Apostila-Curso de Execução Fiscal-Master Juris

MauroLusRochaLopes
EXECUO FISCAL
(emtpicos)

www.masterjuris.com.br RiodeJaneiro,RJ 2011
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Lei 6.830, de 22 de setembro de 1980 Dispe sobre a cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica e d outras providncias
Art. 1 A execuo judicial para cobrana da Dvida Ativa da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e respectivas autarquias ser regida por esta Lei e, subsidiariamente, pelo Cdigo de Processo Civil.
Legitimidade Ativa O rito compreendido na LEF especfico para a cobrana dos crditos da Fazenda Pblica, pois s ela possui o privilgio de poder constituir unilateralmente o ttulo executivo que ir lastrear a execuo fiscal, passando os crditos fazendrios, a partir de sua inscrio em dvida ativa, a gozar de presuno relativa de liquidez e certeza. As entidades que compem a federao brasileira Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios e suas respectivas autarquias esto, pois, legitimadas a ajuizar execuo fiscal para a cobrana de seus crditos. OAB A 1 Seo do STJ acabou uniformizando a jurisprudncia no sentido de que as anuidades cobradas pela OAB dos advogados no tm natureza tributria e no podem ser exigidas atravs de execuo fiscal, submetendo-se s regras gerais sobre execuo contidas no CPC (EREsp 503252/SC, Rel. p/ acrdo Min. Castro Meira). Fundaes so entidades autrquicas e podem propor execuo fiscal. Pessoas jurdicas de direito privado - Por no terem a prerrogativa de constituir unilateralmente o ttulo executivo, tampouco estarem arroladas no comando do art. 1 da LEF, as pessoas jurdicas de direito privado, ainda que titulares de crditos decorrentes de prestao de servio pblico delegado, no tm legitimidade para se valer do rito especial da LEF.
Execuo Fiscal (em tpicos) Apostila 2011 Mauro Lus Rocha Lopes Master Juris Professores Associados
Autarquia, quando exploradora de atividade econmica, carece de legitimidade para a propositura de execuo fiscal, eis que, no exercendo funo tipicamente administrativa, no pode gozar de privilgios fiscais no extensivos ao setor privado, equiparando-se, para os efeitos do comando constitucional do art. 173, 2, s empresas pblicas e s sociedades de economia mista
1) O Banco Regional de Desenvolvimento do Extremo Sul BRDE , empresa estatal que explora atividade econmica, no pode valer-se de mecanismo de execuo de dvidas de que as empresas privadas se veem excludas, independentemente do fato de o banco se afirmar autarquia (RE no 115.062- RS, 2a Turma, Rel. Min. Clio Borja, DJ 31/3/89, p. 4.333).
Decises dos tribunais de contas que imponham condenao patrimonial a ttulo de ressarcimento ao errio ou multa aos responsveis por irregularidades no trato da coisa pblica gozam de eficcia de ttulo executivo extrajudicial, na forma do disposto no art. 71, 3, da Constituio. No entanto, no cabe a tais cortes de contas, ainda que representadas pelo Ministrio Pblico que perante elas atue, ajuizar execuo fiscal para cobrana dos dbitos correlatos.
2) A ao de cobrana somente pode ser proposta pelo ente pblico beneficirio da condenao imposta pelo Tribunal de Contas, por intermdio de seus procuradores que atuam junto ao rgo jurisdicional competente (RE no 223.037/SE, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 02/08/2002, p. 61).
No se trata de execuo fiscal, pois o ttulo no ser o termo de inscrio em dvida ativa, mas o acrdo do Tribunal de Contas. ECT, empresa pblica federal, presta servio pblico de competncia exclusiva da Unio Federal (CF, art. 21, X), portanto no sujeita a concorrncia, estando insubmissa ao mandamento constitucional segundo o qual as empresas pblicas e sociedades de economia 2
mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado (CF, art. 173, 2). Assim, entendeu o Pretrio Excelso que a norma do art. 12 do Decreto-Lei no 509/69, que estendeu ECT os privilgios conferidos Fazenda Pblica (impenhorabilidade de bens, imunidades etc.), foi plenamente recepcionada pela Carta de 1988 (v. RE 220906, Rel. Min. Maurcio Correia, e RE 407099, Rel. Min. Carlos Velloso). Disso resulta a equiparao da ECT s entidades autrquicas fazendrias, razo por que h de se considerar legitimada, em carter excepcional (por ser pessoa de direito privado), para a cobrana de seus crditos atravs de execuo fiscal.
OBS: Esse entendimento no pode valer para as agncias franqueadas dos correios.
FGTS um fundo do trabalhador brasileiro gerido pelo Poder Pblico. As verbas devidas ao FGTS so inscritas em dvida ativa pela Procuradoria da Fazenda Nacional e por ela cobradas em execuo fiscal. Entretanto, mediante convnio, a cobrana poder ser realizada por intermdio da Caixa Econmica Federal. o que estabelece a Lei 8.844/94, em seu art. 2, caput, com a redao dada pela Lei 9.467/97. O Superior Tribunal de Justia decidiu que uma vez processada a execuo fiscal da espcie, no sob a representao judicial da Fazenda Nacional, mas unicamente sob a representao da CEF, empresa pblica, dotada de personalidade jurdica de direito privado, so inaplicveis, justamente por essas particularidades, os privilgios processuais dos arts. 25 da Lei 6.830/1980 (intimao pessoal) e 188 do CPC (prazos em dobro e em qudruplo), concedidos pela legislao to somente Fazenda Pblica (AgRg no Ag 543895/RS, 1a Turma, Rel.a Min.a Denise Arruda, DJ 05/12/2005, p. 222).
A Lei Complementar 123/2006 instituiu o Regime Especial Unificado de Arrecadao de Tributos e Contribuies devidos pelas Microempresas e Empresas de Pequeno Porte SIMPLES NACIONAL, que abrange, a par dos tributos federais, o ICMS (estadual) e o ISS (municipal). Da redao do art. 41, 2 e 3, da citada lei complementar, deduz-se que os crditos relacionados a tributos abrangidos pelo Simples Nacional, ainda que estaduais ou municipais, sero objeto de inscrio em dvida ativa da Unio e de cobrana a cargo da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, podendo este rgo, mediante convnio, delegar a Estados e Municpios tais atividades (inscrio e cobrana).
Art. 41. (...) 2 Os crditos tributrios oriundos da aplicao desta Lei Complementar sero apurados, inscritos em Dvida Ativa da Unio e cobrados judicialmente pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional. 3 Mediante convnio, a Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional poder delegar aos Estados e Municpios a inscrio em dvida ativa estadual e municipal e a cobrana judicial dos tributos estaduais e municipais a que se refere esta Lei Complementar.
Multa imposta em processo criminal - aps o advento da Lei 9.268, de 1996, a legitimidade para propor a execuo de pena de multa, imposta em processo criminal da Fazenda Pblica, no do Ministrio Pblico. Execuo proposta por Fazenda Pblica contra Fazenda Pblica Nada impede que uma Fazenda Pblica seja executada por outra Fazenda Pblica, quer por dbitos tributrios, quer por dbitos no tributrios. Rito CPC, art. 730: os bens pblicos so impenhorveis, por decorrncia direta da inalienabilidade que lhes peculiar (art. 100 do Cdigo Civil c/c art. 649, inciso I, do CPC)
Na execuo contra a fazenda, ainda que baseada em ttulo executivo extrajudicial, estampado na certido de dvida ativa, aplica-se a norma do art. 100 da CF (precatrio ou RPV).
3) juridicamente possvel a execuo contra a Fazenda, fundada em ttulo executivo extrajudicial (certido de dvida ativa), observadas em seu processamento as disposies aplicveis espcie (arts. 730 e seguintes do CPC) (STJ, 1a Turma, REsp. no 100.700-BA, Rel. Min. Demcrito Reinaldo, julg. 17/2/97). 4) Smula 58 do TRF da 4a Regio: A execuo fiscal contra a Fazenda Pblica rege-se pelo procedimento previsto no art. 730 do Cdigo de Processo Civil.
a expresso sentena judiciria a que alude o art. 100, caput, da Constituio da Repblica possui amplitude a alcanar a deciso, nos autos da execuo por ttulo extrajudicial contra a Fazenda Pblica, que determina a expedio do precatrio. Aplicao Subsidiria do Cdigo de Processo Civil Expressamente autorizada no texto da LEF (art. 1). Exemplos, dentre outros: a) casos de suspeio ou impedimento do juiz; e b) normas sobre o leilo (STJ, Smula 128 CPC, art. 686. VI). Nem todas as lacunas existentes na LEF demandam aplicao subsidiria do CPC, apenas aquelas consideradas indesejveis, ensejadoras de perplexidade no caso concreto enfocado pelo exegeta (silncio eloqente, no).
OBS: Exemplo = citao por hora certa (incabvel na execuo fiscal, pois o art. 8 da LEF s alude a citao pelo correio, por mandado e por edital). 5) desnecessria a interveno do Ministrio Pblico nas execues fiscais (STJ, Smula 189).
Art. 2 Constitui Dvida Ativa da Fazenda Pblica aquela definida como tributria ou no tributria na Lei no 4.320, de 17 de maro de 1964, com as alteraes posteriores, que estatui normas gerais de direito financeiro para elaborao e controle dos oramentos e balanos da Unio, dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal. 1 Qualquer valor, cuja cobrana seja atribuda por lei s entidades de que trata o art. 1o, ser considerado Dvida Ativa da Fazenda Pblica. 2 A Dvida Ativa da Fazenda Pblica, compreendendo a tributria e a no tributria, abrange a atualizao monetria, juros e multa de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato. 3 A inscrio, que se constitui no ato de controle administrativo da legalidade, ser feita pelo rgo competente para apurar a liquidez e certeza do crdito e suspender a prescrio, para todos os efeitos de direito, por 180 dias ou at a distribuio da execuo fiscal, se esta ocorrer antes de findo aquele prazo. 4 A Dvida Ativa da Unio ser apurada e inscrita na Procuradoria da Fazenda Nacional. 5 O Termo de Inscrio de Dvida Ativa dever conter: I o nome do devedor, dos corresponsveis e, sempre que conhecido, o domiclio ou residncia de um e de outros; II o valor originrio da dvida, bem como o termo inicial e a forma de calcular os juros de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato; III a origem, a natureza e o fundamento legal ou contratual da dvida; IV a indicao, se for o caso, de estar a dvida sujeita atualizao monetria, bem como o respectivo fundamento legal e o termo inicial para o clculo; V a data e o nmero da inscrio, no Registro de Dvida Ativa; e VI o nmero do processo administrativo ou do auto de infrao, se neles estiver apurado o valor da dvida. 6 A Certido de Dvida Ativa conter os mesmos elementos do Termo de Inscrio e ser autenticada pela autoridade competente. 7 O Termo de Inscrio e a Certido de Dvida Ativa podero ser preparados e numerados por processo manual, mecnico ou eletrnico. 8 At a deciso de primeira instncia, a Certido de Dvida Ativa poder ser emendada ou substituda, assegurada ao executado a devoluo do prazo para embargos.
9 O prazo para a cobrana das contribuies previdencirias continua a ser o estabelecido no art. 144 da Lei no 3.807, de 26 de agosto de 1960.
Dvida Ativa. Inscrio. Requisitos do Termo. Certido Qualquer valor cuja cobrana seja atribuda por lei Fazenda Pblica, ou seja, qualquer crdito que deva ser exigido em juzo por entidade fazendria, ser considerado dvida ativa, tenha ou no natureza tributria. O STJ decidiu que os privilgios da Lei 6.830/80 s cabem nos casos em que a dvida ativa tiver natureza tributria (crdito que goza de proteo especial artigos 183 a 193 do CTN) ou decorra de um ato ou de um contrato administrativo tpico, afastando, por tal razo, a viabilidade de execuo fiscal em que se cobrava dbito relativo indenizao por dano causado ao patrimnio do DNER em decorrncia de acidente automobilstico (REsp 362160, Min. Jos Delgado, 2002). Em outro julgado, foi admitida a inscrio em dvida ativa e cobrana em execuo fiscal de crdito originrio de fraude praticada pelo devedor no recebimento de benefcio previdencirio (REsp 381721, Min. Humberto Gomes de Barros, 2002).
OBS: bem verdade que, em relao ao ltimo caso, h tambm julgado contrrio, em que se afirmou que o recebimento indevido de benefcio deveria ser apurado previamente em processo judicial prprio, assegurado o contraditrio e a ampla defesa (REsp 414916, Min. Jos Delgado).
J no julgamento do REsp 800405 (AgRg), decidiu a 2 Turma do STJ que a inscrio em dvida ativa no o meio adequado para a cobrana de crditos provenientes exclusivamente de ilcitos civis extracontratuais no apurados previamente na via judicial, porque no h certeza da existncia de relao jurdica a ensejar o
crdito, nem sequer dbito resultante de obrigao vencida e prevista em lei, regulamento ou contrato.
Lei 8.112/90 Art. 47. O servidor em dbito com o errio, que for demitido, exonerado ou que tiver sua aposentadoria ou disponibilidade cassada, ter o prazo de sessenta dias para quitar o dbito. (Redao dada pela Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001) Pargrafo nico. A no quitao do dbito no prazo previsto implicar sua inscrio em dvida ativa. (Redao dada pela Medida Provisria n 2.225-45, de 4.9.2001)
Quanto aos honorrios advocatcios fixados em favor da Fazenda Pblica por deciso judicial transitada em julgado, devem ser exigidos na fase de cumprimento de sentena (CPC).
6) Se no processo judicial o Estado-juiz arbitra crdito em favor do Estado-administrao, crdito esse que pode ser obtido diretamente nos autos, em procedimento ulterior e consequente ao trnsito em julgado, no h motivo lgico ou jurdico para conceber que o Estadoadministrao desista obrigatoriamente, sob pena de cobrana em duplicidade da sua utilizao, para ento efetuar a inscrio da verba honorria em dvida ativa e, depois, ajuizar novo processo, sobrecarregando desnecessariamente o Poder Judicirio com demandas (a Execuo Fiscal, como se sabe, pode ser atacada por meio de outra ao, os Embargos do Devedor) cujo objeto poderia, desde o incio, ser tutelado no processo original (REsp. no 1126631, 2 Turma, Rel. Min. Herman Benjamin, 2009).
A lei no impe a condio de que o crdito seja originalmente de titularidade da Fazenda Pblica para que possa ser inscrito em dvida ativa e exigido atravs do executivo fiscal. Basta que a cobrana judicial responsabilidade do ente pblico. dele seja de
OBS: Exemplo = as verbas devidas ao FGTS, de que so titulares os trabalhadores o FGTS um fundo do trabalhador brasileiro, gerido pelo Poder Pblico , so inscritas em dvida ativa pela Procuradoria da Fazenda Nacional e por ela cobradas em execuo fiscal (ou, mediante convnio autorizado em lei, por intermdio da Caixa Econmica Federal).
OBS: Exemplo = O Superior Tribunal de Justia j validou execuo fiscal promovida pela Unio Federal, sob o patrocnio da Procuradoria da Fazenda Nacional, para a cobrana de crditos que lhe haviam sido cedidos por instituio financeira. 7) Onde a lei no restringe no cumpre ao intrprete restringi-la, e esta fala em qualquer valor, cuja cobrana seja atribuda por lei, o que me leva a defender que a titularidade do crdito que autoriza a cobrana via execuo fiscal (REsp. no 1.126.491, Eliana Calmon, 2a Turma, 2009).
A LEF se reporta Lei 4.320/64, que estatui normas gerais de direito financeiro, para definir a dvida ativa tributria e no tributria. Dispe esta, por seu turno, que Dvida Ativa Tributria o crdito da Fazenda Pblica dessa natureza, proveniente de obrigao legal relativa a tributos e respectivos adicionais e multas, e Dvida Ativa No Tributria so os demais crditos da Fazenda Pblica (art. 39, 2). A dvida ativa tributria foi conceituada tambm no Cdigo Tributrio Nacional (Lei 5.172/66), em seu art. 201, caput, como sendo a proveniente de crdito dessa natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento, pela lei ou por deciso final proferida em processo regular. O conceito de tributo se encontra no CTN (art. 3), sendo toda prestao pecuniria compulsria, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que no constitua sano de ato ilcito, instituda em lei e cobrada mediante atividade administrativa plenamente vinculada. A dvida ativa no tributria pode ser identificada de forma residual, consistindo em qualquer crdito da Fazenda Pblica, desde que no decorrente de atividade impositiva tributria, de que seriam exemplos foros, laudmios, aluguis, reposies, restituies, indenizaes etc. (art. 39, 2 da Lei 4.320/64)
OBS: Note-se que o referido texto legislativo arrolou tambm os crditos provenientes de emprstimo compulsrio, contribuies estabelecidas em lei e custas processuais, como sendo de natureza no tributria, o
que, atualmente, no subsiste, tendo em vista que o STF j identificou o carter tributrio de tais exaes, luz da CF de 1988.
Tributria ou no tributria, dvida ativa ser sempre aquela regularmente constituda e inscrita em registro administrativo prprio, aps o encerramento do procedimento administrativo em que se tenha assegurado defesa ao interessado e a fluncia, in albis, do prazo para o respectivo recolhimento. Incluem-se no conceito de dvida ativa todos os acrscimos incidentes sobre a prestao originalmente devida Fazenda Pblica, como os juros, a multa e outros encargos previstos em contrato ou em lei, a exemplo dos 20% que se agregam aos crditos inscritos da Unio Federal, para fazer face aos custos da cobrana. A inscrio em dvida ativa traduz ato administrativo de controle da legalidade do procedimento administrativo fiscal, que cria o ttulo hbil a lastrear a execuo fiscal. Com efeito, o agente da Administrao Pblica a quem compete inscrever os crditos fazendrios torna-se o juiz do procedimento de constituio de tais crditos, podendo (e devendo) determinar a anulao e o refazimento de atos viciados, evitando, com a medida, futuras nulidades no processo judicial de cobrana. A inscrio do crdito da Fazenda Pblica em dvida ativa tem como efeitos imediatos: a) torn-lo exequvel, b) presumidamente lquido e certo, alm de, no plano tributrio, c) estabelecer o marco a partir do qual a alienao de bens que torne insolvente o devedor caracteriza fraude execuo fiscal (CTN, art. 185). A dvida ativa da Unio apurada e inscrita na Procuradoria da Fazenda Nacional, cabendo a este rgo, necessariamente, representar a Unio na execuo de sua dvida ativa de natureza tributria (LEF, art. 2, 4, e CF, art. 131, 3).
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A inscrio da dvida ativa das demais entidades fazendrias e a representao nos correlatos processos judiciais de cobrana ficaro a cargo das autoridades indicadas nas respectivas legislaes especficas. a LEF, em seu art. 2, 5 e 6, estabelece diversos requisitos para formao do Termo de Inscrio de Dvida Ativa, cujos elementos devem estar reproduzidos na Certido de Dvida Ativa (CDA). Sobre a dvida ativa tributria, o CTN, aps fixar regra substancialmente idntica (art. 202), prescreve que a omisso de quaisquer requisitos previstos no artigo anterior ou o erro a eles relativo so causas de nulidade da inscrio e do processo de cobrana dela decorrente (art. 203). Jurisprudncia: pas de nullit sans grief - se a CDA indica perfeitamente o devedor e especifica a exigncia fiscal, indicando os dispositivos legais pertinentes, eventual omisso incapaz de causar prejuzo ao executado no macula o processo.
OBS: Exemplo = ausncia de indicao do livro e da folha da inscrio. 8) Sendo a omisso de dado que no prejudicou a defesa do executado, regularmente exercida, com ampla segurana, valida-se a certido para que se exercite o exame de mrito (STF, 1a Turma, RE no 99.993, Rel. Min. Oscar Corra, RTJ 107/1288)
A inscrio do dbito no Livro da Dvida Ativa que cria o ttulo executivo, documentado (ou materializado) este na CDA. Emenda ou Substituio do Ttulo Executivo Fiscal. Limite Temporal. Restrio Nova Defesa do Executado A LEF garante Fazenda exequente a emenda ou a substituio do ttulo executivo viciado, at a deciso de primeira instncia, vale dizer, at o advento da sentena proferida nos embargos do devedor ou, caso estes no tenham sido oferecidos, at que se declare extinta a execuo. 11
O privilgio alcana apenas os casos de vcios formais ou materiais do termo de inscrio e/ou da certido correspondente que possam ser sanados atravs da emenda ou da substituio do ttulo. Quando for a hiptese de defeito substancial no procedimento administrativo de constituio do crdito v.g., inobservncia da garantia da ampla defesa , exigese a renovao do lanamento, o que afasta a possibilidade aventada. Tambm no pode a Fazenda credora pretender substituir o ttulo original no intuito de indicar outro devedor ou responsvel, a fim de redirecionar-lhe a cobrana.
