CESPE / UnB

ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL (OAB)

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PROVA PRTICO-PROFISSIONAL
REA: DIREITO ADMINISTRATIVO
Aplicao: 25/10/2009

PADRO DE RESPOSTA PEA PROFISSIONAL

Na elaborao da pea, o(a) examinando(a) dever observar os seguintes aspectos: a) recurso cabvel: apelao (com fundamento no art. 496, I, do CPC); b) endereamento adequado: tribunal de justia local; c) qualificao das partes, em ateno ao disposto no art. 514, I, do CPC; d) apresentao dos fundamentos de fato e de direito (art. 514, II, do CPC): Nesse aspecto, em especial, o(a) examinando(a) deve explorar a questo da incompatibilidade entre a exigncia contida no edital e o objeto do procedimento licitatrio, especificamente quanto extenso da ponte. Isso porque a exigncia do edital consistente em experincia na construo de, no mnimo, 500 metros de pontes ou viadutos no guarda relao de compatibilidade com a extenso da ponte a ser edificada (apenas 28 metros). A Lei n. 8.666/93 exige, no art. 30, II, a apresentao, pelos participantes, de documento que comprove a qualificao tcnica. Todavia, os conhecimentos e as habilidades tcnicas a serem exigidas para a habilitao no certame devem corresponder ao trabalho a ser desenvolvido na obra. Isso em ateno ao disposto no art. 37, XXI, da CF, segundo o qual somente so permitidas exigncias de qualificao tcnica ou econmica indispensveis garantia do cumprimento do contrato. Nesse sentido dispe o referido dispositivo: Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) XXI ressalvados os casos especificados na legislao, as obras e servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. Assim, a capacidade tcnica exigida deve guardar relao de compatibilidade com o objeto licitado. o que tambm se extrai do disposto no art. 22, 9., da Lei n. 8.666/93, segundo o qual: So modalidades de licitao: I concorrncia; II tomada de preos; III convite; IV concurso; V leilo. (...). 2. Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. (...) 9. Na hiptese do 2. deste artigo, a Administrao somente poder exigir do licitante no cadastrado os documentos previstos nos arts. 27 a 31, que comprovem habilitao compatvel com o objeto da licitao, nos termos do edital. Desse modo, considerando-se que a empresa apresentou documentao emitida por rgos oficiais de experincia na edificao de ponte de 100 metros, restaria evidenciada a comprovao da experincia em obra compatvel com a licitada, inclusive em extenso maior, o que demonstraria de maneira satisfatria a sua qualificao tcnica para o desempenho do objeto do contrato. Portanto, ao impor exigncia de comprovao de experincia em obra com dimenso de 500 m, o edital desatendeu ao disposto nos artigos 22 e 30 da Lei 8.666/93, na medida em que no atentou para as caractersticas da obra objeto da contratao. A exigncia no seria razovel por implicar comprovao de experincia em construo de obra com dimenso aproximadamente 20 vezes maior que a do futuro contrato. Tal exigncia acabaria por restringir a competitividade nsita do procedimento licitatrio e apta obteno de escolha mais vantajosa para a Administrao.

Deve o(a) examinando(a), portanto, mencionar que a regra prevista no edital extrapolou a determinao constitucional e a legislao de regncia, razo pela qual no haveria a configurao de ofensa ao princpio da vinculao ao instrumento convocatrio. A jurisprudncia se firmou exatamente nesse sentido, ou seja, no de que a qualificao tcnica do licitante deve ser limitada aptido para o desempenho da atividade pertinente e compatvel com o objeto da licitao. f) pedido de nova deciso (art. 514, inciso III, do CPC); g) pedido de condenao da parte contrria nas custas processuais e honorrios advocatcios.

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Aplicao: 25/10/2009

PADRO DE RESPOSTA QUESTO 1

De incio, deveria o escritrio (pessoa jurdica) habilitar-se na ao civil pblica como litisconsorte passivo necessrio, j que possui direito material a ser defendido. No mrito, deve-se alegar que o inciso II do art. 25 da Lei 8.666/93 autoriza a inexigibilidade de licitao quando se tratar de servios tcnicos especializados, de que trata o art. 13 da mesma lei, de natureza singular. Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial: (...) II para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade de publicidade e divulgao. ... 1. Considera-se de notria especializao o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes, organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato.

Dispe, por sua vez, o art. 13 da Lei n. 8.666/93: Para os fins desta Lei, consideram-se servios tcnicos profissionais especializados os trabalhos relativos a: (...) V patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas. Assim, dever da Administrao licitar os servios e obras de que necessita para a realizao de suas finalidades, excetuando-se os casos previstos na lei, que autoriza a contratao com inexigibilidade, quando h notria especializao.

