao Na sistemtica de nosso CPC, existem os pressupostos processuais e as condies da ao, que so requisitos de admissibilidade para o julgamento do mrito. Apreciar o mrito ou a lide significa decidir a respeito do pedido do autor, julgando-o procedente ou improcedente. O princpio da admissibilidade formado pelos pressupostos processuais e as condies da ao. Deve-se verificar se a relao jurdica processual instaurou-se e evoluiu regularmente (pressupostos processuais), se a ao foi exercida regularmente diante do caso concreto (condies da ao), ainda que decida a respeito destas questes somente na sentena. Estas questes so as preliminares em relao questo de mrito. A admissibilidade impe-se como uma espcie de mecanismo de filtragem, separando, dentre os pedidos que batem s portas do Judicirio, aqueles que se apresentam como passveis de exame substancial dos que podem, de pronto ser descartados, j por questes respeitantes existncia e validade do

processo, apenas, atravs do qual se desenvolve a ao, j por motivos que prenunciam ser esta mesma insuscetvel de levar a uma deciso de fundo sobre o direito invocado. O CPC, no art. 267, IV, refere-se aos pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo e no inciso VI refere-se s condies da ao, e, no art. 269, I, trata do julgamento do mrito ou do pedido do autor. Vamos s 3 condies da ao.

Legitimidade das partes Diz respeito titularidade a ser observada nos plos ativo e passivo da demanda. Segundo o artigo 6 do CPC, o autor deve ser o titular da situao jurdica afirmada em juzo e a outra parte legtima no processo, o ru, preciso que haja relao de sujeio pretenso do autor. Conforme preceitua o art. 3 do CPC, "para propor ou contestar uma ao necessrio ter interesse e legitimidade". Assim, somente os titulares da relao jurdica de direito material deduzida em juzo que podem demandar. Na ao de despejo, v.g., so partes legtimas o locador (ativa) e o locatrio (passiva), pois figuram na relao jurdica de direito material (contrato de locao) trazida a juzo. necessrio, tambm, que exista um vnculo entre autor da ao, objeto da ao e ru. Mesmo que no exista a relao jurdica pelo autor, h de existir pelo menos alguma relao jurdica que permita ao juiz identificar esta relao entre autor, objeto e ru. O autor o plo ativo, aquele que se diz titular de direitos e requer proteo da justia, ao passo que o ru, o plo passivo, aquele a quem caiba cumprir obrigaes decorrente do pedido ou objeto da ao. Concluindo, a legitimidade uma atribuio especfica para agir concretamente, conferida exclusivamente pelo direito objetivo aos titulares da lide, podendo, s vezes, ser conferido a outras pessoas que no integram diretamente a relao jurdica afirmada em juzo.

Em regra, s est autorizado a demandar o titular do interesse deduzido em juzo. Nesse caso, fala-se em legitimao normal ou ordinria, hiptese em que as partes do processo coincidem com as partes da relao substancial. Todavia, excepcionalmente, a lei permite que algum atue em nome prprio para preservar direito alheio, ou seja, concede legitimidade pessoa que no titular do direito material. a hiptese de legitimidade extraordinria ou anmala, que segundo Liebman " o direito de perseguir em juzo um direito alheio". (125) A legitimidade extraordinria concorrente quando a lei autoriza tanto o legitimado extraordinrio quanto o ordinrio a demandar, isoladamente, ou em conjunto. o que ocorre, v.g., "na ao de investigao de paternidade, em que o titular do interesse ao reconhecimento da paternidade legitimado ordinrio e o Ministrio pblico legitimado extraordinrio concorrente". (126) Alexandre Freitas Cmara aponta, ainda, uma terceira espcie de legitimao anmala, a legitimidade extraordinria subsidiria, que ocorre "quando o legitimado extraordinrio s pode demandar na omisso do ordinrio" (127). Ex.: qualquer credor pode propor ao revocatria se o sndico no o fizer. Grande parte dos processualistas, arraigados nas lies de Chiovenda, consideram substituio processual e legitimao extraordinria como expresses sinnimas. Contrapondo esse pensamento, vale ressaltar o entendimento de Alexandre Freitas Cmara, para quem a substituio processual s ocorre quando, em um processo, o legitimado extraordinrio atue em nome prprio, na defesa de interesse alheio, sem que o legitimado ordinrio atue com ele. (...) Em outros termos, s ocorrer substituio processual quando algum estiver em juzo em nome prprio, em lugar do (substituindo) legitimado ordinrio. (128) A legitimao extraordinria tem representado papel de extrema relevncia nos dias atuais, principalmente no que concerne ao amparo dos direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. Basta observar o contedo da lei de Ao civil pblica (n 7.347/85), o mandado de segurana coletivo (art. 5, LXX, CF) e as aes coletivas do Cdigo de defesa do consumidor (Lei n 8.078/90). Interesse de agir O CPC brasileiro determina, em seu art. 3 , que "para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimidade".