9) A Fazenda Pblica pode substituir a certido de dvida ativa (CDA) at a prolao da sentena de embargos, quando se tratar de correo de erro material ou formal, vedada a modificao do sujeito passivo da execuo (Smula 392 STJ). 10) Inadmissvel a substituio de CDA referente cobrana de IPTU e Taxas lanados sobre rea a maior, por isso que no se trata de simples correo de erro material ou formal do ttulo executivo, mas de modificao do prprio lanamento, com alterao do valor do dbito, o que no guarda apoio no art. 2, 8, da Lei 6.830/80 (REsp 87768, Min. Peanha Martins).
Substituda ou emendada a certido de dvida ativa, ser assegurada ao executado a devoluo do prazo para embargos. Discusso sobre se os novos embargos poderiam versar sobre toda a matria til defesa ou apenas acerca da parte da CDA modificada, havendo quem entenda que prevalece o CTN para o caso de dvida ativa tributria. Nosso entendimento: a matria abordada pela norma do art. 203 do CTN, alusiva a providncias processuais (substituio do ttulo executivo e devoluo de prazo para ajuizamento de embargos execuo), de cunho nitidamente formal (processual), no se encaixando
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entre as normas gerais em matria de legislao tributria e, portanto, no se podendo falar em reserva de lei complementar. Resultado: prevalece a disposio do art. 2, 8 da LEF, mesmo para a dvida ativa tributria (no h restrio nova defesa, oferecida aps a emenda ou substituio do ttulo) Suspenso do Prazo Prescricional pela Inscrio em Dvida Ativa A LEF estipula que a inscrio em dvida ativa suspende o curso da prescrio por cento e oitenta dias ou at a distribuio da execuo fiscal (art. 2o, 3o). Disposio que s se aplica s execues de dvida ativa no tributria. Prescrio tributria = reserva de LC.
11) A norma contida no art. 2, 3, da Lei 6.830/80, segundo a qual a inscrio em dvida ativa suspende a prescrio por 180 (cento e oitenta) dias ou at a distribuio da execuo fiscal, se anterior quele prazo, aplica-se to somente s dvidas de natureza no tributria, porque a prescrio das dvidas tributrias regula-se por lei complementar, no caso o art. 174 do CTN (REsp 708227, Min. Eliana Calmon, 2005).
Prazo Prescricional para a Cobrana das Contribuies Previdencirias A partir da Constituio de 1988, as contribuies sociais destinadas ao custeio da seguridade social sendo uma de suas espcies a contribuio previdenciria , previstas genericamente no art. 149 da Lei Maior e integrando, pois, o Sistema Tributrio Nacional, passaram a ostentar a natureza tributria e, por conseguinte, a se submeter novamente ao regramento geral do CTN, que fixa em cinco (5) anos a prescrio da ao para cobrana do crdito tributrio (art. 174).
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A inovao contida na Lei no 8.212/91, cujo art. 46 pretendeu aumentar para dez (10) anos o lapso prescricional para a cobrana dos crditos da seguridade social, no tem valia no confronto com a norma do art. 174 do CTN, que tem reconhecida eficcia de lei complementar, sendo de flagrante inconstitucionalidade, por violar a exigncia constitucional de forma contida no art. 146, III, b. Esse entendimento, tambm aplicvel decadncia tributria, restou assentado pelo Supremo Tribunal Federal na Smula Vinculante no 08. Por isso, a norma do art. 46 da Lei 8.212/91 foi devidamente revogada pela Lei Complementar 128/2008. Cobrana Indireta de Tributos. Sanes Polticas. Protesto da Certido de Dvida Ativa. Exigncia de Certido Negativa de Tributos como Condio para o Levantamento de Depsitos de Precatrios Art. 3 do CTN = tributo prestao cobrada mediante atividade plenamente vinculada, o que indica no haver discricionariedade na conduta administrativa correspondente. No cumprindo espontaneamente o seu dever fiscal, fica o contribuinte inadimplente sujeito adoo das medidas indicadas na LEF e no CTN que tm por objetivo a promoo da satisfao forada do crdito fiscal. Tais medidas envolvem a constituio unilateral do ttulo executivo fiscal traduzida na atividade de inscrio do dbito em dvida ativa , a extrao da certido correspondente, o ajuizamento da ao de execuo fiscal e a adoo das medidas executivas estabelecidas no respectivo rito. Esse o procedimento exclusivamente indicado na lei para a promoo da satisfao forada do crdito fiscal,
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a teor dos comandos normativos dos arts. 1, 2, 2, e 5 da LEF e dos arts. 201 e 187 do CTN, entre outros. Todos os demais instrumentos utilizados pelo Fisco com o intuito, declarado ou disfarado, de forar o contribuinte a satisfazer seu dbito revelam cobrana indireta de tributo, ou sanes polticas, representando conduta que viola o devido processo legal e a ampla defesa, constitucionalmente assegurados (art. 5, incisos LIV e LV). O Supremo Tribunal Federal mantm um histrico de decises reprovando a cobrana indireta de tributos, tendo tratado especificamente da apreenso de mercadoria, da interdio de estabelecimento e da proibio de exerccio de atividade profissional, nas Smulas 70, 323 e 547. Protesto da certido da dvida ativa da Unio, autorizado pela Portaria 321/2006, do Procurador-Geral da Fazenda Nacional. Protesto ato definido na Lei no 9.492/97 (art. 1) que tem por objetivo fazer prova da inadimplncia de obrigao originada em ttulos e outros documentos de dvida. Segundo concepo doutrinria difundida, o protesto serve configurao da mora do devedor, autorizando a execuo do ttulo protestado ou a apresentao de requerimento de falncia do inadimplente. A obrigao tributria tem fonte na lei (obrigao ex lege), no em ttulos e outros documentos de dvida. A mora do contribuinte inadimplente automtica, a partir do vencimento do prazo para recolhimento do tributo (CTN, art. 161, caput), configurando-se, pois, independentemente de notificao ou protesto do devedor.
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Para a cobrana do crdito tributrio basta sua inscrio prvia no registro da dvida ativa, mediante ato unilateral que a ele atribui qualificativo processual da exequibilidade. No pode a Fazenda Pblica requerer a falncia do devedor de tributo, ausente autorizao legislativa para tanto. Protesto da certido da dvida ativa tributria se revela, portanto, medida intil ao Fisco, a menos que seu interesse seja o de impor constrangimento ao devedor tributrio inadimplente, mediante negativao de seu nome em cadastros restritivos de crdito que so municiados com informaes fornecidas pelos cartrios de protestos de ttulos. Tal objetivo, entretanto, no pode ser alcanado pelo Estado, que assim agindo viola o devido processo legal exigvel para a cobrana de seus crditos e ignora a absoluta vinculao lei a que tal atividade se subordina. Lei 11.033/2004 (art. 19): passou a exigir a apresentao, pelo interessado, de certido negativa de dbitos fiscais, como condio para o recebimento de quantias decorrentes de precatrios judiciais. O Estado, por lei, s estaria obrigado a cumprir sentena transitada em julgado em que condenado a pagar certa quantia em dinheiro ao particular se este lhe oferecesse prova de estar em dia com suas obrigaes fiscais. Na ADI 3.453, o STF manteve-se fiel a sua tradicional orientao de repelir mtodos indiretos de cobrana de tributos e declarou a inconstitucionalidade do mencionado dispositivo de lei. Considerou que a aplicao dele representaria afronta direta autoridade da coisa julgada (CF, art. 5, inciso XXXVI) e ao comando constitucional do art. 100, que, 16
na redao da poca (anterior EC. no 62/2010), ao tratar do instituto do precatrio, no reclamou a atuao do legislador infraconstitucional, mormente com o objetivo de impor restries ao direito do cidado efetividade da jurisdio (ADI 3.453, Min. Crmen Lcia, 2007). O STJ considerou ilcita certa restrio contida na INSRF 200/2002, que regulamentou, em parte, a Lei 5.614/1970 ao deferimento de modificaes no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas (CNPJ), quando se busca incluir, no quadro societrio da empresa requerente, pessoa fsica com pendncias na Receita Federal. Considerou-se que a inscrio ou modificao de dados no citado cadastro so garantidas a todas as empresas legalmente constitudas mediante o arquivamento de estatutos e alteraes na junta comercial estadual, sendo vedada a imposio de restries infralegais que obstruam o exerccio da livre iniciativa e desenvolvimento pleno de atividades econmicas (REsp 1103009, Min. Luiz Fux). Cesso da Cobrana da Dvida Ativa a Entidades Privadas O Senado Federal, por intermdio da Resoluo 33, editada em 13 de julho de 2006, autorizou os Estados, o Distrito Federal e os Municpios a cederem a instituies financeiras a sua dvida ativa consolidada, para cobrana mediante endosso-mandato, em troca de antecipao de receita at o valor de face dos crditos, respeitados os limites fixados na Lei de Responsabilidade Fiscal (LC 101/2000). No mesmo ato normativo, estabeleceu ainda o Senado que: a) a instituio financeira endossatria poder parcelar os dbitos tributrios nas mesmas condies em que o Estado, Distrito Federal ou Municpio endossante poderia faz-lo; b) a instituio financeira endossatria prestar contas mensalmente dos valores cobrados; c) uma vez amortizada a antecipao referida no art. 1, a instituio financeira repassar mensalmente ao Estado, Distrito Federal ou Municpio o 17
saldo da cobrana efetivada, descontados os custos operacionais fixados no contrato; e d) o endosso mandato irrevogvel enquanto no amortizada a antecipao referida no art. 1. A Resoluo no 33/2006, de autoria do Senador Srgio Cabral, dever ter sua constitucionalidade analisada pelo Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI 3.786. O ente pblico passa a poder transferir instituio financeira a responsabilidade pela cobrana de sua dvida ativa em troca de antecipao de parte da receita a ser arrecadada. Tal transferncia tem, como contrapartida, o endosso mandato da dvida ativa, caracterizado por ser endosso imprprio, em funo do qual no h propriamente modificao na titularidade original do crdito, apenas transmisso da capacidade para cobrar e dar quitao.
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Art. 3 A dvida ativa regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez. Pargrafo nico. A presuno a que se refere este artigo relativa e pode ser ilidida por prova inequvoca, a cargo do executado ou de terceiro, a quem aproveite.
Presuno de Liquidez e Certeza da Dvida Ativa A presuno de certeza do dbito diz respeito sua existncia regular. A presuno de liquidez relaciona-se com o quantum exigido do devedor, pressupondo que o ttulo executivo ostente elementos que permitam, a qualquer tempo, o clculo do montante integral do dbito, incluindo principal, juros, multa e demais encargos. Pargrafo nico do art. 3: reproduz o constante do art. 204, pargrafo nico, do CTN presuno relativa (juris tantum), pois ao executado competir o nus de provar a inexigibilidade total ou parcial da quantia que lhe est sendo cobrada. Fluncia de Juros e Presuno de Liquidez da Dvida Ativa. Pagamento Parcial J que a CDA deve apontar os dispositivos legais embasadores do clculo dos juros e dos ndices de correo monetria que incidiro at que o crdito seja efetivamente adimplido, no se considera ilquida a dvida ativa por aludir a valor histrico, j defasado. A atualizao do dbito ser sempre possvel, a qualquer tempo, mediante puro clculo aritmtico, levando-se em conta as instrues contidas no ttulo executivo.
OBS: Da o CTN, em seu art. 201, pargrafo nico, explicitar, com relao dvida ativa tributria, que a fluncia de juros de mora no exclui a liquidez do crdito.
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Pagamento parcial do dbito realizado anteriormente inscrio em dvida ativa e inobservado pela Fazenda Pblica, quando da constituio do ttulo, desnatura a presuno de liquidez da dvida? Na hiptese em que a parcela quitada no possa ser destacada do dbito global por simples conta de subtrao, isto , quando a execuo reste inviabilizada por dificuldade operacional e material na fixao do dbito residual, SIM. do contrrio, NO.
OBS: De qualquer modo, at a deciso de primeira instncia, ser sempre facultado Fazenda exequente emendar ou substituir o ttulo cuja presuno de liquidez esteja maculada, na forma do art. 2, 8, da LEF.
Prova de Fato Negativo com vistas Desconstituio do Ttulo Executivo Fiscal a teoria dinmica de distribuio do nus da prova, cuja aplicao ao processo de execuo da dvida ativa tributria e aos correlatos incidentes no viola a presuno legal de certeza da dvida inscrita, estabelece que cabe ao juiz impor o nus da prova parte que esteja em condies de produzi-la com menos inconvenientes, dispndio ou demora. alis, a Fazenda Pblica tem a obrigao de trazer a juzo os documentos administrativos relativos ao dbito cobrado em execuo fiscal, quando intimada a tanto, por fora do comando contido no art. 41, caput e pargrafo nico, da LEF, devendo assumir o nus de sua inrcia injustificada
12) Processo Civil. Execuo Fiscal. ICMS declarado e no pago. No obstante a Certido de Dvida Ativa goze da presuno de certeza e liquidez, a Fazenda est obrigada a provar a existncia da declarao de dbito, se o contribuinte desde os Embargos do Devedor afirma, peremptoriamente, que no a fez; trata-se de prova que s est ao alcance da Fazenda, que teria recebido a declarao. Recurso Especial conhecido e provido (REsp. no 95.865-SP, 2a Turma, Rel. Min. Ari Pargendler, DJ 3/8/98, p. 176).
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Art. 4 A execuo fiscal poder ser promovida contra: I o devedor; II o fiador; III o esplio; IV a massa; V o responsvel, nos termos da lei, por dvidas tributrias ou no, de pessoas fsicas ou jurdicas de direito privado; e VI os sucessores a qualquer ttulo. 1 Ressalvado o disposto no art. 31, o sndico, o comissrio, o liquidante, o inventariante e o administrador, nos casos de falncia, concordata, liquidao, inventrio, insolvncia ou concurso de credores, se, antes de garantidos os crditos da Fazenda Pblica, alienarem ou derem em garantia quaisquer dos bens administrados, respondem, solidariamente, pelo valor desses bens. 2 dvida ativa da Fazenda Pblica, de qualquer natureza, aplicam-se as normas relativas responsabilidade prevista na legislao tributria, civil e comercial. 3 Os responsveis, inclusive as pessoas indicadas no 1 deste artigo, podero nomear bens livres e desembaraados do devedor, tantos quantos bastem para pagar a dvida. Os bens dos responsveis ficaro, porm, sujeitos execuo, se os do devedor forem insuficientes satisfao da dvida. 4 Aplica-se dvida ativa da Fazenda Pblica de natureza no tributria o disposto nos arts. 186 e 188 a 192 do Cdigo Tributrio Nacional.
Execuo Fiscal Promovida contra o Responsvel Tributrio cujo Nome no Consta do Termo de Inscrio em Dvida Ativa Embora a Lei de Execuo Fiscal (art. 2, 5, inciso I) e o CTN (art. 202, inciso I) indiquem que o Termo de Inscrio de Dvida Ativa deve conter o nome do corresponsvel, decide-se, frequentemente, que no exigvel fazer constar da Certido de Dvida Ativa o nome do responsvel tributrio.
13) Podem (os responsveis por substituio) ser citados e ter seus bens penhorados independentemente de processo judicial prvio para a verificao inequvoca das circunstncias de fato aludidas no art. 135,
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caput, do CTN, matria essa que, no entanto, poder ser discutida, amplamente, em embargos do executado (STF, RE 100920, Min. Moreira Alves).
Este entendimento jurisprudencial est sendo temperado, pois o Superior Tribunal de Justia afirmou:
14) A presuno de liquidez da certido de dvida ativa s alcana as pessoas nela referidas. Para admitir que a execuo fiscal atinja terceiros, no referidos na CDA, lcito ao juiz exigir a demonstrao de que estes so responsveis tributrios, nos termos do CTN (art. 135) (Resp 272236, Min. Humberto Gomes de Barros).
No caso de falecimento do devedor no curso da execuo fiscal, a jurisprudncia admite o redirecionamento da cobrana para o esplio, que responde pelo crdito tributrio, na forma do art. 131, III, do CTN.
OBS: esse redirecionamento no cabe quando a execuo fiscal tenha sido proposta, por inadvertncia da Fazenda credora, contra devedor j falecido, sequer sendo cabvel emenda ou substituio da certido nula, diante do vcio inicial insanvel. Nesse sentido decidiu o STJ (REsp 1222561, Min. Mauro Campbell Marques, 2011).
A penhora de bens, para garantia do dbito, deve ser antecedida de citao, sob pena de violao do devido processo legal. Se a penhora no for precedida de citao na execuo fiscal, o responsvel tributrio tem embargos de terceiro para afast-la, sem prejuzo de sua renovao pelos meios regulares. Jurisprudncia: o ato judicial que defere pedido de incluso de responsvel no polo passivo da execuo fiscal no caracteriza despacho de mero expediente, mas deciso interlocutria passvel de recurso (agravo), eis que gera lesividade para a parte integrada ao processo (REsp 1100394, Rel. Min. Luiz Fux, 2009). Responsabilidade Tributria do Scio-Gerente da Pessoa Jurdica Nas sociedades em que os scios tenham responsabilidade limitada (v. g., as sociedades por quota 22
de responsabilidade limitada e as sociedades annimas), em princpio, somente aquele que exerce a direo ou a gerncia da empresa, praticando atos tpicos de administrao, pode vir a ser chamado a responder pelo crdito tributrio a que se obrigou, originariamente, a pessoa jurdica. CTN alude, no particular, a diretores, gerentes ou ]representantes de pessoas jurdicas de direito privado (art. 135, inciso III). Como so administradores de bens alheios, sempre que procederem com m-f, praticando atos com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos, sero responsabilizados pessoal e exclusivamente pelos crditos tributrios da decorrentes (responsabilidade por substituio).
15) O inadimplemento da obrigao tributria pela sociedade no gera, por si s, a responsabilidade solidria do scio-gerente (Smula 430 STJ). OBS: mesmo a disposio genrica do art. 50 do Cdigo Civil s admite a responsabilidade patrimonial de administradores ou scios da pessoa jurdica por obrigaes assumidas por esta em caso de comprovado abuso da personalidade jurdica da empresa, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso patrimonial.
S cabe pretender responsabilizar o scio por crdito tributrio constitudo no perodo em que tenha ele exercido a gerncia ou a administrao da empresa contribuinte, e desde que reste provado que, em razo da prtica de conduta ilcita (excesso de mandato, infrao lei etc.), a referida sociedade tornou-se insolvente frente ao Fisco. Jurisprudncia: para os fins do disposto no art. 135, inciso III, do CTN, a dissoluo irregular da sociedade, que simplesmente deixa de operar, sem a quitao dos tributos que oneraram suas atividades, gera a responsabilidade do gerente ou diretor pelas dvidas tributrias da empresa.
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16) A jurisprudncia desta Corte no sentido de que o scio-gerente de sociedade s pode ser responsabilizado pelo no pagamento de tributo, respondendo com o seu patrimnio, se comprovado, pelo Fisco, ter aquele agido com dolo ou culpa, com infrao lei, do contrato social ou estatuto e que redunde na dissoluo irregular da sociedade. Ademais, o no pagamento de tributo, de per si, no caracteriza violao lei, mormente quando verificado que a sociedade continua em pleno funcionamento, como na hiptese vertente (AGREsp 401306, Min. Francisco Falco, 2002). 17) Quando o gerente abandona a sociedade sem honrar-lhe o dbito fiscal o fato ilcito que o torna responsvel no o atraso de pagamento, mas a dissoluo irregular da pessoa jurdica (REsp 101597, Min. Humberto Gomes de Barros).
Indcios de dissoluo irregular de uma sociedade costumam ser evidenciados nos prprios autos da execuo fiscal, como no caso em que o oficial de justia certifica no ter podido realizar a diligncia de citao em razo de a empresa no estar mais localizada no seu endereo declarado e de no possuir bens.
18) Presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo fiscal para o scio-gerente (Smula 435 STJ).