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 2

A nica medida judicial que visa atender aos objetivos de Joana uma ao de rito ordinrio, cumulandose os pedidos de obrigao de fazer (corrigir a remunerao mensal), com pedido de obrigao de pagar (cobrana) as parcelas que deveriam ter sido pagas nos ltimos cinco anos. Requer-se, tambm, a tutela antecipada. Esto prescritas as parcelas devidas para alm dos ltimos cinco anos, de acordo com o Decreto 20.910/32. No entanto, como no houve o indeferimento do pedido na esfera administrativa, no houve a prescrio do fundo do direito. O STJ vem entendendo que se trata de relao jurdica de trato sucessivo, razo pela qual se renova a cada ms. Assim, as parcelas devidas no perodo anterior aos cinco anos antes da propositura da ao so atingidas pela prescrio, mas no o prprio fundo do direito. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. INOVAO. IMPOSSIBILIDADE. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. URV. CONVERSO. PRESCRIO. TRATO SUCESSIVO. SMULA N. 85/STJ. I vedado, em sede de agravo regimental, ampliar a quaestio trazida baila no recurso especial, colacionando razes no suscitadas anteriormente. II Na hiptese, pretende o agravante a aplicao do prazo previsto no artigo 205 do Cdigo Civil de 2002 como termo para o reconhecimento da prescrio do fundo de direito, tese no suscitada oportunamente no curso da demanda. III Esta c. Corte tem entendimento de que nas aes que visam a diferenas salariais advindas da errnea converso da moeda, a relao de trato sucessivo, incidindo a prescrio nos moldes da Smula n. 85 deste e. Tribunal: Nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a Fazenda Pblica figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do quinqunio anterior propositura da ao.. Agravo regimental desprovido. (AgRg nos EDcl no REsp 870.788/RN, Rel. Ministro Felix Fischer, Quinta Turma, julgado em 06/02/2007, DJ 19/03/2007, p. 392).

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 3

O(A) examinando(a) deve indicar ser o mandado de segurana, com pedido de liminar, a medida judicial cabvel. Deve destacar a prerrogativa da Administrao Pblica de proteger e fiscalizar o meio ambiente, mediante o combate poluio sonora, por se tratar de atividade que pode causar danos populao. Assim, deve fazer referncia ao poder de polcia da Administrao, o qual se funda, precipuamente, na prevalncia do interesse pblico em face do interesse particular. O(A) examinando(a) deve consignar que um dos atributos do poder de polcia , justamente, a autoexecutoriedade, compreendida como a possibilidade de atuao da administrao pblica, independentemente de autorizao ou deciso judicial. Porm, ainda assim, deve-se observar, como atributo do poder de polcia, o devido processo legal, de modo a assegurar ao administrado o exerccio do direito constitucional ao contraditrio e ampla defesa. Como, na hiptese apresentada, o proprietrio do estabelecimento no participou do ato de medio de poluio sonora nem foi notificado para apresentar qualquer defesa, h ntida violao aos princpios constitucionais insertos no art. 5., LV, da Constituio Federal, os quais asseguram o direito lquido e certo do impetrante ao devido processo legal e ampla defesa. Ademais, a medio sonora teria sido realizada em ambiente diverso do local do estabelecimento, o que poderia ter viabilizado a ocorrncia de interferncias externas que comprometeriam o resultado obtido. Tal circunstncia refora a necessidade de concesso da medida liminar para autorizar o imediato funcionamento do lavajato. Por fim, o(a) examinando(a) deve destacar que a interdio constitui sano excepcional, cabvel somente quando no haja outros meios eficazes para coibir o ato, justamente por implicar o no exerccio de atividade comercial. No caso, a legislao local teria previsto a possibilidade de advertncia ou, mesmo, a concesso de prazo para regularizao e, no obstante a referida previso, a administrao pblica procedeu diretamente interdio.

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 4

O(A) examinando(a) deve mencionar que a ao cabvel a anulatria. Para tanto, deve destacar que as multas decorrentes de transgresses s leis de trnsito devem ser precedidas de duas notificaes, uma com o objetivo de dar cincia ao condutor acerca da infrao e outra, para a imposio da multa, como forma de garantir ao infrator o exerccio do direito constitucional do contraditrio e da ampla defesa. Tal dever tem previso na Lei n. 9.503/97 (Cdigo de Trnsito Brasileiro), que, nos arts. 280 e 282, estabelece a necessidade da dupla notificao, justamente para que o infrator possa valer-se dos meios de impugnao dos respectivos autos de infrao, de modo a atender aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, insertos no art. 5., LV, da CF. A observncia do dever de se proceder notificao do cometimento da infrao e da notificao da penalidade aplicada j est reconhecida na Smula n. 312 do Superior Tribunal de Justia, segundo a qual no processo administrativo, para imposio de multa de trnsito, so necessrias as notificaes da autuao e da aplicao da pena decorrente da infrao. Por conseguinte, deve-se destacar a ocorrncia de evidente ofensa aos princpios constitucionais do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, quando no h a concesso de prazo para defesa prvia na hiptese de imposio de multas de trnsito, uma vez que vedado Administrao Pblica, ainda que no exerccio do poder de polcia, impor aos administrados sanes que repercutam em seu patrimnio, sem o respeito ampla defesa e ao devido processo legal.

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 5

O examinando deve mencionar que a medida judicial cabvel a ao de conhecimento sob o rito ordinrio, com a finalidade de obter provimento declaratrio da inexistncia de relao jurdica quanto aos dbitos dos meses de junho e julho, bem como a devoluo, em dobro, dos valores indevidamente cobrados. Para tanto, deve destacar que a presuno de veracidade dos atos administrativos no absoluta, mas relativa, podendo ser afastada mediante prova em contrrio (presuno juris tantum). No caso, a referida presuno pode ser elidida pela comprovao, por parte do autor, do fato de o imvel ter permanecido fechado durante o perodo questionado. A mera constatao de que o hidrmetro estaria em bom estado de funcionamento no constitui elemento bastante para atribuir ao ato a presuno absoluta de veracidade. Assim, se de um lado no houve a demonstrao, por parte da companhia de gua, da regularidade do ato, de outro, o autor fez prova de que, nos meses de junho e julho, o imvel permanecera fechado, circunstncia apta a elidir a presuno relativa de veracidade do ato administrativo, mormente em face dos elevados valores atribudos s contas e do visvel excesso em relao mdia de consumo.