Alguns autores consideram inapropriado o termo "interesse de agir" por ser destitudo de tcnica e preciso. Agir pode ter significado processual e extraprocessual, ao passo que interesse processual significa, univocamente, entidade que tem eficcia endoprocessual. O interesse processual composto do binmio necessidade e utilidade e sem eles no haver tutela jurisdicional do Estado de direito. Existe interesse processual quando a parte tem necessidade de ir a juzo para alcanar a tutela pretendida e, ainda, quando esta tutela pode trazer alguma utilidade prtica. Verifica-se quando o direito estiver sido ameaado ou violado. Assim, se o autor mover a ao errada ou utilizar-se do procedimento incorreto o procedimento no lhe ser til. Ex: MS para cobrana; ao de cobrana de cheque, etc. O interesse processual nasce, portanto, da necessidade da tutela jurisdicional do Estado, invocada pelo meio adequado, que determinar o resultado til pretendido, do ponto de vista processual. Artigo 295, V. Instrumentalidade. O interesse processual consiste na utilidade do provimento jurisdicional solicitado. Essa utilidade depende da presena de dois elementos: necessidade de tutela jurisdicional e adequao do provimento solicitado. Necessidade - basta a impossibilidade do autor fazer valer seu interesse atravs do emprego de meios prprios. Essa necessidade tanto pode decorrer de impossibilidade legal (separao judicial, p. ex.) quanto da negativa do ru em cumprir espontaneamente determinada obrigao ou permitir o alcance de determinado resultado (devedor que no paga o dbito no vencimento).
(132)

No suficiente, porm, que a atuao jurisdicional seja necessria para que o interesse processual se configure. Faz-se mister, ainda, que haja o interesse-adequao, isto , a utilizao do mtodo processual adequado tutela jurisdicional almejada. Assim, p. ex., o cnjuge que pretenda desfazer seu casamento em razo de ser o outro adltero dever mover ao de separao judicial, e no ao de anulao do casamento. (133)

Possibilidade jurdica do pedido H possibilidade jurdica do pedido quando o ordenamento jurdico admite, em tese, a pretenso deduzida pelo autor. A possibilidade jurdica estar preenchida se o direito material no veda o exame da matria pelo poder judicirio. Por exemplo, "A" prope em face de "B" uma ao de cobrana, cujo pedido a condenao do ru no pagamento de certo valor monetrio oriundo de dvida de jogo. Destarte, no basta que o pedido seja juridicamente possvel, mas tambm seu fundamento. Para Alexandre Freitas Cmara, o termo mais adequado seria " possibilidade jurdica da demanda".
(137)