A simples devoluo da carta citatria, pelos correios, no enseja a presuno de dissoluo irregular da sociedade, j que a informao lanada pelo carteiro no ostenta o atributo da f pblica. Diante da inviabilidade de se realizar a citao por via postal, deve ser extrado mandado, para que o analista judicirio executante de mandados oficial de justia diligencie no endereo da empresa executada e certifique, se for o caso, os indcios da extino irregular da sociedade.
19) No se pode considerar que a carta citatria devolvida pelos correios seja indcio suficiente para se presumir o encerramento irregular da sociedade. No possui o funcionrio da referida empresa a f pblica necessria para admitir a devoluo da correspondncia como indcio de encerramento das atividades da empresa (Resp 1017588, Min. Humberto Martins).
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O scio-gerente que se retira da sociedade antes de sua dissoluo irregular s pode vir a ser responsabilizado por dbitos tributrios da mesma se ficar provado que contribuiu, com m gesto, para o fato.
20) No se considera como responsvel tributrio o scio que se retirou da sociedade, transferindo para terceiro suas quotas, continuando a sociedade em funcionamento, vindo a ser encerrada anos depois (REsp 183951, Min. Milton Luiz Pereira, 2002).
Demonstrando cabalmente o gerente que no praticava atos de gesto, de fato exercidos por outra pessoa, afasta-se a responsabilidade do gerente
21) Se para o Tribunal o executado, embora constasse como scio-gerente no contrato social, provou que no praticou atos de gesto, atendido foi o disposto no art. 333, I, do CPC, cabendo ao exequente provar o contrrio, no havendo que se falar em indevida inverso do nus da prova (REsp 621154, Min. Eliana Calmon).
A falncia no configura modo irregular de dissoluo da sociedade, pois alm de estar prevista em lei, consiste numa faculdade estabelecida em favor do comerciante impossibilitado de honrar os compromissos assumidos.
OBS: Essa a orientao do Superior Tribunal de Justia (REsp 697115, Min. Eliana Calmon), que s admite ser o representante da empresa falida chamado a responder pelo dbito tributrio inadimplido pela ltima no caso de demonstrao de atuao com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatuto.
Como caracterizar a ao com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatuto, para fins de imputao de responsabilidade tributria a administradores de sociedades? Em princpio, nada obsta a que se observem, por analogia, as prescries do Cdigo Civil, que, em seu art. 1.015, admite a responsabilizao pessoal do administrador por dbito contrado em nome da sociedade em face de terceiros em casos de excesso de poderes, caracterizado este quando:
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a) a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; ou b) a limitao de poderes for conhecida do terceiro; ou c) a operao realizada se revelar estranha ao objeto social da sociedade.
Outro caso tpico de infrao lei, a ensejar a responsabilidade tributria pessoal do administrador da sociedade, a distribuio de lucros ilcitos ou fictcios, por ele promovida sem que os scios conhecessem ou tivessem como conhecer a ilegitimidade de tal distribuio (Cdigo Civil, art. 1.009). Em suma, sempre que ficar provado que o administrador agiu sabendo ou devendo saber que sua conduta estava em desacordo com a vontade da maioria dos scios, poder ser ele pessoalmente responsabilizado, no plano tributrio, em razo de excesso de poderes ou infrao s disposies dos atos constitutivos da empresa.
OBS: em casos tais, o Cdigo Civil, no art. 1.013, 2, estabelece a responsabilidade do administrador, perante a sociedade, por perdas e danos.
Cnjuge do administrador: (Smula 251 STJ).
resguardo
da
meao
22) A meao s responde pelo ato ilcito quando o credor, na execuo fiscal, provar que o enriquecimento dele resultante aproveitou ao casal (Smula 251 STJ).
No entanto, jurisprudncia: os bens indivisveis, de propriedade comum decorrente do regime da comunho no casamento, podem ser penhorados e leiloados, reservando-se ao cnjuge meeiro, estranho execuo, a metade do preo alcanado (REsp 511663, Rel. Min. Barros Monteiro).
OBS: A Lei 11.382/2006 disps no mesmo sentido, acrescentando a correlata norma ao CPC (art. 655-B).
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Nos casos de dbitos relativos a contribuies para a Seguridade Social, dispunha o art. 13, caput, da Lei no 8.620/93 que o titular de firma individual e os scios das empresas com cotas de responsabilidade limitada respondem solidariamente, com seus bens pessoais, pelos dbitos junto Seguridade Social. Jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia: a disposio do art. 13 da Lei no 8.620/93 havia de ser interpretada em consonncia com a norma geral do art. 135, inciso III, do CTN e com as novas normas sobre responsabilidades de scios de sociedades limitadas previstas no Cdigo Civil de 2002 (art. 1.016 c/c art. 1.053) = responderiam apenas os scios que, agindo ilicitamente, com excesso de mandato ou violando o contrato social, tivessem praticado ato de gesto (REsp 717717, Min. Jos Delgado). O debate restou superado com a revogao da aludida disposio por meio da Lei 11.941/2008. Com relao aos casos pretritos, o STF declarou a inaplicabilidade da disposio do art. 13 da Lei 8.620/93, por inconstitucionalidade.
23) O art. 135, III, do CTN responsabiliza apenas aqueles que estejam na direo, gerncia ou representao da pessoa jurdica e to-somente quando pratiquem atos com excesso de poder ou infrao lei, contrato social ou estatutos. Desse modo, apenas o scio com poderes de gesto ou representao da sociedade que pode ser responsabilizado, o que resguarda a pessoalidade entre o ilcito (mal gesto ou representao) e a conseqncia de ter de responder pelo tributo devido pela sociedade. O art. 13 da Lei 8.620/93 no se limitou a repetir ou detalhar a regra de responsabilidade constante do art. 135 do CTN, tampouco cuidou de uma nova hiptese especfica e distinta. Ao vincular simples condio de scio a obrigao de responder solidariamente pelos dbitos da sociedade limitada perante a Seguridade Social, tratou a mesma situao genrica regulada pelo art. 135, III, do CTN, mas de modo diverso, incorrendo em inconstitucionalidade por violao ao art. 146, III, da CF. O art. 13 da Lei 8.620/93 tambm se reveste de inconstitucionalidade material, porquanto no dado ao legislador estabelecer confuso entre os patrimnios das pessoas fsica e jurdica, o que, alm de impor desconsiderao ex lege e objetiva da personalidade jurdica, descaracterizando as sociedades limitadas, implica irrazoabilidade e
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inibe a iniciativa privada, afrontando os arts. 5, XIII, e 170, pargrafo nico, da Constituio (RE 562276, Min. Ellen Gracie).
A legitimidade passiva do responsvel tributrio no pode ser, em regra, impugnada atravs de exceo de pr-executividade.
24) Havendo indcios de que a empresa encerrou irregularmente suas atividades, possvel redirecionar a execuo ao scio, a quem cabe provar o contrrio em sede de embargos execuo, e no pela estreita via da exceo de pr-executividade (AGA 561854, Min. Teori Zavascki, 2004).
Admite-se, excepcionalmente, a aludida exceo quando houver prova pr-constituda, ou seja, direito lquido e certo a afastar a legitimao passiva do pretenso responsvel.
25) Consiste a pr-executividade na possibilidade de, sem embargos ou penhora, arguir-se na execuo, por mera petio, as matrias de ordem pblica ou as nulidades absolutas. A tolerncia doutrinria, em se tratando de execuo fiscal, esbarra na necessidade de se fazer prova de direito lquido e certo, exceto se a questo da ilegitimidade for lquida e certa, como abstrado no voto divergente na hiptese dos autos, tendo, pois, pertinncia a exceo de pr-executividade (REsp 602249, Min. Eliana Calmon, 2004).
Benefcio de Ordem, Responsabilidade e Dvida Ativa Tributria CTN (art. 124, II): previso de responsabilidade solidria pelo adimplemento da prestao tributria, vedando expressamente, no pargrafo nico, a invocao do benefcio de ordem. LEF (art. 4, 3): garante aos responsveis, inseridos no plo passivo do executivo fiscal, a possibilidade de nomear penhora bens livres e desembaraados do devedor, certo que somente na insuficincia destes ficaro os seus sujeitos execuo (benefcio de ordem ou de excusso). Soluo: aplicao da LEF apenas dvida ativa no tributria. 28
OBS: possuindo a LEF natureza de lei ordinria, no cabe benefcio de ordem nas execues fiscais da dvida ativa tributria promovidas contra o responsvel solidrio, eis que a antecedente norma do art. 124 do CTN, que contrria, j gozava de eficcia de lei complementar quando entrou em vigor a LEF, no tendo sido por esta revogada.
Fiador na Execuo Fiscal O contrato de fiana, regulado no Cdigo Civil (arts. 818 e seguintes), pode ser formado acessoriamente a qualquer contrato firmado pela Administrao Pblica direta ou indireta. Fiador figura mais facilmente visualizvel na execuo de dvida ativa de natureza no tributria, dado o carter ex lege da obrigao tributria no se permitindo s convenes particulares a modificao da definio legal do sujeito passivo Fiador pode ser chamado a responder tambm pelo crdito tributrio, nos casos em que a execuo fiscal garantida por fiana bancria, sendo o banco fiador intimado a pagar o dbito, desde que no embargada a execuo ou rejeitados os embargos, sob pena de voltarse contra si o executivo (art. 19, inciso II, da LEF). Equiparada ao fiador, no rol dos legitimados a figurar no plo passivo da execuo fiscal, encontra-se a seguradora, para o caso em que seja aceito, em garantia do crdito em cobrana, o chamado seguro garantia judicial. Execuo Fiscal contra Estado Estrangeiro Invivel, pois o STF sequer admite a consulta prvia ao Estado estrangeiro sobre sua eventual aceitao em se submeter execuo perante a Justia brasileira.
26) Em se tratando de execuo, e execuo fiscal, o caso de impossibilidade jurdica e portanto independe de prvia audincia do Estado estrangeiro para submeter-se, ou no, jurisdio brasileira (STF, AgRACO 527-9, Min. Seplveda Pertence, 1998).
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OBS: as reparties diplomticas e consulares estabelecidas no Brasil no gozam propriamente de imunidade fiscal, mas de iseno prevista em tratados internacionais, sem carter absoluto, em benefcio de patrimnio, rendas e servios voltados s suas atividades tpicas. No caso de incidncia fiscal vlida e inadimplncia do ente, no pode o Fisco submet-lo a processo de execuo fiscal, diante da imunidade absoluta jurisdio executria, reconhecida pela Corte Suprema brasileira. A cobrana h de se dar diplomaticamente e a persistncia do Estado estrangeiro na inadimplncia gera um constrangimento internacional.
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Art. 5 A competncia para processar e julgar a execuo da Dvida Ativa da Fazenda Pblica exclui a de qualquer outro juzo, inclusive o da falncia, da concordata, da liquidao, da insolvncia ou do inventrio.
Competncia para Processar Execuo Fiscal. Domiclio Civil e Tributrio. Modificao Posterior de Domiclio CPC, art. 578, caput e pargrafo nico: a execuo fiscal ser proposta no foro do domiclio do executado, ou, havendo mais de um, no foro do domiclio de qualquer um dos devedores, facultando-se ao Fisco, ainda, eleger o foro do lugar em que se praticou o ato ou o do lugar em que ocorreu o fato que deu origem dvida, ou, por fim, o foro da situao do bem do qual a dvida se originou. Ao devedor no se assegura, portanto, o direito de ser executado no foro de seu domiclio, salvo se nenhuma das espcies do pargrafo nico do art. 578 (CPC) se verificar.
27) A interpretao do art. 578 do CPC preceitua que os foros elencados no caput do citado dispositivo concorrem com os previstos no pargrafo nico do mencionado artigo de lei federal (EREsp 787977, Min. Eliana Calmon).
De todo modo, tem sido praxe a propositura da execuo fiscal no foro do domiclio do executado.
OBS: o foro competente para o processamento e julgamento da execuo fiscal envolvendo crdito tributrio deve ser fixado, luz da regra do art. 127 do CTN, no domiclio tributrio do executado.
Tratando-se de pessoa jurdica, determinados dbitos tributrios so exigidos no local de cada um de seus estabelecimentos, em relao aos atos ou fatos que derem origem obrigao (CTN, art. 127, II).
OBS: Exemplificativamente, dbito de ICMS ser exigido pelo Estado em cujo territrio estiver situada a filial da empresa que realizou a operao tributada, considerando-se, com vistas fixao da competncia de foro para o processamento do executivo fiscal correlato, o domiclio daquela, ainda que distinto do da matriz.
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A competncia h de ser estabelecida no momento da propositura do executivo fiscal, sendo irrelevantes a posterior mudana de domiclio do executado ou o redirecionamento da cobrana para o responsvel que venha a ser domiciliado em outra comarca ou seo judiciria (perpetuatio jurisdictionis, art. 87 do CPC).
28) Proposta a execuo fiscal, a posterior mudana de domiclio do executado no desloca a competncia j fixada (Smula 58 STJ).
Competncia para Processar Executivos da Unio (e de suas entidades autrquicas). Delegao Justia Estadual CF, art. 109, I: as execues fiscais ajuizadas pela Unio, ou por suas autarquias ou fundaes, ou movidas em face dessas entidades federais ou de empresas pblicas federais, sero processadas perante a Justia Federal.
29) Compete Justia Federal processar e julgar execuo fiscal promovida por conselho de fiscalizao profissional (Smula 66 STJ).
Quando algum desses entes federais ajuizar ao incidental a processo de execuo fiscal tramitando perante a Justia Estadual, como no caso de embargos de terceiro apresentados por autarquia federal para impugnar penhora de bens realizada em executivo movido por municpio em face de particular, deve haver declnio de competncia para a Justia Federal, a quem competir, por um de seus rgos, decidir sobre o interesse do aludido ente na demanda (v. STJ, Smula 150).
30) O protesto pela preferncia de crdito, apresentado por ente federal em execuo que tramita na Justia Estadual, no desloca a competncia para a Justia Federal (Smula 270 STJ). 31) A nomeao de autarquia federal (INSS) para defender a massa falida na qualidade de sndico, por ser seu maior credor, no atrai para a Justia Federal a competncia para processar e julgar a execuo fiscal movida por Municpio contra particular na Justia do Estado (CC 33873/RS, 1a Seo, Rel. Min. Garcia Vieira, DJ 19/08/2002, p. 138).
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CF, art. 114, VII e VIII (EC 45/2004): Justia do Trabalho compete o processamento das execues fiscais promovidas por entes federais para a cobrana de crditos relacionados a multas impostas aos empregadores por rgos de fiscalizao das relaes de trabalho e das execues de contribuies previdencirias lanadas como decorrncia lgica e necessria de sentenas trabalhistas (nesse ltimo caso, a execuo sui generis, pois se instaura de ofcio e tem por ttulo a prpria sentena que reconhece o vnculo trabalhista no se trata de execuo fiscal). A Justia Federal permanece competente para processar a execuo fiscal para a cobrana de verbas devidas ao FGTS, realizada, na forma do art. 2 da Lei 8.844/94, pela Fazenda Nacional ou, por delegao desta, pela Caixa Econmica Federal, pois, na viso do STJ, h inexistncia de relao de trabalho, tambm, porque a relao constituda nos autos faz sobrelevar o interesse federal na higidez do Fundo que tem seus recursos utilizados na implementao de polticas habitacionais vinculadas ao Sistema Financeiro de Habitao SFH (CC 54194, Min. Humberto Martins, 2006).
32) Compete Justia Federal ou aos juzes com competncia delegada o julgamento das execues fiscais de contribuies devidas pelo empregador ao FGTS (Smula 349 STJ).
Lei 5.010/66, art. 15, I: nas comarcas do interior onde no funcionar Vara da Justia Federal, os juzes estaduais so competentes para processar e julgar os executivos fiscais da Unio e de suas autarquias, ajuizados contra devedores domiciliados nas respectivas comarcas. A disposio encontra amparo no vigente comando constitucional do art. 109, 3.
33) A execuo fiscal da Fazenda Pblica Federal ser proposta perante o juiz de direito da comarca do domiclio do devedor, desde que no seja ela sede da vara da Justia Federal. (Smula 40 TFR)
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Jurisprudncia: A estudada delegao de competncia federal justia local h de prevalecer ainda que o territrio do municpio em que seja domiciliado o executado esteja includo na zona de jurisdio de seo ou subseo judiciria federal. O que importa que na comarca expresso de que se valeram o legislador e o constituinte para condicionar a delegao e que representa diviso estabelecida pela lei de organizao judiciria do estado no haja vara federal instalada (STJ, CC 61954, Min. Castro Meira, 2006).
CF, art. 109, 4: na hiptese de delegao, eventual recurso que venha a ser interposto contra deciso do Juiz de Direito local dever ser dirigido ao Tribunal Regional Federal situado na rea de jurisdio daquele.
34) Compete ao Tribunal Regional Federal dirimir conflito de competncia verificado, na respectiva Regio, entre Juiz Federal e Juiz Estadual investido de jurisdio federal. (Smula 3 STJ) 35) O art. 109, 3, da CF/1988 trata da competncia territorial, no podendo o juiz dela declinar de ofcio, ainda que o devedor mude de domiclio (CC 20671, Min. Milton Luiz Pereira, 1998). 36) A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio. (Smula 33 STJ) OBS: Tambm decidiu a 1a Seo do STJ que a competncia federal delegada Justia local no cessa por fora da instalao de Vara Federal na sede da comarca (CC 39937, Min. Castro Meira, 2004).
Fixada a competncia da Justia Estadual para o processamento de execues fiscais movidas por entes federais quando a comarca em que domiciliado o executado no seja sede de vara federal, ser ela tambm competente para o julgamento das aes incidentais, acessrias ou conexas ao executivo (embargos execuo, embargos de terceiro, cautelar, anulatria etc.). Execuo Fiscal e Juzo Universal
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A cobrana do crdito fazendrio no se submete a juzos universais como o da falncia. Ainda assim, a existncia de concurso de credores afeta o procedimento de satisfao do crdito fazendrio, que no goza de preferncia absoluta, cedendo, por exemplo, diante de crditos trabalhistas, de crditos com garantia real e de crditos extraconcursais.
Obs: mais, sobre o assunto, nos tpicos relacionados ao art. 29.
Executivo Fiscal e Ao Tributria Envolvendo o Mesmo Dbito. Conexo e Preveno A simples propositura de ao judicial questionando o dbito fiscal no inibe a Fazenda Pblica de promoverlhe a execuo, na forma do art. 585, 1o, do CPC, a menos que se faa presente alguma das causas suspensivas da exigibilidade do crdito tributrio de que cogita o art. 151 do CTN. gravitando em torno do mesmo dbito, execuo fiscal e ao objetivando a sua anulao (anulatria, mandado de segurana), opera-se conexo ou continncia, se o objeto de uma compreender o da outra a ensejar a reunio das aes perante o juzo prevento (CPC, art. 105).
OBS: a possibilidade de manifestaes judiciais incompatveis entre si estar presente sempre que houver vinculao de demandas pelo critrio da prejudicialidade. Assim, por exemplo, uma ao de conhecimento em que se discuta a exigibilidade de um ttulo executivo extrajudicial h de ser julgada anteriormente excusso, no processo de execuo, dos bens do suposto devedor, sob pena de se viabilizar contradio insanvel entre os provimentos jurisdicionais de conhecimento e de execuo. Da a conexo que justifica a competncia originria do juzo da execuo para tambm processar e julgar os embargos do devedor. Mesma soluo h de ser dada para o caso de coexistncia de aes de execuo e anulatria do dbito objeto da primeira, nesse caso impondo-se a reunio perante o juzo prevento.
a partir do reconhecimento da relao de prejudicialidade envolvendo as aes, duas providncias devem ser tomadas: a) a reunio de processos perante o mesmo juzo; e b) a suspenso da execuo fiscal, at 35
que decidido definitivamente o pedido deduzido na ao anulatria.

37) O juzo nico o que guarda a mais significativa competncia funcional para verificar a verossimilhana do alegado na ao de conhecimento e permitir prossiga o processo satisfativo ou se suspenda o mesmo. Refoge razoabilidade permitir que a ao anulatria do dbito caminhe isoladamente da execuo calcada na obrigao que se quer nulificar, por isso que, exitosa a ao de conhecimento, o seu resultado pode frustrar-se diante de execuo j ultimada (CC 31963/RS, 1 Seo, Rel. p/ acrdo Min. Luiz Fux, DJ 05/08/2002, p. 190). 38) A ao de anulao de dbito fiscal tem conexo de natureza prejudicial com a ao de execuo do mesmo ttulo que se busca anular (REsp 572756/RS, 2a Turma, Rel.a Min.a Eliana Calmon, DJ 17/05/2004, p. 193). OBS: A reunio de demandas conexas, prevista no art. 105 do CPC, tem por finalidade agrup-las para que sejam decididas simultaneamente, mediante um nico ato judicial. No entanto, no caso especfico dos processos de execuo fiscal e de ao anulatria, no h que se falar em julgamento simultneo. Na verdade, a reunio dos aludidos processos tem por objetivo, to somente, a garantia de que o juzo suspender o executivo, uma vez garantido o dbito, at que decidida em ltima instncia, por ele prprio, a ao de conhecimento.
A reunio de demandas conexas matria de interesse pblico, por estar relacionada aos ideais de celeridade, racionalidade e efetividade da tutela jurisdicional. Por isso, lcito ao juiz apreciar de ofcio o vnculo de conexidade existente entre causas, ainda que no alegada em preliminar pelo ru na forma do art. 301, VII, do CPC. se as demandas corriam perante juzos possuidores da mesma competncia territorial, prevento ser aquele que despachou em primeiro lugar (CPC, art. 106). No sendo o caso de identidade de competncia territorial, o juzo perante o qual a primeira citao vlida se operou ser o prevento (CPC, art. 219). Jurisprudncia: A existncia de vara especializada em razo da matria contempla hiptese de competncia absoluta, sendo, portanto, improrrogvel.
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39) possvel a conexo entre a ao anulatria e a execuo fiscal, em virtude da relao de prejudicialidade existente entre tais demandas, recomendando-se o simultaneus processus. Entretanto, nem sempre o reconhecimento da conexo resultar na reunio dos feitos. A modificao da competncia pela conexo apenas ser possvel nos casos em que a competncia for relativa e desde que observados os requisitos dos 1 e 2 do art. 292 do CPC. A existncia de vara especializada em razo da matria contempla hiptese de competncia absoluta, sendo, portanto, improrrogvel, nos termos do art. 91 c/c 102 do CPC. Dessarte, seja porque a conexo no possibilita a modificao da competncia absoluta, seja porque vedada a cumulao em juzo incompetente para apreciar uma das demandas, no possvel a reunio dos feitos no caso em anlise, devendo ambas as aes tramitarem separadamente. Embora no seja permitida a reunio dos processos, havendo prejudicialidade entre a execuo fiscal e a ao anulatria, cumpre ao juzo em que tramita o processo executivo decidir pela suspenso da execuo, caso verifique que o dbito est devidamente garantido, nos termos do art. 9 da Lei 6.830/80. (CC 105358, 1 Seo, Min. Mauro Campbell Marques, 2010)
a suspenso do executivo depender sempre de que o dbito esteja plenamente garantido, pois tal condio requisito para a admissibilidade dos embargos (LEF, art. 16, 1), sendo irrelevante, a esse fim, que o devedor tenha manifestado sua oposio ao ttulo atravs de ao autnoma, no incidental.
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Art. 6 A petio inicial indicar apenas: I o juiz a quem dirigida; II o pedido; e III o requerimento para a citao. 1 A petio inicial ser instruda com a Certido da Dvida Ativa, que dela far parte integrante, como se estivesse transcrita. 2 A petio inicial e a Certido de Dvida Ativa podero constituir um nico documento, preparado inclusive por processo eletrnico. 3 A produo de provas pela Fazenda Pblica independe de requerimento na petio inicial. 4 O valor da causa ser o da dvida constante da certido, com os encargos legais.
Indicao, na Pea Inicial, de Bens do Devedor Passveis de Penhora. O Art. 53 da Lei no 8.212/91 Lei 8.212/91, art. 53: inovao s execues fiscais promovidas pela Unio Federal, ou por suas autarquias e fundaes, consistente na possibilidade de indicao, por parte do credor, de bens penhora, a qual ser efetivada concomitantemente com a citao inicial do devedor. a consequncia de tal proceder ser a indisponibilidade imediata dos bens penhorados, independentemente de provimento judicial nesse sentido, de acordo com o 1 do dispositivo. entretanto, dispe o 2 do art. 53 que deve a penhora ser levantada se efetuado o pagamento integral do dbito atualizado no prazo de dois dias teis a contar da citao, desde que no haja outra execuo pendente.
OBS: a execuo pendente a que se refere a ressalva indicada s pode ser aquela promovida pela mesma entidade integrante do plo ativo da execuo fiscal em que se realizou a penhora a ser levantada. que no seria razovel, v.g., manter-se a penhora de bens efetuada em execuo fiscal promovida pela Unio Federal, aps haver sido quitada a integralidade do dbito exequendo, pelo simples fato de o mesmo
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devedor estar sendo chamado a responder tambm por outro dbito em execuo fiscal movida pelo INSS. Cada entidade fazendria deve buscar garantias para a sua prpria execuo, no podendo se valer, para tanto, de penhora de bens realizada em executivos alheios.
CPC, art. 652, 2: a indicao de bens penhora manifestada na pea inicial tornou-se faculdade do credor nas execues em geral. Com isso, as fazendas estaduais e municipais, s quais no aproveitava a disposio especialssima do art. 53 da Lei no 8.212/91, passaram a poder invocar subsidiariamente a referida norma geral do CPC para assim procederem em relao aos seus executivos fiscais. Cumulao de Pedidos em Execuo Fiscal CPC, arts. 292 e 573 (aplicao subsidiria): admite-se a cumulao de pedidos em execuo fiscal promovida contra o mesmo devedor, devendo a petio inicial, na hiptese, fazer-se acompanhada das certides (que espelham os ttulos executivos) que sirvam de lastro s dvidas cobradas. dispensvel que os dbitos tenham vnculos entre si, bastando que possam ser exigidos de um mesmo devedor.
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Art. 7 O despacho do juiz que deferir a inicial importa em ordem para: I citao, pelas sucessivas modalidades previstas no art. 8; II penhora, se no for paga a dvida, nem garantida a execuo, por meio de depsito ou fiana; III arresto, se o executado no tiver domiclio ou dele se ocultar; IV registro da penhora ou do arresto, independentemente do pagamento de custas ou outras despesas, observado o disposto no art. 14; e V avaliao dos bens penhorados ou arrestados.
Honorrios Advocatcios. Fixao Inicial. Cumulao com a Verba Honorria Arbitrada nos Embargos. Honorrios Devidos Unio Federal Prtica judiciria corriqueira a estipulao de verba, a ttulo de honorrios advocatcios, no momento em que despachada a petio inicial da execuo fiscal, para a hiptese em que ocorra o pagamento imediato do dbito por parte do executado.
OBS: ao se eximir de adimplir sua obrigao no prazo regular o devedor age de modo injurdico, respondendo pelas despesas que o credor suportou para ajuizar o processo de cobrana forada, includos a os honorrios advocatcios, ainda que o pagamento seja efetivado logo aps a citao.
CPC, art. 652-A (aplicao subsidiria): ao despachar a inicial, o juiz fixar, de plano, os honorrios de advogado a serem pagos pelo executado (art. 20, 4). Atente-se reduo pela metade da verba honorria, para o caso de pagamento integral da dvida no prazo indicado no mandado de citao (pargrafo nico do art. 652-A do CPC). Possvel, no caso de julgamento de improcedncia dos embargos execuo, impor-se ao devedor, alm dos honorrios previamente fixados no despacho inicial do executivo, cumulativamente, verba sucumbencial devida
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em funo promovida.
da
derrota
na
ao
desconstitutiva
40) Mais do que mero incidente processual, os embargos do devedor constituem verdadeira ao de conhecimento. Neste contexto, vivel a cumulao dos honorrios advocatcios fixados na ao de execuo com aqueles arbitrados nos respectivos embargos do devedor (EREsp 81.755SC, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJ 2/4/2001, p. 247).
com relao execuo fiscal movida pela Unio Federal, no cabe a fixao de honorrios, seja na fase de execuo, seja nos embargos.
41) O encargo de 20% do Decreto-Lei no 1.025, de 1969, sempre devido nas execues fiscais da Unio e substitui, nos embargos, a condenao do devedor em honorrios advocatcios. (Smula 168 TFR extinto) OBS: tal encargo presta-se a integrar fundo para cobrir as despesas da Unio Federal com a arrecadao de tributos no recolhidos voluntariamente, o que inclui no somente honorrios advocatcios, mas sistemas de informtica, publicaes, pro labore de peritos tcnicos, avaliadores e contadores etc.
Decreto-Lei 1.569/77 (art. 3): o encargo ser reduzido a 10% se o dbito for pago aps a inscrio em dvida ativa, mas antes do ajuizamento da execuo.
OBS: jurisprudncia - aps a propositura da execuo fiscal, ainda que no embargada, no pode o juiz reduzi-lo, porquanto se dirige ao custeio da cobrana como um todo (sistemas de processamento de dados, publicaes, pro labore de contadores e peritos etc.), e no apenas verba honorria (REsp 329556, Min. Peanha Martins).
Lei 10.522/2002, art. 37-A, 1 (redao da Lei 11.941/2009): estendeu aos crditos de autarquias e fundaes pblicas federais exceto os do BACEN inscritos em dvida ativa o encargo de 20%, previsto no D-L 1.025/69. Execuo Fiscal de Dbito Irrisrio. Indeferimento da Inicial Prtica comum por parte de muitos juzes tem sido o indeferimento de plano da pea inicial, nas execues de dbitos de valores reputados insignificantes, sob o 41
argumento de ausncia de interesse de agir por parte da Fazenda exeqente, mas a jurisprudncia, todavia, repele esse prtica.
42) A extino das aes de pequeno valor faculdade da Administrao Federal, vedada a atuao judicial de ofcio. (Smula 452 STJ)
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Art. 8 O executado ser citado para, no prazo de 5 (cinco) dias, pagar a dvida com os juros e multa de mora e encargos indicados na Certido de Dvida Ativa, ou garantir a execuo, observadas as seguintes normas: I a citao ser feita pelo correio, com aviso de recepo, se a Fazenda Pblica no a requerer por outra forma; II a citao pelo correio considera-se feita na data da entrega da carta no endereo do executado; ou, se a data for omitida, no aviso de recepo, 10 (dez) dias aps a entrega da carta agncia postal; III se o aviso de recepo no retornar no prazo de 15 (quinze) dias da entrega da carta agncia postal, a citao ser feita por oficial de justia ou por edital; IV o edital de citao ser afixado na sede do juzo, publicado uma s vez no rgo oficial, gratuitamente, como expediente judicirio, com o prazo de 30 (trinta) dias, e conter, apenas, a indicao da exequente, o nome do devedor e dos corresponsveis, a quantia devida, a natureza da dvida, a data e o nmero da inscrio no Registro da Dvida Ativa, o prazo e o endereo da sede do juzo. 1 O executado ausente do Pas ser citado por edital, com prazo de 60 (sessenta) dias. 2 O despacho do juiz, que ordenar a citao, interrompe a prescrio.
Citao pelo Correio a citao, para que o executado, no prazo de cinco dias, pague o dbito total indicado na CDA ou garanta a execuo, ser feita pelo correio, se a Fazenda Pblica no a requerer por outra forma (LEF, art. 8, I).
OBS: H entendimento do Superior Tribunal de Justia impondo que a citao postal, quando autorizada por lei, seja feita com aviso de recebimento (Smula 429), mas no plano da execuo fiscal tal exigncia j se encontra expressa no citado dispositivo da LEF.
jurisprudncia: considerando que a Fazenda Pblica no est sujeita ao pagamento de custas e emolumentos e que a prtica de atos judiciais de seu interesse independer de preparo ou prvio depsito (LEF, art. 39), no se pode exigir da exequente o pagamento das despesas relacionadas postagem da missiva, como condio realizao da citao postal (REsp 1076914, Rel. Min. Luiz Fux). 43
considera-se realizada a citao pelo correio desde que a carta tenha sido entregue no endereo do executado. A partir desse instante, passar a correr o prazo de cinco dias para pagamento ou garantia da execuo fiscal. se o aviso de recepo for omisso, a LEF, por presuno, estabelece que o prazo aludido ter incio dez dias aps a data da entrega da carta agncia postal (art. 8, inciso II).
OBS: no exige a LEF, para fins de eficcia da citao pelo correio, que o executado tenha firmado, ele prprio ou por seu representante legal, o aviso de recepo (A.R.) da carta citatria. Contenta-se a normatizao especfica com a entrega da missiva no endereo do executado.
no caso de o executado no ter firmado (ou o seu representante legal) o aviso de recepo, a posterior intimao da penhora deve ser pessoal (LEF, art. 12, 3) Citao por Mandado e por Edital. Nomeao de Curador Especial a inviabilidade de citao pelo correio, na execuo fiscal, deve ser seguida de expedio de mandado de citao, para que o oficial de justia, portador de f pblica, diligencie no endereo do executado e certifique ao Juzo os motivos da eventual impossibilidade de localiz-lo, arrestando-lhe os bens a garantir o dbito.
43) A citao por edital na execuo fiscal cabvel quando frustradas as demais modalidades. (Smula 414 STJ)
o prazo de cinco dias para pagamento do dbito ou garantia da execuo comea a fluir to logo seja consumada a diligncia citatria, somente sendo junto aos autos o mandado quando integralmente cumprido.
OBS: como no h previso especfica na LEF, no se cogita de citao por hora certa na execuo fiscal, de sorte que, inviabilizada a citao pessoal, o caminho processual o da citao editalcia (art. 8, IV).
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o executado ausente do Pas ser necessariamente citado por edital, pouco importando que esteja em local certo e sabido, no se aplicando as disposies processuais referentes carta rogatria, por fora do comando expresso contido no art. 8, 1, da LEF.
OBS: a peculiaridade, nesse caso especfico, no tocante ao prazo para o aperfeioamento da citao editalcia, estabelecido em sessenta dias pela norma da LEF citada.
CPC, art. 9, II (aplicao subsidiria): necessria a nomeao de curador especial ao executado que, citado por edital, no comparea a Juzo.
44) Ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos. (Smula 196 STJ)
Interrupo da Prescrio pelo Despacho que Ordena a Citao O novo Cdigo Civil, Lei no 10.406/2002, contm disposio similar, ao estatuir, em seu art. 202, inciso I, que a prescrio interrompida por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual.
OBS: Ao determinar a formao da relao processual, o ato do julgador interrompe o curso da prescrio porque atesta implicitamente que a Fazenda Pblica exerceu efetivamente o direito de exigir o seu crdito. Por essa razo, a partir do momento em que determinada a citao do executado, a prescrio fica praticamente superada, somente voltando a correr em casos excepcionais (ver tpicos do art. 40 relacionados prescrio intercorrente). OBS: Em relao ao crdito tributrio, no era assim, antes do advento da LC 118/2005. Em sua redao original, o art. 174, pargrafo nico, inciso I, do CTN, previa que somente a citao pessoal do executado tinha o condo de interromper a prescrio. A alterao do CTN teve por objetivo igualar o tratamento normativo envolvendo dvida ativa tributria e no tributria, eis que a cobrana da ltima j se submetia disposio no mesmo sentido do art. 8, 2, da LEF. Exatamente por ter a jurisprudncia dominante assentado a reserva de lei complementar para o trato da prescrio tributria, o legislador valeu-
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se desse instrumento para assimilar as situaes e evitar as prticas condenveis de devedores do Fisco, que opunham embaraos s diligncias citatrias com o nico intuito de ganhar tempo e auferir benefcio com a eventual ocorrncia da prescrio.
jurisprudncia: a interrupo da prescrio, pelo despacho judicial que ordena a citao, retroage data da propositura da ao, por aplicao subsidiria do art. 219, 1, do CPC (Resp 1.120.295, 1 Seo, Min. Luiz Fux)
OBS: deciso polmica, pois a reserva de lei complementar para o trato da prescrio tributria (CF, art. 146, III, b), em princpio, impediria a aplicao subsidiria de norma do CPC (lei ordinria). 45) O prazo prescricional, interrompido pela citao vlida, somente reinicia o seu curso aps o trnsito em julgado do processo extinto sem julgamento do mrito (REsp 1.165.458, Rel. Min. Luiz Fux, 2010). OBS: que, antes do trnsito em julgado, a Fazenda Pblica no poderia renovar a propositura do executivo, diante do obstculo da litispendncia, a tornar incongruente a fluncia do lapso prescricional no perodo.
CTN, art. 125, III: a interrupo da prescrio contra o devedor solidrio prejudica os demais.
46) De acordo com o art. 125, III, do CTN, em combinao com o art. 8o, 2o, da Lei no 6.830/80, a ordem de citao da pessoa jurdica interrompe a prescrio em relao ao scio, responsvel tributrio pelo dbito fiscal (REsp 717250/SP, 2a Turma, Min. Eliana Calmon, DJ 06/06/2005, p. 294).
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Art. 9 Em garantia da execuo, pelo valor da dvida, juros e multa de mora e encargos indicados na Certido da Dvida Ativa, o executado poder: I efetuar depsito em dinheiro, ordem do juzo em estabelecimento oficial de crdito, que assegure atualizao monetria; II oferecer fiana bancria; III nomear bens penhora, observada a ordem do art. 11; ou IV indicar penhora bens oferecidos por terceiros e aceitos pela Fazenda Pblica. 1 O executado s poder indicar e o terceiro oferecer bem imvel penhora com o consentimento expresso do respectivo cnjuge. 2 Juntar-se- aos autos a prova do depsito, da fiana bancria ou da penhora dos bens do executado ou de terceiros. 3 A garantia da execuo, por meio de depsito em dinheiro ou fiana bancria, produz os mesmos efeitos da penhora. 4 Somente o depsito em dinheiro, na forma do art. 32, faz cessar a responsabilidade pela atualizao monetria e juros de mora. 5 A fiana bancria prevista no inciso II obedecer s condies preestabelecidas pelo Conselho Monetrio Nacional. 6 O executado poder pagar parcela da dvida que julgar incontroversa, e garantir a execuo pelo saldo devedor.
Depsito em Dinheiro realizado pelo executado para garantir o dbito que lhe imputado. no se confunde com a penhora, ainda recaia esta sobre dinheiro.
OBS: penhora de dinheiro, no entanto, converte-se em depsito (LEF, art. 11, 2).
deve ser sempre aceito pelo juiz, trazendo inegvel economia processual e vantagem para o credor. gera a perda da disponibilidade do referido capital por parte do devedor, mas transfere instituio depositria 47
a obrigao de corrigi-lo e remuner-lo, na forma dos artigos 9, 4, e 32 da LEF.

OBS: se o devedor ajuza ao anulatria de dbito fiscal quando j proposta a execuo fiscal pertinente ao mesmo, eventual depsito realizado com o intuito de suspender a exigibilidade do crdito (art. 151, II, do CTN) dever ser transformado em garantia da execuo, impondose a reunio das aes, com o intuito de se evitar decises conflitantes, como j visto anteriormente. De fato, no se pode admitir a suspenso da exigibilidade de um crdito que j esteja sendo cobrado em juzo, caso em que se deve buscar, de qualquer modo, a garantia da execuo fiscal.
Fiana Bancria e Seguro Garantia Judicial Fiana bancria, em execuo fiscal, consiste em garantia do dbito prestada por terceiro, no caso, um banco (cauo fidejussria). Em consonncia com o disposto no 5 do art. 9 da LEF, o Conselho Monetrio Nacional editou a Resoluo no 724/82, estabelecendo que a fiana bancria deve conter clusula de solidariedade, com renncia ao benefcio de ordem e declarao de que a garantia abranger o valor da dvida original, juros e demais encargos exigveis, inclusive correo monetria, como indicado na CDA. Assim, o banco fiador no poder requerer benefcio de ordem ou garantir apenas parte do dbito indicado na CDA. A fiana h de ser integral e possibilitar que, ultrapassada a fase dos embargos de devedor, com deciso favorvel Fazenda Pblica, seja a instituio financeira imediatamente chamada a pagar o dbito, sob pena de a execuo voltar-se contra ela nos prprios autos.
OBS: s podem ser aceitas fianas concedidas por prazo indeterminado, ou com validade at a soluo final da execuo fiscal.
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no cabe ao banco executado conceder fiana a si prprio.