Arruda Alvim, assim se expressa sobre a possibilidade jurdica do pedido " instituto processual e significa que ningum pode intentar uma ao sem que pea uma providncia que esteja em tese (abstratamente), prevista no ordenamento jurdico, seja expressa, seja implicitamente". Existem duas opinies na doutrina que afirmam por um lado que se houver previso da providncia requerida, ento sempre haver possibilidade jurdica do pedido; e por outro lado se no existir vedao expressa quanto quilo que se est pedindo em juzo ento haver possibilidade jurdica do pedido. No entanto, temos diferentes possibilidades de pedir caso estejamos diante de direito pblico ou de direito privado. Para o direito privado, suficiente a inexistncia de vedao expressa no ordenamento jurdico quanto petio trazida ao juiz pelo autor. Para o direito pblico, s se tem permitido aquilo que a lei expressamente autorizar, no se permitindo fazer pedido sobre o que a lei no fizer qualquer referncia. Em vista do exposto somos partidrios de uma mistura das duas correntes de opinio devido ao diferente tratamento dado pelo direito privado e pelo direito pblico. Saliente-se que na hiptese de inexistir previso legal para o pedido do autor, pode-se segundo Arruda Alvim procurar nas smulas emitidas pelos Superiores Tribunais buscar uma proteo jurdica para o pedido. Humberto Theodoro assim se pronuncia sobre a possibilidade jurdica do

pedido "exigncia de que deve existir, abstratamente, dentro do ordenamento jurdico, um tipo de providncia como a que se pede atravs da ao". Sobre a impossibilidade jurdica do pedido exemplo clssico relembrar que no caso de dvida de jogo no se pode requerer a proteo jurisdicional para cobrar tal dvida j que proibido pelo ordenamento jurdico. Cabe observar que embora a ao de cobrana, considerada estritamente, seja possvel em nosso sistema no o ser se tiver como causa do pedido a dvida de jogo. - ELEMENTOS DA AO

Cada ao proposta, considerada em particular, tem certos elementos prprios que a identificam, servindo para isol-la e distingui-la das demais. Conforme j vimos, so 3 os elementos: partes; objeto e causa de pedir. CPC, 282, II, III e IV. CLT 840, 1 CPP, 41. Faltando qualquer desses elementos, a petio inicial ser liminarmente indeferida. Quem age formula uma pretenso a um bem em relao a outrem, pedindo ao Estado, a quem a justifica, uma providncia jurisdicional, que a tutele. Desses dados, que se encontram em todas as aes, resulta que so elementos da ao: 1 partes sujeitos da lide; 2 Pedido, a providncia jurisdicional solicitada quanto a um bem; 3 Causas de pedir, as razes que suscitam a pretenso e a providncia.

COMO VIMOS, TAL IDENTIFICAO IMPORTANTE, POSTO QUE NA IDENTIFICAO DOS ELEMENTOS DA AO, EXISTEM OUTROS TEMAS LIGADOS, COMO CONEXO, COISA JULGADA, LITISPENDNCIA, ETC. Vamos a cada um. Das Partes So as pessoas que participam do contraditrio perante o Estado-Juiz. O direito de ao atribudo ao titular de um interesse em conflito com o interesse de outrem. Por meio da ao, um pretende a subordinao do interesse do outro ao seu, ao qual este resiste.

Assim, na ao h dois sujeitos, que so os mesmos da lide a que visa compor, um sujeito ativo, autor, e outro sujeito passivo, ru, ao quais so abrangidos pela denominao jurdica de partes.

Da Causa De Pedir O autor, quando vai a juzo, narra os fatos, apresenta sua exposio. Assim, apresenta os fundamentos de fato e os fundamentos de direito. Os fundamentos de fato compem a causa de pedir prxima. o inadimplemento, a ameaa, a leso, enfim, aquilo que autoriza o autor vir a juzo. a violao do direito que se pretende proteger. Assim, o direito, abstratamente, no pode ser fundamento imediato, no justifica o ingresso em juzo, necessrio fundamentar em que o direito foi ameaado ou violado. Os fundamentos de direito, causa de pedir remota, aquilo que autoriza o pedido. a fundamentao que o direito d ao autor.

Pedido Sinnimo de pretenso, mrito, objeto

No se justifica o ingresso de algum em juzo que no para pedir ao judicirio uma medida, um provimento. Seria a indenizao; os alimentos; a separao; a anulao do contrato, etc. O regime jurdico do pedido est contido no CPC entre os artigos 286 a 294. Deve ser explcito, pois interpretado restritivamente 293, CPC. 128 e 460. Questo de ordem pblica.