47) A fiana bancria, como toda fiana, pressupe trs pessoas distintas: o credor, o devedor-afianado e o banco-fiador. No juridicamente possvel que uma pessoa, in casu, a Caixa Econmica Federal, seja simultaneamente devedora-afianada e fiadora. Inteligncia do art. 1.481 do CC e do art. 9o, II, da Lei no 6.830/80 (REsp. no 62.198-SP, 2a Turma, Rel. Min. Adhemar Maciel, DJ 9/6/97, p. 25.497).
aceita a fiana bancria, poder o devedor promover sua substituio, a qualquer tempo, por depsito em dinheiro, que possui maior liquidez. a recproca no verdadeira, pois a fiana e o depsito em dinheiro no so absolutamente equivalentes. apenas excepcionalmente, provado o benefcio ao devedor sem prejuzo ao credor (CPC, art. 620), pode ser feita a substituio do depsito pela fiana.
48) O processo executivo pode ser garantido por diversas formas, mas isso no autoriza a concluso de que os bens que as representam sejam equivalentes entre si. Por esse motivo, a legislao determina que somente o depsito em dinheiro "faz cessar a responsabilidade pela atualizao monetria e juros de mora" (art. 9, 4, da Lei 6.830/1980) e , no montante integral, viabiliza a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio (art. 151, II, do CTN). Nota-se, portanto, que, por falta de amparo legal, a fiana bancria, conquanto instrumento legtimo a garantir o juzo, no possui especificamente os mesmos efeitos jurdicos do depsito em dinheiro. (...) Em concluso, verifica-se que, regra geral, quando o juzo estiver garantido por meio de depsito em dinheiro, ou ocorrer penhora sobre ele, inexiste direito subjetivo de obter, sem anuncia da Fazenda Pblica, a sua substituio por fiana bancria. De modo a conciliar o dissdio entre a Primeira e a Segunda Turmas, admitese, em carter excepcional, a substituio de um (dinheiro) por outro (fiana bancria), mas somente quando estiver comprovada de forma irrefutvel, perante a autoridade judicial, a necessidade de aplicao do princpio da menor onerosidade (art. 620 do CPC), situao inexistente nos autos (REsp 1.077.039, Min. Mauro Campbell Marques). OBS: O Procurador-Geral da Fazenda Nacional editou a Portaria PGFN n 644/2009, de modo a estabelecer critrios e condies para aceitao de carta de fiana bancria no mbito do rgo que dirige. A par de definir os contornos administrativos envolvidos na aceitao da
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fiana bancria em garantia de crditos da Unio Federal, estabeleceu que a carta de fiana bancria somente poder ser aceita se sua apresentao ocorrer antes de depsito ou de deciso judicial que determine a penhora em dinheiro (art. 3). Trata-se de norma que no vincula a convico do juiz, evidncia.
CPC, art. 656, 2 (redao dada pela Lei 11.382/2006): aplicvel s execues em geral, permite ao executado substituir a penhora por fiana bancria ou seguro garantia judicial, em valor no inferior ao do dbito, mais 30% (trinta por cento). H quem sustente aplicvel aos executivos fiscais tal previso, o que validaria a aceitao do seguro como garantia do crdito da Fazenda Pblica, mesmo no estando previsto especificamente no art. 9.
OBS: tecnicamente no seria o caso de aplicao subsidiria do CPC, pois no h lacuna indesejada na LEF a respeito. Entretanto, sendo garantia dotada de mais liquidez que a penhora de bens e havendo aceitao da Fazenda, no h maiores inconvenientes em validar o seguro garantia em executivo fiscal.
para viabilizar a aceitao do seguro garantia em execuo fiscal, deve se exigir que ostente ele as mesmas caractersticas tradicionalmente exigidas para a aceitao da fiana bancria, quais sejam, a clusula de solidariedade com renncia ao benefcio de ordem, a cobertura integral da dvida e o prazo indeterminado. viabilizado pelo juiz o seguro garantia no processo da execuo fiscal, seguradora devem ser impostas as mesmas consequncias legais (LEF, art. 19, II) a que o banco fiador se submete nos casos em que no forem oferecidos embargos pelo executado ou naqueles em que haja rejeio dos embargos. Nomeao de Bens Penhora ato despido de maiores formalidades, podendo ser a indicao realizada diretamente ao oficial de justia em diligncia.
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a nomeao deve obedecer ordem do art. 11, sob pena de recusa da Fazenda e indeferimento pelo juiz. Indicao de Bens de Terceiros executado poder indicar penhora bens de terceiro, devidamente autorizado por este (e pelo respectivo cnjuge, caso se trate de bem imvel). a penhora, nesse caso, depender da concordncia expressa da Fazenda Pblica credora, que dever ser chamada pelo juzo a se manifestar sobre a indicao feita pelo devedor, caso no tenha concordado previamente. o terceiro que tenha dado o bem em garantia de dbito alheio no se torna responsvel solidrio por tal dbito, ao contrrio do que ocorre com o banco fiador. Obem penhorado que se sujeitar eventual arrematao, mas no poder ir leilo sem que o terceiro seja chamado a resgat-lo (art. 19, I, da LEF)
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Art. 10. No ocorrendo o pagamento, nem a garantia da execuo de que trata o art. 9, a penhora poder recair em qualquer bem do executado, exceto os que a lei declare absolutamente impenhorveis.
Penhora por Oficial de Justia e Gradao Legal no havendo pagamento do dbito ou garantia da execuo pelo devedor, a penhora poder ser realizada livremente, excetuando-se unicamente os bens declarados por lei absolutamente impenhorveis.
OBS: sempre que possvel, deve ser observada a ordem do art. 11 da LEF, construda a partir de critrios de liquidez e, portanto, visando rpida satisfao do crdito em jogo.
Impenhorabilidade Absoluta e Execuo Fiscal os bens que a lei declare absolutamente impenhorveis no podero ser penhorados em execuo fiscal (como, de resto, em qualquer execuo). regra de sentido idntico encontra-se no art. 30 da LEF, que, alis, reproduo quase fiel do comando do art. 184 do CTN. CPC, art. 649: rol de bens impenhorveis, nos seus incisos II a XI. absolutamente
OBS: a impenhorabilidade estabelecida no item I do art. 649 do CPC (os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio, no sujeitos execuo) se choca com a j citada regra do art. 30 da LEF, segundo a qual respondem pelo pagamento da dvida ativa os bens gravados com clusula de inalienabilidade ou impenhorabilidade. Assim, no se aplica ela aos executivos fiscais.
conquanto no possam ser penhorados em execuo fiscal bens e rendas que a lei declare absolutamente impenhorveis (arts. 10 e 30 da LEF), os bens clausulados, tratados no art. 649, I, do CPC, prestam-se a garantir os dbitos para com a Fazenda Pblica, por
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isso que o ato voluntrio do particular tornando-os impenhorveis e inalienveis no oponvel ao Fisco. Bem de Famlia Lei 8.009/90 (art. 1): O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, absolutamente impenhorvel tambm na execuo fiscal. a no sujeio do bem de famlia, registrado como tal, execuo por dvidas no se confunde com a impenhorabilidade da Lei no 8.009/90, que no revogou os arts. 70 a 73 do Cdigo Civil de 1916, cujas disposies foram substitudas pelas dos arts. 1.711 a 1.722 do novo Cdigo (Lei no 10.406/2002). dessa forma, no configurada a hiptese do art. 1 da Lei 8.009/90, o registro de que trata o art. 1.714 do novo Cdigo Civil tornar o bem meramente clausulado, o que, a teor do art. 30 da LEF, no impede a penhora em execuo fiscal. por outro lado, desnecessrio o registro para que se possa invocar a proteo da Lei 8.009/90. Todavia, sendo vrios os imveis utilizados como residncia da entidade familiar e apenas um deles ostentando o registro aludido, nele recair a impenhorabilidade (Lei 8.009/90, art. 5). a impenhorabilidade compreende no somente o imvel, mas as eventuais plantaes e benfeitorias de qualquer natureza, alm dos equipamentos ou mveis que guarnecem a casa (desde que quitados), excluindo-se apenas os veculos de transporte, as obras de arte e os adornos suntuosos.
OBS: jurisprudncia: somente os aparelhos que excedam, em nmero, s necessidades familiares esto desabrigados da impenhorabilidade prevista na Lei no.009/90. bem verdade que a impenhorabilidade no deve ser estendida desmedidamente, para alcanar bens volupturios ou suprfluos (v.g., mquinas de fliperama e aparelhagens de hometheater), pois a benesse legal, luz de sua teleologia, protege, em ltima anlise, a dignidade do executado e de sua famlia, abrigando, portanto,
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a residncia e, em adio, apenas o que usualmente se mantm na mesma.
A Lei 11.382/2006 alterou o inciso II do art. 649 do CPC, tornando explicitamente impenhorveis os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado, salvo os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio padro de vida.
OBS: jurisprudncia: admite a extenso do impenhorabilidade do bem de famlia para o dinheiro caderneta de poupana com vinculao clusula garantia para a aquisio de imvel de moradia familiar 707623, Rel. Min. Herman Benjamin). benefcio da depositado em contratual de (STJ, REsp. no
49) O conceito de impenhorabilidade do bem de famlia abrange tambm o imvel pertencente a pessoas solteiras, separadas e vivas (STJ, Smula 364). 50) A vaga de garagem que possui matrcula prpria no registro de imveis no constitui bem de famlia para efeito de penhora (STJ, Smula 449). OBS: jurisprudncia - havendo separao dos cnjuges, a entidade familiar, para efeitos de impenhorabilidade de bem, no se extingue, ao revs, surge uma duplicidade da entidade, composta pelos excnjuges varo e virago. Por isso, ainda que j tenha sido beneficiado o devedor, com a excluso da penhora sobre bem que acabou por incorporar ao patrimnio do ex-cnjuge, no lhe retira o direito de invocar a proteo legal quando um novo lar constitudo (REsp. no 859937, 1a Turma, Rel. Min. Luiz Fux).
a Lei 8.009/90 contm hipteses de inoponibilidade da impenhorabilidade do bem de famlia, especialmente relevantes no contexto das execues fiscais. As mais visualizveis so as seguintes:
a) execues fiscais movidas em razo de no recolhimento de contribuies previdencirias incidentes sobre a remunerao creditada aos trabalhadores da prpria residncia (art. 3o, inciso I); b) execues fiscais movidas para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar (art. 3o, inciso IV);
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c) execues fiscais movidas por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao (art. 3o, inciso VII); e d) execues fiscais diversas, quando o devedor, sabendo-se insolvente, tenha adquirido de m-f devidamente comprovada imvel mais valioso para transferir a residncia familiar, desfazendo-se ou no da moradia antiga (art. 4o, caput).
Reconhecimento Judicial de Ofcio da Impenhorabilidade Absoluta h que sustente que, como as normas acerca da impenhorabilidade tutelam interesses privados, seria lcito ao executado nomear bem impenhorvel, renunciando tacitamente ao benefcio legal. jurisprudncia: a penhora de bem considerado absolutamente impenhorvel gera nulidade absoluta, que deve ser conhecida de ofcio pelo juiz.
51) Inobstante a indicao do bem pelo prprio devedor, no h que se falar em renncia ao benefcio de impenhorabilidade absoluta, constante do artigo 649 do CPC. A ratio essendi do artigo 649 do CPC decorre da necessidade de proteo a certos valores universais considerados de maior importncia, quais sejam o Direito vida, ao trabalho, sobrevivncia, proteo famlia. Trata-se de defesa de direito fundamental da pessoa humana, insculpida em norma infraconstitucional. H que ser reconhecida nulidade absoluta da penhora quando esta recai sobre bens absolutamente impenhorveis. Cuida-se de matria de ordem pblica, cabendo ao magistrado, de ofcio, resguardar o comando insculpido no artigo 649 do CPC. Tratando-se de norma cogente que contm princpio de ordem pblica, sua inobservncia gera nulidade absoluta consoante a jurisprudncia assente neste STJ (REsp 864962, 2 Turma, Min. Mauro Campbell Marques, 04/02/2010). 52) A proteo legal conferida ao bem de famlia pela Lei 8.009/1990 no pode ser afastada por renncia do devedor ao privilgio, pois princpio de ordem pblica, prevalente sobre a vontade manifestada (AgRg nos EREsp 888654, 2 Seo, Min. Joo Otvio de Noronha, 14/03/2011). OBS: as normas que tratam de impenhorabilidade absoluta so de ordem pblica, cogentes, e, por tal razo, sua violao caracteriza nulidade absoluta, passvel de reconhecimento judicial independentemente de provocao do executado. No se deve olvidar que se trata de proteo do necessrio fsico da pessoa, certo que, por exemplo, a penhora do imvel residencial do executado no afeta
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apenas os interesses pessoais do mesmo, mas a tranquilidade e a dignidade de sua famlia, alvos inegveis da proteo concebida pelo legislador. Entretanto, finda a execuo, no h mais espao para se invocar a proteo legal consistente na impenhorabilidade, cuja aplicao extempornea estaria a violar a segurana jurdica e o interesse do arrematante, terceiro de boa-f.
Ausncia de Garantia. Conseqncias Quando o devedor, citado, deixa de oferecer garantia ao dbito no prazo legal e o oficial de justia no logra realizar a chamada penhora coercitiva, de que trata o comentado art. 10 da LEF, em razo da no localizao de bens passveis de constrio, o procedimento da execuo fiscal entra em crise, fato que acaba levando suspenso do andamento do feito e, com o passar do tempo, consumao da prescrio intercorrente (art. 40 da LEF). CTN, art. 185-A: caso o dbito tributrio no possa ser garantido por inrcia do executado e ausncia de dados relacionados a bens penhorveis, o juiz da execuo fiscal dever, de ofcio, decretar a indisponibilidade de eventuais bens e direitos de titularidade do devedor, at o valor atualizado da dvida, comunicando a deciso a rgos responsveis por registros de transferncia de propriedade de bens mveis e imveis, como DETRAN (veculos automotores), Capitania dos Portos (embarcaes), Registro Aeronutico Brasileiro (aeronaves), RGI (imveis), Banco Central (depsitos e aplicaes financeiras) etc.
OBS: o objetivo maior da medida reside na identificao de bens penhorveis, a fim de se viabilizar o prosseguimento da execuo fiscal. Da o sentido da disposio do 2 do art. 185-A do CTN, a estabelecer que o juzo da execuo fiscal dever receber dos rgos aludidos informaes a respeito de bens e direitos registrados em nome do executado.
a inovao normativa examinada, porque localizada no texto do Cdigo Tributrio Nacional, aplica-se exclusivamente s execues de dvida ativa tributria.
OBS: estude os tpicos relativos penhora on line no prximo artigo.
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Art. 11. A penhora ou arresto de bens obedecer seguinte ordem: I dinheiro; II ttulo da dvida pblica, bem como ttulo de crdito, que tenham cotao em Bolsa; III pedras e metais preciosos; IV imveis; V navios e aeronaves; VI veculos; VII mveis ou semoventes; e VIII direitos e aes. 1 Excepcionalmente, a penhora poder recair sobre estabelecimento comercial, industrial ou agrcola, bem como em plantaes ou edifcios em construo. 2 A penhora efetuada em dinheiro ser convertida no depsito de que trata o inciso I do art. 9. 3 O juiz ordenar a remoo do bem penhorado para depsito judicial, particular ou da Fazenda Pblica exequente, sempre que esta o requerer, em qualquer fase do processo.
Ordem de Penhora e Substituio dos Bens Penhorados deixar de lado a ordem do art. 11 da LEF algo excepcional, somente aceitvel quando as peculiaridades do caso concreto e o interesse das partes o recomendem. LEF, art. 15, II: parece permitir que, a requerimento exclusivo do credor, possa a gradao em tela ser desobedecida. No essa, contudo, a melhor concluso. se a Fazenda credora requerer, em execuo fiscal, a substituio de bens penhorados por outros, em desrespeito ordem do art. 11 da LEF, pode e deve o julgador exigir a justificativa correlata, sob pena de indeferimento da pretenso.
OBS: por justificativa, entenda-se motivo razovel e justo para a substituio, como, v. g., a deteriorao do bem penhorado ou a sua provvel difcil aceitao em futuro leilo. Assim, a) o devedor pode obter a substituio de bens penhorados no somente por depsito em dinheiro ou fiana bancria, mas tambm por outros bens, desde que
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com tal providncia anua o credor; e b) o credor pode pleitear a substituio de bens penhorados, independentemente da ordem enumerada no art. 11, ficando o acolhimento de seu pedido subordinado existncia de justo motivo, a critrio do Juiz.
Penhora em Dinheiro e Sigilo Bancrio. Penhora OnLine a penhora deve recair, preferencialmente, em dinheiro (LEF, art. 11, I), porque isso afasta a necessidade de diversos atos, no curso do executivo, tais como avaliao, registro, intimao de terceiro para eventual remio, leilo (e todas as providncias correlatas), arrematao, adjudicao etc. como a penhora em dinheiro ser transformada em depsito (LEF, art. 11, 2o), a nica providncia a ser tomada, em caso de rejeio dos embargos do devedor por sentena transitada em julgado ou no oferecimento destes, ser a entrega da quantia depositada Fazenda credora (converso em renda), extinguindo-se a execuo com a medida.
53) Na execuo contra instituio financeira, penhorvel o numerrio disponvel, excludas as reservas bancrias mantidas no Banco Central (Smula 328 STJ).
para viabilizar a penhora em dinheiro, tem sido comum a utilizao da chamada penhora on-line, que consiste em medida atravs da qual o juiz acessa por senha o sistema informatizado do Banco Central (BACENJUD) e torna indisponveis os depsitos bancrios do executado at o limite do valor do dbito a garantir. CPC, art. 655-A: aplicao subsidiria aos executivos fiscais. mesmo em se tratando de dvida ativa tributria, a citada norma tem prevalncia diante da do art. 185-A do CTN, que s admite a penhora on-line depois de esgotadas as tentativas de localizao de bens penhorveis.
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54) A interpretao das alteraes efetuadas no CPC no pode resultar no absurdo lgico de colocar o credor privado em situao melhor que o credor pblico, principalmente no que diz respeito cobrana do crdito tributrio, que deriva do dever fundamental de pagar tributos (arts. 145 e seguintes da Constituio Federal de 1988). Em interpretao sistemtica do ordenamento jurdico, na busca de uma maior eficcia material do provimento jurisdicional, deve-se conjugar o art. 185-A, do CTN, com o art. 11 da Lei no 6.830/80 e arts. 655 e 655-A, do CPC, para possibilitar a penhora de dinheiro em depsito ou aplicao financeira, independentemente do esgotamento de diligncias para encontrar outros bens penhorveis. Em suma, para as decises proferidas a partir de 20.1.2007 (data da entrada em vigor da Lei no 11.038/2006), em execuo fiscal por crdito tributrio ou no, aplica-se o disposto no art. 655-A do Cdigo de Processo Civil, posto que compatvel com o art. 185-A do CTN (REsp. 1074228, Rel. Min. Mauro Campbell Marques).
a alegao, pelo devedor, do princpio da menor onerosidade (CPC, art. 620), no pode ser aceita genericamente, devendo haver comprovao de que no caso especfico a penhora on-line pode causar graves prejuzos, com indicao de alternativa que viabilize a satisfao do direito do credor.
55) A tese de violao ao princpio da menor onerosidade no pode ser defendida de modo genrico ou simplesmente retrico, cabendo parte executada a comprovao, inequvoca, dos prejuzos a serem efetivamente suportados, bem como da possibilidade, sem comprometimento dos objetivos do processo de execuo, de satisfao da pretenso creditria por outros meios (AgRg no REsp 1051276, Rel. Min. Herman Benjamin).
Penhora de Cotas Sociais nada obsta penhora de cotas de sociedade de responsabilidade limitada, em execuo movida contra o titular das mesmas, sendo irrelevante que o contrato social respectivo contenha vedao expressa. Em execuo fiscal, a penhora de cotas sociais encontra respaldo no rol do art. 11 da LEF, pois se encaixa no inciso VIII da referida disposio (direitos e aes).
OBS: Distino haver no tocante aos efeitos que tal penhora ir gerar para a sociedade, de acordo com a existncia, ou no, de restrio contratual explcita ou implcita a que o arrematante das mesmas venha a se tornar scio.
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56) Os efeitos da penhora incidente sobre as cotas sociais ho de ser determinados em ateno aos princpios societrios, considerando-se haver, ou no, no contrato social proibio livre alienao das mesmas. Havendo restrio contratual, deve ser facultado sociedade, na qualidade de terceira interessada, remir a execuo, remir o bem ou conceder-se a ela e aos demais scios a preferncia na aquisio das cotas, a tanto por tanto (CPC, arts. 1.117, 1.118 e 1.119). No havendo limitao no ato constitutivo, nada impede que a cota seja arrematada com incluso de todos os direitos a ela concernentes, inclusive o status de scio (REsp 36.909-SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, RSTJ 69/386).
O Superior Tribunal de Justia tambm valida a penhora da prpria sede da empresa

57) legtima a penhora da sede do estabelecimento comercial (Smula 451 STJ).
Penhora de Ttulos da Dvida Pblica quando tiverem cotao em bolsa, tero prioridade quase absoluta, juntamente com os ttulos de crdito nas mesmas condies, nas execues fiscais (LEF, art. 11, II)
OBS: a jurisprudncia considera que os ttulos sem cotao em bolsa ocupam a ltima posio na gradao do art. 11 da LEF (direitos e aes). Modernamente, diante da dificuldade de alienao de tais ttulos, o STJ vem validando a recusa da Fazenda exeqente em que sejam penhorados. 58) legtima a recusa pela exeqente de nomeao penhora de bem de difcil alienao, in casu, as aplices da dvida pblica, sem cotao na Bolsa de Valores (AgRg nos EAg 1148740/SC, 1 Seo, Min. Luiz Fux).
CPC, art. 682: aplicao subsidiria aos executivos fiscais, a determinar que o valor dos ttulos ser o da cotao oficial do dia, provada por certido ou publicao no rgo oficial. o precatrio um ttulo de crdito em face do Poder Pblico sem cotao em bolsa, enquadrando-se em
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posio subalterna no rol do art. 11 da LEF (inciso VIII direitos e aes).

OBS: Pelo mesmo critrio de diminuta liquidez, a Corte Superior sumulou a orientao que chancela a recusa de penhora nesse caso. 59) A Fazenda Pblica pode recusar a substituio do bem penhorado por precatrio (Smula 406 STJ).
Penhora de Faturamento. Termo Inicial do Prazo para Embargos no se confunde com a penhora em dinheiro, que ocupa o primeiro posto na ordem de preferncia do art. 11 da LEF e pressupe numerrio existente, certo, determinado e disponvel no patrimnio do executado. penhora de faturamento - constrio que recai sobre percentual de renda futura e incerta da empresa executada, justificvel apenas em hipteses excepcionais, vale dizer, quando restar evidenciada a impossibilidade de penhora dos bens arrolados no art. 11 da LEF, incisos I a VIII. a penhora de renda da empresa equivale penhora do prprio estabelecimento, encaixando-se na previso excepcional do art. 11, 1, da LEF. CPC, art. 655-A, 3: aplicao subsidiria - na penhora de percentual do faturamento da empresa executada ser nomeado depositrio, com a atribuio de submeter aprovao judicial a forma de efetivao da constrio, bem como de prestar contas mensalmente, entregando ao exequente as quantias recebidas, a fim de serem imputadas no pagamento da dvida.
OBS: o correto que sejam as parcelas depositadas em juzo, enquanto estiverem pendentes de deciso final os embargos execuo fiscal.
Jurisprudncia do STJ: a penhora sobre o faturamento deve ser feita mediante percentual que no inviabilize a atividade empresarial.
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60) A jurisprudncia desta Corte assente quanto possibilidade de a penhora recair, em carter excepcional, sobre o faturamento da empresa, desde que observadas, cumulativamente, as condies previstas na legislao processual (arts. 655-A, 3, do CPC) e o percentual fixado no torne invivel o exerccio da atividade empresarial (AgRg no REsp 1187671, 2 Turma, Min. Castro Meira)
o prazo dos embargos, inicia-se a partir do instante em que o mesmo intimado da penhora de seu faturamento, no quando do aperfeioamento da garantia de todo o dbito.
OBS: isso evita que a empresa devedora fique um longo perodo submissa penhora do seu faturamento mensal sem poder embargar a execuo. Assim, tempera-se a previso de que no so admissveis embargos do executado antes de garantida a execuo (LEF, art. 16, 1).
Depositrio Infiel. Priso CPC, art. 665, IV: aplicvel subsidiariamente ao executivo fiscal, indicando que do auto ou do termo de penhora deve constar a nomeao do depositrio dos bens. o depositrio auxiliar da justia e o encargo correlato encontra-se delineado nos arts. 148 a 150 do CPC. fica o titular do mnus obrigado, uma vez instado pelo juzo, a apresentar o bem penhorado no estado em que se encontrava quando lhe foi confiado, pois sua obrigao no apenas de guarda, mas de conservao da coisa penhorada. Jurisprudncia: o depositrio que aceita inicialmente o encargo, mas, depois, de forma justificada, explica que no pode mais arcar com tal nus, dele deve ser liberado, eis que no pode ser obrigado a fazer o que a lei no lhe impe (CF, art. 5, II).
61) O encargo de depositrio de bens expressamente recusado (Smula 319 STJ). penhorados pode ser
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ao julgar os HCs nos 87.585 e 92.566, da relatoria do Ministro Marco Aurlio, orientou-se o Supremo Tribunal Federal pela inviabilidade jurdica da custdia do depositrio infiel, ao decidir que a priso civil no Brasil est restrita ao caso de inadimplemento voluntrio e inescusvel de penso alimentcia.
OBS: Assim, restam prejudicadas as normas legais que tratam de aspectos relacionados priso do depositrio infiel (como as do art. 666, 3, do CPC, com a redao dada pela Lei no 11.382/2006, e do art. 652 do Cdigo Civil), bem assim as smulas correlatas dos tribunais (v.g. Smula 619 do STF e Smulas 304 e 305 do STJ). 62) ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito (Smula Vinculante 25 STF). 63) Descabe a priso civil do depositrio judicial infiel (Smula 419 STJ).
de todo modo, caracterizada a infidelidade do depositrio, responder ele pelos prejuzos que, dolosa ou culposamente, tiver causado parte (CPC, art. 150), podendo ainda ser punido atentado ao exerccio da jurisdio (CPC, art. 14, V e pargrafo nico). nos casos em que o prprio executado for o depositrio infiel, poder ver sua conduta enquadrada como atentatria dignidade da Justia, caso em que suportar a imposio de multa, fixada pelo juiz em at 20% do montante do dbito, que reverter em proveito do credor e poder ser cobrada nos prprios autos da execuo fiscal (CPC, arts. 599 a 601).
64) a desdia do depositrio de bem perecvel, no o oferecendo a alienao antecipada, traduz infidelidade (RHC no 12.572-GO, 2a Turma, Rel.a Min.a Eliana Calmon, DJ 5/8/2002, p. 219).
Descaracteriza-se a infidelidade no caso de roubou ou furto da coisa, ou em outros em que fique evidenciado que o depositrio no agiu de modo a responder pela perda, extravio ou inutilizao do bem.
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Art. 12. Na execuo fiscal, far-se- a intimao da penhora ao executado, mediante publicao, no rgo oficial, do ato de juntada do termo ou do auto de penhora. 1 Nas comarcas do interior dos Estados, a intimao poder ser feita pela remessa de cpia do termo ou do auto de penhora, pelo correio, na forma estabelecida no art. 8o, I e II, para a citao. 2 Se a penhora recair sobre imvel, far-se- a intimao ao cnjuge, observadas as normas previstas para a citao. 3 Far-se- a intimao da penhora pessoalmente ao executado se, na citao feita pelo correio, o aviso de recepo no contiver a assinatura do prprio executado, ou de seu representante legal.
Intimao da Penhora ato relevante no contexto da execuo fiscal, pois marca o incio do prazo para o oferecimento de embargos (art. 16). Regra: publicao, no rgo oficial, do ato de juntada do termo ou do auto de penhora (art. 12, caput).
OBS: dispensa-se a intimao quando executado intimado pessoalmente da constrio, o que ocorre frequentemente, por estar o mesmo, em regra, na posse do bem, do qual ser, tambm em regra, nomeado depositrio. 65) Total pertinncia tem a Smula no 12, do TRF da 4a Regio quando estabelece que na execuo fiscal, quando a cincia da penhora for pessoal, o prazo para a oposio dos embargos do devedor inicia no dia seguinte ao da intimao deste (REsp 200.351-RS, 2a Turma, Rel. Min. Franciulli Netto, DJ 19/6/2000, p. 131). OBS: deve o oficial de justia advertir o executado de que a partir daquele ato (intimao pessoal da penhora) comear a correr o prazo de trinta dias para opor embargos.
O comparecimento espontneo do devedor pode suprir a ausncia de citao, mas no a de intimao da penhora, na leitura do STJ.
66) A jurisprudncia desta Corte entende que o comparecimento espontneo do devedor supre a ausncia de citao, mas no a ausncia
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de intimao da penhora perfectibilizada na execuo. (...)A citao ato de comunicao processual que se realiza em momento distinto e de forma diversa da intimao, de forma que no se pode considerar suprida a necessidade de intimao da penhora quando do comparecimento espontneo do devedor no processo executivo, eis que somente aps a realizao da intimao, nos termos do art. 16, III, da Lei 6.830/80, que se inaugura o prazo para o oferecimento de embargos execuo.
comarcas de interior dos Estados: desde que o executado no tenha sido intimado pessoalmente da penhora, a intimao ser feita por via postal, na forma estabelecida no art. 8, I e II, para a citao (LEF, art. 12, 2).
OBS: CPC, art. 738 no pode ser aplicado subsidiariamente: nas execues fiscais permanece vigente a regra especial fixada no art. 16, 1, da LEF, que estabelece, como pressuposto da ao de embargos, a garantia do dbito.
Intimao da Penhora ao Executado No Localizado se a citao tiver sido realizada pessoalmente por mandado ou por via postal, tendo o executado, no ltimo caso, firmado, ele prprio ou por seu representante, o AR: a intimao da penhora realizada na forma expressa do art. 12, caput, da LEF, ou seja, atravs da publicao na imprensa oficial do ato de juntada aos autos do termo ou auto de penhora. mas, se o executado no foi citado pessoalmente, por mandado, ou no assinou o aviso de recepo da carta citatria, a LEF determina a intimao pessoal da penhora (art. 12, 3). no sendo possvel a intimao pessoal da penhora, por estar o executado em local incerto e no sabido, anulase a citao, convertendo-se a penhora em arresto. estando o executado em local incerto e no sabido (ou no exterior), deve ser citado por edital e, caso no comparea, ser nomeado ao mesmo curador especial, com legitimidade para propositura de embargos (Smula
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196 do STJ), devendo o aludido curador ser intimado pessoalmente da penhora. Intimao do Cnjuge do Executado LEF, art. 12, 2: se a penhora recair em bem imvel, ser necessria a intimao do cnjuge do executado, observando-se as formalidades estabelecidas para a citao. Sana-se o vcio se o cnjuge do executado ajuza embargos de terceiro, demonstrando inequvoca cincia da constrio.
67) Embora intimado da penhora em imvel do casal, o cnjuge do executado pode opor embargos de terceiro para defesa de sua meao (Smula 134 STJ).
os bens indivisveis, de propriedade comum decorrente do regime da comunho no casamento, podem ser penhorados e leiloados, reservando-se ao cnjuge meeiro, estranho execuo, a metade do preo alcanado na arrematao (CPC, art. 655-B).
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Art. 13. O termo ou auto de penhora conter, tambm, a avaliao dos bens penhorados, efetuada por quem o lavrar. 1 Impugnada a avaliao, pelo executado, ou pela Fazenda Pblica, antes de publicado o edital de leilo, o juiz, ouvida a outra parte, nomear avaliador oficial para proceder a nova avaliao dos bens penhorados. 2 Se no houver, na comarca, avaliador oficial ou este no puder apresentar o laudo de avaliao no prazo de 15 (quinze) dias, ser nomeada pessoa ou entidade habilitada, a critrio do juiz. 3 Apresentado o laudo, o juiz decidir de plano sobre a avaliao.
Avaliao dos Bens Penhorados termo de penhora: lavrado em cartrio na hiptese em que a penhora efetuada aps nomeao, pelo devedor, de bens prprios ou de terceiros. o termo dever fazer referncia ao valor atribudo aos bens pelo prprio executado, que os nomeou, o que significa que o escrivo, ao lavr-lo, ir, meramente, consignar a avaliao realizada pelo devedor. auto de penhora: tem lugar quando a penhora feita em diligncia levada a cabo pelo oficial de justia.
OBS: no se deve esquecer que o despacho do juiz que ordenar a citao importa tambm em ordem implcita para penhora (ou arresto), registro e avaliao dos bens penhorados (LEF, art. 7, incisos I a V).
sendo a penhora realizada por oficial de justia, este deve realizar avaliao prvia dos bens objeto da constrio, eis que esta dever se aproximar, o quanto possvel, do valor integral e atualizado do dbito objeto da execuo fiscal.
OBS: o oficial de justia deve possuir conhecimentos de tcnica de avaliao, merecendo o cargo respectivo, em alguns estados, a denominao Oficial de Justia Avaliador (OJA). No exerccio da funo, pode o oficial buscar subsdios em outras sedes e at mesmo atravs de contato com peritos ou avaliadores oficiais, se houver, tencionando sempre a fixao do valor mais aproximado do bem penhorado.
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importncia da correta avaliao dos bens penhorados em execuo fiscal:

a) caracterizar, eventualmente, excesso ou insuficincia de penhora, ensejando as necessrias medidas correlatas (levantamento ou reforo de penhora, respectivamente); b) nortear a adjudicao dos bens penhorados, pela Fazenda Pblica, antes do leilo (adjudicao direta) ou aps o leilo negativo, a teor do art. 24 da LEF; c) nortear, tambm, a remio dos bens penhorados, pelo terceiro proprietrio (LEF, art. 19, I); d) poder determinar a necessidade de segundo leilo, mesmo tendo sido o primeiro positivo, na forma do entendimento cristalizado na Smula no 128 do Superior Tribunal de Justia (Na execuo fiscal haver segundo leilo, se no primeiro no houver lano superior avaliao); e e) poder vir a caracterizar a nulidade da arrematao, por preo vil, mediante aplicao subsidiria do comando extrado do art. 692 do CPC (No ser aceito lano que, em segunda praa ou leilo, oferea preo vil).
No h nulidade na inexistncia de avaliao no auto de penhora, pois a qualquer momento pode ser realizada, sendo que a penhora tambm pode a qualquer tempo ser reforada. Impugnao da Avaliao e Deciso no Incidente em qualquer caso e at a publicao do edital de leilo, estar autorizada a impugnao da avaliao prvia, realizada pelo oficial de justia, ou do valor que o executado tenha atribudo aos bens penhorados aps nomeao realizada pelo prprio, devendo o juiz, aps ouvir a outra parte, nomear avaliador oficial ou pessoa ou entidade habilitada, para proceder nova avaliao (LEF, art. 13, 1 e 2). as impugnaes meramente protelatrias, despidas de fundamentao razovel, devero ser rechaadas de plano pelo Juiz. 68
caso contrrio, dever o julgador nomear avaliador habilitado para apresentar laudo atestando o valor de mercado dos bens penhorados, com o que haver subsdio tcnico para a deciso no incidente processual em exame. avaliao no se repete, salvo sob alegao de erro no laudo ou dolo do avaliador; majorao ou diminuio do valor dos bens; ou havendo fundada dvida sobre o valor atribudo ao bem (CPC, art. 683, aplicvel subsidiariamente). Jurisprudncia vem admitindo a reavaliao dos bens penhorados em execuo fiscal, quando entre a data da avaliao inicial e a do leilo decorre um longo perodo.
68) Decorrido considervel lapso temporal entre a avaliao e a hasta pblica, a rigor deve-se proceder reavaliao do bem penhorado. Para tanto, porm, imprescindvel que a parte traga elementos capazes de demonstrar a efetiva necessidade dessa reavaliao. Exegese do art. 683, II, do CPC (AgRMC 16022, Min. Nancy Andrighi, 2010) OBS: a correo monetria que no se confunde com reavaliao e nem traduz plus, caracterizando-se como medida de restabelecimento do padro aquisitivo da moeda em perodo inflacionrio deve ser imposta ao valor da avaliao, quando em vias de se levar o bem a leilo, ainda que por determinao judicial ex officio.
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Art. 14. O oficial de justia entregar contraf e cpia do termo ou do auto de penhora ou arresto, com a ordem de registro de que trata o art. 7o, IV; I no Ofcio prprio, se o bem for imvel ou a ele equiparado; II na repartio competente para emisso de certificado de registro, se for veculo; III na Junta Comercial, na Bolsa de Valores, e na sociedade comercial, se forem aes, debnture, parte beneficiria, cota ou qualquer outro ttulo, crdito ou direito societrio nominativo.
Registro da Penhora. Finalidade registro da penhora determinado pelo simples despacho do juiz que defere a inicial, realizando-se a medida com iseno de taxa ou de qualquer outra cobrana (LEF, art. 7, IV). em caso de penhora realizada por oficial de justia, ele prprio diligenciar no sentido de registrar a constrio na repartio competente, de modo que o mandado correlato somente ser devolvido a cartrio, para juntada aos autos, aps o seu cumprimento integral (citao, penhora, avaliao e registro). sendo a penhora efetivada mediante termo nos autos, aps a nomeao de bens pelo devedor, lavrado o referido instrumento, dever ser expedido ofcio ao rgo encarregado do registro. a penhora reputa-se perfeita e acabada com a lavratura do auto ou termo respectivo, independentemente do registro posterior, que no ato integrativo dela.
OBS: CPC, art. 659, 4: cabe ao exequente providenciar a respectiva averbao no registro imobilirio, mediante a apresentao de certido de inteiro teor do ato, independentemente de mandado judicial. Tal disposio geral no se aplica aos executivos fiscais, nos quais, por fora da norma especial ora analisada, cabe ao oficial de justia realizar o aludido registro.
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a penhora de bem no o torna indisponvel, podendo ser alienado pelo executado, transferindo-se regularmente ao patrimnio de seu adquirente, embora no perdendo o carter de garantia do dbito em execuo. a principal finalidade do registro da penhora consiste, assim, na publicidade da medida, alertando a todos sobre a existncia de um gravame indeclinvel sobre o bem. feito o registro da penhora, no cabe a alegao de boaf de terceiro, se o bem vier a ser alienado ou gravado com nus real. Fraude Execuo Fiscal na execuo fiscal para cobrana de dvida ativa tributria, aplica-se a norma do art. 185 do CTN (com a alterao promovida pela LC 118/2005). na execuo fiscal para cobrana de dvida ativa no tributria, aplica-se a norma do art. 593, II, do CPC. a presuno de fraude execuo absoluta (juris et de jure), sendo dispensvel a prova do conslio fraudulento sua caracterizao. no plano da dvida ativa tributria, a simples alienao de bem, ou sua onerao, pelo devedor de crdito inscrito, sem que outro haja para satisfazer a dvida, sero tidas por ineficazes em relao ao Fisco, podendo sobre ele incidir a penhora em execuo fiscal, desnecessria a perquirio sobre inteno de fraude ou prvia cincia do dbito por parte do adquirente ou do credor em benefcio do qual se estabeleceu o nus.
OBS: na redao original do art. 185 do CTN, que vigorou at que implementada a alterao promovida pela LC 118/2005, exigia-se, para a caracterizao da fraude em questo, que o dbito estivesse em fase de execuo (execuo fiscal proposta e citao realizada). Atualmente, basta que o dbito j esteja inscrito.
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a jurisprudncia evidenciada na Smula 375 do STJ no se aplica s execues fiscais promovidas para a cobrana da dvida ativa tributria.
69) A Primeira Seo, no julgamento do REsp 1.141.990/SP, de relatoria do Min. Luiz Fux, submetido ao rito dos recursos repetitivos consolidou entendimento segundo o qual no incide a Smula 375/STJ em sede de execuo tributria. De acordo com o art. 185 do CTN, em sua redao original, presume-se a ocorrncia de fraude execuo quando a alienao de bens ocorre aps a citao do devedor. Com a modificao introduzida pela Lei Complementar 118/2005, tal presuno passou ocorrer da data da inscrio em dvida ativa (AgRg no REsp 1240398, Min. Humberto Martins, 2011). 70) O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhorado bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente (Smula 375 STJ). OBS: a exigncia de penhora registrada, definida na citada Smula 375 do STJ, pode ser imposta no caso de sucessivas transmisses, para no prejudicar aquele que adquiriu o bem no do devedor tributrio, mas de terceiro, e que, por isso, de outra forma no poderia ter tido cincia da irregularidade da transmisso original.
no tocante dvida ativa de natureza no tributria, entretanto, diante da redao do art. 593, II, do CPC, preciso que fique evidenciado que ao tempo da alienao ou onerao j corria contra o devedor o executivo fiscal (citao realizada), pois se enquadra como demanda capaz de reduzi-lo o devedor insolvncia. ainda nos casos de execuo fiscal de dbito no tributrio, a alienao de bens tambm poder ser considerada fraudulenta, mesmo antes da citao ou do registro da penhora, quando realizada pelo exequente a averbao de que trata a norma do art. 615-A do CPC (acrescentada pela Lei 11.382/2006), diante do que prev o 3 do citado dispositivo. a fraude execuo fiscal, ato que atenta contra a prpria atividade jurisdicional do Estado, pode ser reconhecida incidentalmente nos prprios autos do processo correspondente, caracterizando a ineficcia do negcio em relao Fazenda credora. 72
no se confunde com a fraude contra credores, de que trata o novo Cdigo Civil em seus arts. 158 a 165, violadora de interesse exclusivo do credor e cujo reconhecimento, ainda que em favor do Fisco, h de se dar na via adequada (ao revocatria ou pauliana, atravs da qual se perseguir a anulao do negcio jurdico). a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia afirmou, na redao original do art. 185 do CTN, que a fraude execuo fiscal s poderia apanhar as alienaes de bens realizadas pelo responsvel depois do redirecionamento da execuo fiscal a ele.
71) A jurisprudncia desta Corte tem considerado vlida a alienao de bem do scio da empresa devedora, antes de ter sido redirecionada a execuo, no havendo que se falar em fraude execuo. (...) O scio somente ser considerado como devedor do Fisco, para fins de aplicao do art. 185 do CTN, quando for deferida a sua incluso no plo passivo da execuo (EREsp 110365, Min. Francisco Falco, 2004). OBS: Mantida essa orientao e adaptada mudana do texto do art. 185 do CTN, pela LC 118/2005, a fraude execuo fiscal s tornar ineficaz em relao ao Fisco a alienao de bem realizada pelo responsvel tributrio: a) quando o nome deste estiver inserido no termo de inscrio em dvida ativa previamente ao ato; ou b) depois que o executivo lhe tiver sido redirecionado.
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Art. 15. Em qualquer fase do processo, ser deferida pelo Juiz: I ao executado, a substituio da penhora por depsito em dinheiro ou fiana bancria; e II Fazenda Pblica, a substituio dos bens penhorados por outros, independentemente da ordem enumerada no art. 11, bem como o reforo da penhora insuficiente.
Substituio dos Bens Penhorados a melhor interpretao da norma do art. 15, incisos I e II, da LEF, a de que:
a) o devedor pode obter a substituio de bens penhorados no somente por depsito em dinheiro ou fiana bancria, mas tambm por outros bens, desde que com tal providncia anua o credor; e b) o credor poder pleitear a substituio de bens penhorados, independentemente da ordem enumerada no art. 11, ficando o acolhimento de seu pedido subordinado existncia de justo motivo, a critrio do Juiz.
de regra, no pode o Juiz, de ofcio, substituir bens que foram nomeados pelo devedor e cuja penhora foi aceita pela Fazenda Pblica. a substituio da penhora (assim como o reforo e a reduo) no reabre o prazo para o oferecimento dos embargos execuo.
72) A jurisprudncia do STJ consolidou o entendimento de que a substituio, o reforo ou a reduo da penhora no implicam a reabertura de prazo para embargar, uma vez que permanece de p a primeira constrio efetuada (Precedentes do STJ: AgRg no REsp 1191304/SP, Rel. Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, julgado em 17.08.2010, DJe 03.09.2010; AgRg no REsp 1075706/MG, Rel. Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, julgado em 17.02.2009, DJe 24.03.2009; e AgRg no REsp 626.378/PR, Rel. Ministra Denise Arruda, Primeira Turma, julgado em 17.10.2006, DJ 07.11.2006), ressalvando-se, contudo, a possibilidade de alegao de matrias suscitveis a qualquer tempo ou inerentes ao incorreto reforo ou diminuio da extenso do ato constritivo (REsp 1126307, Min. Luiz Fux, 2011). OBS: esse entendimento aplicvel aos casos em que a verificao da necessidade de reforo, substituio ou reduo da penhora ocorre depois da fase dos embargos; quando a insuficincia da penhora
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vislumbrada de plano pelo julgador, isto , logo aps a efetivao da constrio, enquanto no reforada a penhora no sero admissveis os embargos, cujo prazo se iniciar a partir da complementao da garantia (LEF, art. 16, 1).
no cabe ao executado pretender a substituio do depsito em dinheiro por fiana bancria, ao menos sem o consentimento da Fazenda Pblica credora. apenas excepcionalmente, provada o benefcio ao devedor sem prejuzo ao credor (CPC, art. 620), pode ser feita a substituio do depsito pela fiana.
73) O processo executivo pode ser garantido por diversas formas, mas isso no autoriza a concluso de que os bens que as representam sejam equivalentes entre si. Por esse motivo, a legislao determina que somente o depsito em dinheiro "faz cessar a responsabilidade pela atualizao monetria e juros de mora" (art. 9, 4, da Lei 6.830/1980) e , no montante integral, viabiliza a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio (art. 151, II, do CTN). Nota-se, portanto, que, por falta de amparo legal, a fiana bancria, conquanto instrumento legtimo a garantir o juzo, no possui especificamente os mesmos efeitos jurdicos do depsito em dinheiro. (...) Em concluso, verifica-se que, regra geral, quando o juzo estiver garantido por meio de depsito em dinheiro, ou ocorrer penhora sobre ele, inexiste direito subjetivo de obter, sem anuncia da Fazenda Pblica, a sua substituio por fiana bancria. De modo a conciliar o dissdio entre a Primeira e a Segunda Turmas, admitese, em carter excepcional, a substituio de um (dinheiro) por outro (fiana bancria), mas somente quando estiver comprovada de forma irrefutvel, perante a autoridade judicial, a necessidade de aplicao do princpio da menor onerosidade (art. 620 do CPC), situao inexistente nos autos (REsp 1.077.039, Min. Mauro Campbell Marques).
jurisprudncia (STJ): pode ser recusada a substituio por precatrio.

74) A Fazenda Pblica pode recusar a substituio do bem penhorado por precatrio (Smula 406 STJ).
a possibilidade de reduo da penhora, embora a LEF no a preveja, na hiptese em que o valor dos bens penhorados revele-se consideravelmente superior ao do crdito objeto da execuo fiscal, justifica-se em nome da isonomia e por aplicao subsidiria do comando geral do art. 685, inciso I, do CPC.
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Art. 16. O executado oferecer embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados: I do depsito; II da juntada da prova da fiana bancria; III da intimao da penhora. 1 No so admissveis embargos do executado antes de garantida a execuo. 2 No prazo dos embargos, o executado dever alegar toda matria til defesa, requerer provas e juntar aos autos os documentos e rol de testemunhas, at trs, ou, a critrio do juiz, at o dobro desse limite. 3 No ser excees, salvo sero argidas julgadas com os admitida reconveno, nem compensao, e as as de suspeio, incompetncia e impedimentos, como matria preliminar e sero processadas e embargos.
Embargos do Executado e Prazo embargos execuo: natureza de ao autnoma de conhecimento (constitutivo negativa ou desconstitutiva), objetivando o embargante a desconstituio total ou parcial do ttulo executivo (termo de inscrio em dvida ativa), materializado na CDA. ajuizamento e regular processamento dos dependem do preenchimento das ordinrias da ao (legitimidade ad causam, interesse possibilidade jurdica do pedido), somadas s especficas arroladas na LEF, quais sejam o garantia do juzo. embargos condies de agir e condies prazo e a
LEF, art. 16, I, II e III: o prazo para o oferecimento dos embargos execuo fiscal ser de trinta dias, contados do depsito, da juntada da prova da fiana bancria ou da intimao da penhora. garantia prestada mediante depsito em dinheiro: prazo dos embargos corre a partir do momento em que o devedor intimado da formalizado do termo de depsito nos autos. 76
75) Feito um depsito em garantia pelo devedor, aconselhvel que ele seja formalizado, reduzindo-se a termo, para dele tomar conhecimento o juiz e o exeqente, iniciando-se a contagem do prazo para embargos da intimao do termo, quando passa o devedor a ter segurana quanto aceitao do depsito e a sua formalizao (EREsp 1062537, Corte Especial, Min. Eliana Calmon). OBS: crtica: sendo a execuo fiscal garantida por depsito em dinheiro, irrelevante haveria de ser o momento da juntada aos autos da guia bancria correlata, pois o prazo para embargar teria de se iniciar a partir da data em que efetivada a garantia, como indica a LEF. OBS: a previso dos artigos 736 e 738 do CPC, segundo a qual os embargos do devedor devem ser oferecidos no prazo de quinze dias a contar da juntada aos autos do mandado de citao, no mais se exigindo para tanto prvia garantia do juzo, no se aplica ao executivo fiscal, que tem regramento prprio e distinto.
em suma, o prazo para a oposio dos embargos execuo fiscal de trinta dias e comea a correr:
a) da data da intimao do devedor quanto formalizao do termo de depsito em garantia do dbito; b) da juntada aos autos da importando a data em executado com o banco Herman Benjamin, 2009); prova da fiana bancria, pouco que contratada a mesma pelo (REsp 111241, 1a Seo, Min. e
c) da intimao da penhora, pouco importando a data em que juntada aos autos a respectiva prova. OBS: v. o item intimao da penhora nos tpicos atinentes ao art. 12 da LEF. OBS: a substituio da penhora (assim como o reforo e a reduo) no reabre o prazo para o oferecimento dos embargos execuo (v. tpicos sobre o art. 15 da LEF). OBS: na hiptese contrria da emenda (ou substituio) do ttulo executivo, na forma do art. 2o, 8o, da LEF, assegura-se ao executado a devoluo do prazo para o oferecimento dos embargos (v. tpicos sobre o art. 2 da LEF). OBS: o prazo para o oferecimento de embargos execuo fiscal, no caso de penhora do faturamento da empresa executada, comea a correr na data em que a sociedade devedora intimada da medida,
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ainda que a penhora se protraia no tempo at a integralizao da garantia (v. tpicos atinentes ao art. 12 da LEF). OBS: ao executado citado por edital que se mantiver revel dever ser nomeado curador especial, o qual, assumindo legitimidade propositura dos embargos execuo (Smula 196 STJ), dever ser intimado pessoalmente da penhora (v. tpicos atinentes aos artigos 8 e 12 da LEF).
Prazo dos Embargos e Litisconsrcio Passivo Havendo mais de um executado respondendo pelo mesmo dbito, o prazo para o oferecimento dos embargos ser autnomo, ou seja, a efetivao da garantia, por um dos executados, acarreta a abertura do prazo para que o mesmo embargue a execuo, ficando o incio do prazo indigitado, para os demais, dependente de intimao de que a penhora (ou outra forma de garantia) foi realizada.
OBS: a autonomia dos prazos para embargar a execuo, quando proposta contra dois ou mais devedores, est presente tambm no tratamento geral que o CPC confere s execues, a teor da norma do art. 738, 1, com a redao dada pela Lei no 11.382/2006.
a circunstncia de possurem os executados diferentes procuradores no autoriza a contagem em dobro do prazo para embargar a execuo, visto que o art. 191 do CPC faz referncia a contestar e recorrer, no albergando, portanto, a propositura de embargos.
OBS: a esse respeito, a norma do 3 do art. 738 do CPC expressa.
Defesa do Executado Anterior Garantia Integral da Execuo. Exceo de Pr-Executividade LEF, art. 16, 1: condio especfica da ao de embargos execuo fiscal = garantia da dvida (depsito, fiana ou penhora). jurisprudncia: h de se temperar a exigncia, em homenagem ampla defesa, quando ficar comprovado nos autos que o executado no tem foras patrimoniais para garantir a integralidade da dvida. 78
76) Consideradas as circunstncias factuais do caso concreto, inexistindo ou insuficientes os bens do executado para cobrir ou para servir de garantia total do valor da dvida exequenda, efetivada a constrio parcial e estando previsto o reforo da penhora, a lei de regncia no impede o prosseguimento da execuo, pelo menos, para o resgate parcial do ttulo executivo. Ficaria desajustado o equilbrio entre as partes litigantes e constituiria injusto favorecimento ao exequente a continuao da constrio parcial, se impedido o devedor de oferecer embargos para a defesa do seu patrimnio constrito. Se h penhora, viabilizam-se os embargos, decorrentes da garantia parcial efetivada com a penhora (EREsp. 80723/PR, Rel. Min. Milton Luiz Pereira, DJ 17/06/2002, p. 183).
de todo modo, de boa aceitao, tanto na doutrina quanto nos tribunais ptrios, a apresentao da chamada exceo de pr-executividade, para alegao de defeitos no ttulo executivo extrajudicial, carncia de ao, ausncia de requisitos do processo, pagamento, e outras circunstncias evidenciveis de plano, que venham a macular no nascedouro a execuo fiscal, independentemente de garantia do juzo.
OBS: Encontram-se tambm em doutrina as expresses objeo de pr-executividade e oposio pr-processual. 77) A exceo de pr-executividade admissvel na execuo fiscal relativamente s matrias conhecveis de ofcio que no demandem dilao probatria (Smula 393 STJ)
a questo alusiva responsabilidade de scio por dbito contrado pela pessoa jurdica demanda prova para ser solvida e no tem cabimento em sede de exceo de prexecutividade.
78) malgrado serem os embargos execuo o meio de defesa prprio da execuo fiscal, a orientao desta Corte firmou-se no sentido de admitir a exceo de pr-executividade nas situaes em que no se faz necessria dilao probatria ou em que as questes possam ser conhecidas de ofcio pelo magistrado, como as condies da ao, os pressupostos processuais, a decadncia, a prescrio, entre outras. Contudo, no caso concreto, como bem observado pelas instncias ordinrias, o exame da responsabilidade dos representantes da empresa executada requer dilao probatria, razo pela qual a matria de defesa deve ser aduzida na via prpria (embargos execuo), e no por meio do incidente em comento (REsp 1104900, Min. Denise Arruda).
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jurisprudncia: alegao de inconstitucionalidade da lei em que se fundamenta o crdito em cobrana cabvel em sede exceo de pr-executividade.
79) O espectro das matrias suscitveis atravs da exceo tem sido ampliado por fora da exegese jurisprudencial mais recente, admitindose, por exemplo, a argio de prescrio, ou mesmo de inconstitucionalidade da exao que deu origem ao crdito exeqendo, desde que no demande dilao probatria (exceptio secundum eventus probationis) A inconstitucionalidade das exaes que ensejaram a propositura da ao executria sub judice infirma a prpria exigibilidade dos ttulos em que esta se funda, matria, inequivocamente argvel em sede de exceo de pr-executividade (AgRg no Ag 977769, Min. Luiz Fux, Corte Especial, 2010).
ouvida a parte contrria e desde que no se faa necessria dilao probatria, porque irrefutavelmente evidenciada a inexistncia do vnculo obrigacional, dever o juiz acolher a exceo e extinguir a execuo fiscal, deciso esta sujeita a apelao. entendendo o julgador pela impropriedade da exceo de pr-executividade, por depender o desate da questo de prova, dever rejeit-la, relegando a discusso fase adequada (embargos), a ser instaurada depois de garantido o juzo. a exceo tambm poder ser rejeitada com o exame de seu mrito, com o que estar o juiz afastando o vcio nela alegado, a impossibilitar o executado de renovar a discusso nos futuros embargos. em qualquer caso, a deciso que rejeita a exceo de pr-executividade pode ser impugnada atravs de agravo.
OBS: excepcionalmente, no caso de o juiz, ao acolher a exceo, excluir apenas um executado da relao processual, subsistindo outro(s) no plo passivo da execuo, o processo no ser extinto, cabendo, de tal deciso, evidncia, o recurso de agravo.
jurisprudncia: cabe exceo de pr-executividade mesmo depois de expirado o prazo dos embargos, 80
quando se tratar de vcio do processo ou outra matria de cognio ex officio.

80) A exceo de pr-executividade passvel de deduo, ainda que esgotado o prazo para a oposio de embargos execuo, quando a alegao do executado refere-se a vcio do processo de execuo ou do ttulo executivo relativo matria cognoscvel ex officio pelo julgador. Isto porque, no se encontrando findo o processo de execuo, lcito ao executado argir nulidades de natureza absoluta, que porventura maculem o respectivo ttulo exeqendo, posto configurarem matria de ordem pblica, no se operando sobre elas a precluso (AgRg no Ag 977769, Min. Luiz Fux, Corte Especial, 2010).
Matria til Defesa nos Embargos Execuo. Concentrao da Defesa sendo a execuo fiscal verdadeira execuo por ttulo extrajudicial, permite-se ao executado opor-se cobrana alegando qualquer matria til ao seu objetivo principal, que a desconstituio do ttulo executivo (LEF, art. art. 16, 2 e CPC, art. 745, V. matrias de cognio ex officio podem ser alegadas a qualquer tempo, mesmo aps o oferecimento dos embargos (ou o transcurso em branco do prazo destes).
81) Em execuo fiscal, a prescrio ocorrida antes da propositura da ao pode ser decretada de ofcio (art. 219, 5, do CPC) (Smula 409 STJ). OBS: atualmente, at mesmo a autoridade administrativa, no mbito federal, est autorizada a reconhecer de ofcio a prescrio de crditos tributrios (Lei 11.941/2009, art. 53, caput), o que far para evitar os tradicionais prejuzos que a Fazenda Pblica suporta com a propositura de execues fiscais fadadas ao insucesso.
Compensao e Parcelamento LEF, art. 16, 3: veda seja deduzida em embargos a pretenso de compensao, sem que haja lei especfica autorizando-a.
OBS: compensao consiste em encontro de contas realizado entre duas pessoas que sejam ao mesmo tempo credora e devedora uma da outra, de modo que seus dbitos e crditos se extinguem reciprocamente.
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Embora prevista no Cdigo Civil como modalidade de extino da obrigao, no se aplica Fazenda Pblica, salvo se houver lei especfica da entidade federativa autorizando.
quando a LEF (art. 16, 3) impede que o devedor invoque crdito em face da Fazenda Pblica exequente, est, na verdade, a vedar que, atravs de embargos execuo fiscal, busque o executado deciso judicial autorizando a compensao, como meio de extino (total ou parcial) do dbito, sem que haja previso legal especfica a tanto. a hiptese contrria, isto , aquela em que haja lei especfica autorizando, para os casos que arrola, o referido encontro de contas, permite a invocao da compensao em sede de embargos execuo fiscal, pois seria absurdo que somente o devedor ainda no submetido ao executivo pudesse faz-lo.
82) Esta colenda Primeira Seo, assentou por meio de suas doutas turmas a admissibilidade da alegao da extino do crdito pelo instituto da compensao, em embargos execuo fiscal (EREsp 438396, Min. Humberto Martins). OBS: Na seara federal, a edio da Lei no 8.383/91 trouxe a perspectiva de compensao de crditos decorrentes de pagamento indevido de tributos e contribuies federais (inclusive previdencirias) com valores correspondentes a perodos subseqentes. Atualmente, sobre a compensao tributria no plano federal, vigora a regra do art. 74 da Lei 9.430/96.
O pedido de parcelamento do dbito fiscal no deve ser manifestado atravs de embargos execuo fiscal, por depender, quando cabvel, de requerimento administrativo a partir do qual a Fazenda exequente haver de aferir sua viabilidade.
OBS: no cabe aplicar execuo fiscal as disposies do art. 745-A e respectivos pargrafos do CPC, uma vez que a concesso de parcelamento de dbitos fazendrios ato de autonomia da entidade credora, dependente de lei especfica, como, exemplificativamente em relao aos dbitos tributrios, prev o art. 155-A do CTN.
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Art. 17. Recebidos os embargos, o juiz mandar intimar a Fazenda, para impugn-los no prazo de 30 (trinta) dias, designando, em seguida, audincia de instruo e julgamento. Pargrafo nico. No se realizar audincia, se os embargos versarem sobre matria de direito ou, sendo de direito e de fato, a prova for exclusivamente documental, caso em que o juiz proferir a sentena no prazo de 30 (trinta) dias.
Recebimento dos Embargos. Efeito. Impugnao Embora sempre tenha sido entendido que o recebimento dos embargos suspende o curso da execuo fiscal, a jurisprudncia passou a adotar orientao contrria, aplicando subsidiariamente ao executivo fiscal o comando do art. 739-A do CPC (acrescentado pela Lei 11.382/2006), segundo o qual os embargos do executado no tero efeito suspensivo.
83) O efeito suspensivo era a regra prevista no 1 do artigo 739 do Cdigo de Processo Civil desde o advento da Lei 8.953/94, que acrescentara o mencionado pargrafo. Com a Lei 11.382/06, que incluiu o artigo 739-A e seus pargrafos, a sistemtica para a suspenso desse incidente na execuo foi modificada, e, de regra, passou a ser a exceo no sistema processual. Tratando-se de execuo fiscal e no havendo previso expressa na Lei 6.830/80 para a concesso do efeito suspensivo, compete ao juzo analisar o pedido do devedor para deferi-lo, ou no, nos termos do que dispe o artigo 739-A do Cdigo de Processo Civil, no sendo vivel sua concesso automtica por interpretao dos artigos 18 e 19 da Lei de Execuo Fiscal. Precedentes (AgRg no REsp 1150534, Min. Benedito Gonalves). OBS: posio equivocada da jurisprudncia, segundo entendimento pessoal deste professor: a) somente aps rejeio dos embargos o terceiro garantidor do dbito ser chamado a remir o bem ou a pagar a dvida (art. 19); b) o depsito feito em garantia s pode ser levantado ou convertido em renda aps o trnsito em julgado (art. 32, 2); c) caso no sejam oferecidos embargos, a Fazenda Pblica manifestar-se- sobre a garantia da execuo (art. 18), o que evidencia que, na hiptese contrria, ou seja, com o oferecimento dos embargos, a execuo fica suspensa; d) em regra, no se admite que, em execuo fiscal, o devedor possa oferecer embargos sem a prvia garantia do juzo (LEF, art. 16, 1), ao passo que os embargos na execuo comum esto livres da exigncia: por decorrncia lgica no pode ser aplicada ao processo de execuo fiscal, de modo capenga, o tratamento do CPC.
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a prevalecer o entendimento jurisprudencial mencionado, caber ao executado embargante, a fim de obter o efeito suspensivo, invocar as disposies do 1 do art. 739-A do CPC, demonstrando a relevncia de seus fundamentos, o risco de dano de difcil ou incerta reparao e a garantia integral da dvida. como os embargos execuo fiscal tm natureza jurdica de ao, a impugnao apresentada pela Fazenda exequente ostenta o carter de resposta (contestao).
OBS: Por conta disso, parte da doutrina critica o legislador por ter nomeado intimao (o Juiz mandar intimar a Fazenda) o ato processual de chamamento da Fazenda Pblica ao processo dos embargos, deflagrado pelo executado. Argumenta-se que melhor seria tratar a providncia como de citao, que o ato pelo qual se convoca o ru a tomar cincia da pretenso que lhe movida, e a partir do qual passa a correr o prazo para a veiculao da resposta. Outro segmento doutrinrio rechaa a crtica, esclarecendo que, quando da propositura dos embargos, a Fazenda Pblica j est no juzo executivo, da no ser necessria a citao, ou seja, basta a intimao, porque as partes j se encontram diante do juzo para a composio da lide.
Lei 9.289/96, art. 7: embargos execuo fiscal, na Justia Federal, esto isentos de preparo (taxa). Contagem do Prazo para Impugnao o prazo para a Fazenda exequente impugnar os embargos execuo fiscal de trinta dias e corre da data da intimao pessoal de seu representante judicial, a teor do art. 25 da LEF.
84) A intimao de representante judicial da Fazenda Pblica, nos embargos execuo fiscal, ser feita pessoalmente (Smula 240 TFR). OBS: a esse prazo, previsto em lei especial, no se aplica a benesse processual deferida genericamente Fazenda Pblica pela regra do art. 188 do CPC, pois se a LEF foi editada com o escopo de agilizar o processo de cobrana forada dos crditos da Fazenda Pblica, no se justificaria quadruplicar o prazo de impugnao aos embargos, em prejuzo evoluo do executivo fiscal.
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se a Fazenda exequente deixar de impugnar os embargos no prazo legal, torna-se revel, mas os efeitos da revelia no se manifestam, por ser o crdito fiscal de natureza indisponvel (CPC, art. 320, II).
OBS: lembrando que o dbito regularmente inscrito em dvida ativa presume-se lquido e certo (LEF, art. 3, caput); tratando-se de presuno relativa, seu inegvel efeito o de transferir ao devedor o nus da prova, isto , o nus de evidenciar, cabalmente, que deve menos ou que no deve o que lhe est sendo exigido (LEF, art. 3, pargrafo nico); assim, meras alegaes de fato deduzidas na petio inicial dos embargos execuo fiscal, desprovidas de lastro probatrio eficaz, no sero suficientes desconstituio do dbito, ainda que sobre elas silencie a Fazenda exeqente) 85) A ausncia de impugnao dos embargos do devedor no produz, em relao Fazenda Pblica, os efeitos da revelia (Smula 256 TFR).
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Art. 18. Caso no sejam oferecidos os embargos, a Fazenda Pblica manifestar-se- sobre a garantia da execuo.
No Oferecimento de Embargos. Efeito o devedor, em execuo fiscal, no citado para se defender, mas para pagar o dbito ou garantir a execuo, a fim de embarg-la; se no toma a providncia ltima, passa o crdito fiscal a gozar de presuno absoluta (juris et de jure) de liquidez e certeza. no sendo embargada a execuo fiscal, o crdito fiscal, j definitivamente constitudo administrativamente, torna-se imutvel tambm na seara judicial, ensejando a tomada das providncias necessrias satisfao forada da pretenso do credor (execuo da garantia do dbito). LEF, art. 18: norma que confere Fazenda exequente, aps o decurso in albis do prazo para oferecimento dos embargos execuo fiscal e antes de iniciada a fase de produo de receita para a satisfao do crdito exeqendo (leilo, arrematao, adjudicao etc.), oportunidade para verificar a regularidade formal e material da garantia, podendo oferecer manifestao ao juzo requerendo, por exemplo, reforo, reduo e/ou registro da penhora, substituio da garantia e remoo e/ou reavaliao do bem penhorado.
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Art. 19. No sendo embargada a execuo ou sendo rejeitados os embargos, no caso de garantia prestada por terceiro, ser este intimado, sob pena de contra ele prosseguir a execuo nos prprios autos, para, no prazo de 15 (quinze) dias: I remir o bem, se a garantia for real; ou II pagar o valor da dvida, juros e multa de mora e demais encargos, indicados na Certido de Dvida Ativa, pelos quais se obrigou, se a garantia for fidejussria.
Remio do Bem de Terceiro caso de executivo fiscal garantido por penhora incidente sobre bem que no seja de propriedade do prprio executado. a possibilidade de remio conferida pela LEF ao terceiro, estranho relao processual, proprietrio do bem penhorado, para que possa livrar o seu patrimnio de constrio judicial por dvida alheia, uma vez encerrada a fase dos embargos com desfecho favorvel Fazenda credora.
OBS: a remio de que trata o dispositivo em questo o ato processual de remir ou resgatar, e no se confunde com a remisso, ato de remitir ou perdoar, que vem a ser instituto de direito material (cause de extino do crdito tributrio prevista no art. 156, IV, do CTN).
o prazo legal remio aludida de quinze dias, mas no peremptrio, nenhum prejuzo resultando da remio intempestiva, a no ser para o prprio terceiro que a efetuar, pois ter de suportar as despesas do leilo, caso j tenham sido assumidas (gastos com a publicao dos editais, comisso do leiloeiro etc.). no poder mais o terceiro remir o bem aps a arrematao, por resguardo aos interesses do arrematante. o preo a nortear a remio ser o correspondente ao valor da avaliao, atualizado at a data da prtica do ato. 87
aps remir o bem que deu em garantia de execuo fiscal por dbito alheio, o terceiro sub-roga-se no crdito da Fazenda Pblica, at o limite do que pagou pela remio, incorporando todos os direitos, aes, privilgios e garantias daquela (Cdigo Civil, art. 349), podendo, portanto, cobr-lo nos prprios autos da execuo fiscal.
OBS: nesse caso, sendo a Fazenda Pblica estranha discusso que se seguir (envolvendo o terceiro garantidor e o devedor original), perder competncia o eventual juzo privativo fazendrio para processar a demanda, sendo o caso, ento, de declnio de competncia.
caso o proprietrio do bem penhorado, regularmente intimado, no se apresente para remi-lo, a consequncia nica de sua omisso ser a alienao judicial do bem, com vistas produo de receita para saldar a dvida.
OBS: ocorrendo a arrematao, naturalmente que a sub-rogao supramencionada ocorrer, com os consectrios j expostos.
Remio pelo Executado e Adjudicao de Bens por seus Familiares e por Credores com Garantia Real ou Concorrentes CPC, art. 651 (aplicao subsidiria): remio da execuo, a cargo do prprio executado, realizada antes de alienados ou adjudicados os bens penhorados mediante o pagamento da dvida e seus acrscimos, inclusive honorrios advocatcios = pleno cabimento em sede de execuo fiscal, por ser de interesse do devedor e por no trazer prejuzo Fazenda exequente.
OBS: o CPC (art. 787) tambm albergava a remio dos bens penhorados, conferindo, a tanto, legitimidade aos familiares do devedor (cnjuge, descendente ou ascendente). Sucede que a Lei 11.382/2006 revogou os arts. 787 a 790 do CPC, que tratavam do tema, substituindo-os pelas disposies do acrescido art. 685-A e respectivos pargrafos, que prevem a adjudicao dos bens penhorados, a cargo do credor com garantia real, dos credores concorrentes que hajam penhorado o mesmo bem, do cnjuge e dos descendentes ou ascendentes do executado (com aplicao subsidiria ao executivo fiscal).
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Execuo da Fiana Bancria o banco fiador tambm considerado terceiro garantidor, pois no integra, originariamente, o plo passivo da execuo fiscal (a garantia, na espcie, revela-se cauo fidejussria). jurisprudncia: a execuo da fiana bancria pressupe trnsito em julgado da deciso de rejeio dos embargos do executado, por aplicao analgica da norma do art. 32, 2, da LEF.
86) O levantamento de depsito judicial em dinheiro depende do trnsito em julgado da sentena, nos termos do art. 32, 2, daquele dispositivo normativo. Precedentes: REsp 543442/PI, Rel. Ministra ELIANA CALMON, DJ 21/06/2004; EREsp 479.725/BA, Rel. Ministro JOS DELGADO, DJ 26/09/2005. luz do princpio ubi eadem ratio ibi eadem dispositio, a equiparao dos institutos - deposito judicial e fiana bancria - pelo legislador e pela prpria jurisprudncia deste e. Superior Tribunal de Justia impe tratamento semelhante, o que vale dizer que a execuo da fiana bancria oferecida como garantia da execuo fiscal tambm fica condicionado ao trnsito em julgado da ao satisfativa (REsp. 1033545, Rel. Min. Luiz Fux).
sendo garantia pessoal, a instituio financeira fiadora dever apresentar-se, aps devidamente intimada na forma do art. 8 da LEF (por aplicao analgica), a fim de saldar o dbito atualizado, acrescido de juros, multa de mora e demais encargos indicados na CDA, pelos quais se obrigou. a omisso do banco fiador levar a Fazenda exequente a direcionar-lhe a execuo fiscal nos prprios autos, de acordo com o previsto no art. 19 da LEF.
OBS: a execuo da fiana bancria no requer maiores solenidades; se a instituio financeira prestou, livremente, a fiana em favor do executado, comprometendo-se a honrar integralmente o dbito exequendo, presume-se sua cincia prvia de que o executivo voltaria contra si, caso no cumprisse, posteriormente rejeio ou ao decurso in albis do prazo dos embargos, o dever jurdico assumido; assim, a intimao de que trata o art. 19 da LEF, na viso do fiador, pode ser entendida como a comunicao do incio do processo executivo, a iniciar seu curso to logo expire o prazo de quinze dias para o
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pagamento do dbito, afastada a necessidade de citao posterior do banco.
para que seja redirecionada a execuo fiscal ao banco, no preciso inscrever a dvida contra ele, pois a expresso prosseguir a execuo nos prprios autos (LEF, art. 19) revela o desejo do legislador de imprimir agilidade nova cobrana a se instaurar contra o fiador, com fulcro no mesmo ttulo. CPC, art. 595, pargrafo nico (aplicao subsidiria): o fiador, que pagar a dvida, poder executar o afianado nos autos do mesmo processo.
OBS: todos os comentrios feitos nesse tpico tambm valem, mutatis mutandis, para a seguradora, no caso em que seja aceito o seguro garantia judicial em execuo fiscal (v. tpicos referente ao art. 9 da LEF).
Legitimidade do terceiro-garante para embargar tanto o garante pessoal (banco fiador) quanto aquele que deu o bem em garantia de dbito alheio (garantia real) no dispem de legitimidade para embargar a execuo fiscal, porque estranhos relao processual original. entretanto, como tm legtimo interesse jurdico na vitria do executado (embargante), em decorrncia da responsabilidade que assumiram pelo dbito, podem ingressar, como assistentes, nos embargos execuo fiscal, na forma do disposto no art. 50 do CPC. no caso de garantia real, o terceiro, proprietrio do bem penhorado, no efetuando a remio, ter legitimidade apenas para oferecer embargos arrematao ou adjudicao, valendo-se dos fundamentos elencados no art. 746 do CPC.
OBS: em nenhuma hiptese poder pretender discutir o mrito da dvida, por ser estranho relao de direito material que a originou.
igualmente o banco, no caso de o dbito estar garantido por fiana bancria, embora possa validamente 90
embargar a execuo voltada contra si, ver seu campo de argumentaes reduzido a nulidades processuais e questes atinentes prpria fiana, sem que possa solicitar manifestao judicial referente ao estgio processual anterior sua intimao inicial ou ao ttulo executivo original (ilegitimidade).
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Art. 20. Na execuo por carta, os embargos do executado sero oferecidos no Juzo deprecado, que os remeter ao Juzo deprecante, para instruo e julgamento. Pargrafo nico. Quando os embargos tiverem por objeto vcios ou irregularidades de atos do prprio Juzo deprecado, caber-lhe- unicamente o julgamento dessa matria.
Competncia na Execuo por Carta a execuo por carta, que tem lugar nos casos em que o devedor ou os seus bens esto situados fora da sede do juzo original, nada mais do que a execuo em que os atos principais do procedimento respectivo, isto , penhora de bens, avaliao, alienao judicial (leilo), entre outros, so realizados perante o juzo deprecado, por requisio do primeiro chamado deprecante exteriorizada em carta precatria. o mandamento do art. 20, caput, da LEF (a determinar que os embargos sejam oferecidos no juzo deprecado, que os remeter ao deprecante para instruo e julgamento) no absoluto, servindo apenas para tornar mais fcil o exerccio da defesa (atravs da ao de embargos) por parte do executado, quando residente na sede do juzo deprecado.
OBS: se, por acaso, for mais vantajoso ao devedor oferecer seus embargos diretamente ao juzo deprecante, o qual ser, em regra, o competente para apreci-los, nenhum prejuzo resultar da medida.
LEF, art. 20, pargrafo nico: fixa expressa e excepcionalmente a competncia do juzo deprecado para o julgamento dos embargos que versem questes alusivas a vcios ou irregularidades de seus prprios atos. portanto, que em sede de execuo fiscal com penhora de bens realizada mediante carta precatria, os embargos de mrito devero ser processados e julgados pelo juzo deprecante (juzo da execuo) e os embargos que enfrentem os atos praticados perante o juzo 92
deprecado (por exemplo, alegao penhora) sero de competncia deste.
de
excesso
de
Em se tratando de embargos mistos (nos quais so invocadas irregularidades nos atos praticados pelo juzo deprecado e se discute, cumulativamente, o mrito da dvida), a competncia para o julgamento ser do juzo da execuo, ou seja, do juzo deprecante.
87) Na execuo por carta, os embargos do devedor sero decididos no juzo deprecante, salvo se versarem unicamente vcios ou defeitos da penhora, avaliao ou alienao de bens (Smula 46 STJ). OBS: o que resulta na aplicao da disposio do art. 747 do CPC subsidiariamente execuo fiscal.
em se tratando de embargos de terceiro, ainda tem plena aceitao o entendimento do extinto TFR, sendo a competncia para processar e julgar a referida ao do juzo deprecado, perante o qual se deu a constrio impugnada, a menos que o bem tenha sido indicado expressamente pelo juzo deprecante.
88) O juzo deprecado, na execuo por carta, o competente para julgar os embargos de terceiro, salvo se o bem apreendido foi indicado pelo juzo deprecante (Smula 33 TFR).
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Art. 21. Na hiptese de alienao antecipada dos bens penhorados, o produto ser depositado em garantia da execuo, nos termos previstos no art. 9, inciso I.
Alienao Antecipada. Cabimento CPC, art. 670 (aplicao subsidiria): qual a medida dever ser adotada com relao aos bens sujeitos deteriorao ou depreciao ou quando houver manifesta vantagem. complementando as hipteses de cabimento da alienao antecipada, o art. 1.113 do CPC arrola os semoventes e outros bens de guarda dispendiosa (caput e 1o). a alienao antecipada tem lugar a partir da efetivao da penhora e a manifesta vantagem que a enseja engloba no somente os casos de constrio de bens sujeitos deteriorao, depreciao ou alto custo de armazenagem, como outros, em que a providncia seja necessria para impedir prejuzo ao credor, ao devedor ou ao depositrio.
OBS: exemplos: penhora de cavalos de raa, cuja manuteno satisfatria envolve dispndio financeiro elevado; penhora de gneros alimentcios, por serem bens de consumo deteriorveis; penhora de bens sujeitos depreciao em funo de evoluo tecnolgica, tais como computadores; e penhora de aes ou outros ttulos que estejam em comprovada alta no mercado prprio (manifesta vantagem).
se a venda antecipada for requerida por uma das partes, ter o juiz, antes de decidir, que ouvir a parte contrria (CPC, art. 670, pargrafo nico)
OBS: deve o juiz facultar a remio da execuo pelo devedor (CPC, art. 651) ou do bem objeto daquela, por seu proprietrio, em se tratando de garantia real prestada por terceiro, na forma do art. 19, I, da LEF, ou mesmo a adjudicao pelos familiares deste ou do executado, ou por eventuais credores concorrentes ou titulares de garantia real, como dispe o art. 685-A, 2, do CPC.
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CPC, artigos 1.113 a 1.116: procedimento da alienao antecipada de bens penhorados.
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Art. 22. A arrematao ser precedida de edital, afixado no local do costume, na sede do juzo, e publicado, em resumo, uma s vez, gratuitamente, como expediente judicirio, no rgo oficial. 1 O prazo entre as datas de publicao do edital e do leilo no poder ser superior a 30 (trinta), nem inferior a 10 (dez) dias. 2 O representante judicial da Fazenda Pblica ser intimado, pessoalmente, da realizao do leilo, com a antecedncia prevista no pargrafo anterior.
Intimao para o Leilo. Regras e Destinatrios arrematao = ato jurisdicional destinado transferncia coativa da propriedade do bem penhorado, de modo oneroso, a um terceiro, dito arrematante, que oferece o ltimo lano e que aceito pelo juzo.
OBS: Em sede de execuo fiscal, as alienaes judiciais, mesmo tendo bens imveis por objeto, so realizadas em leilo, deixando a LEF de distingui-lo da praa.
a intimao para o leilo feita por edital, a ser afixado no local de costume e publicado apenas uma vez, resumida e gratuitamente, no veculo da Imprensa Oficial, nada impedindo que o leiloeiro, na busca do maior nmero de licitantes possvel, faa public-lo tambm em jornais ou peridicos locais, assumindo o custo respectivo ou transferindo-o ao arrematante, desde que a despesa esteja nele (no edital) indicada. o representante da Fazenda exequente no se considera intimado pela publicao de edital, devendo ser cientificado pessoalmente da realizao da hasta pblica (LEF, art. 22, 2). O executado tambm vinha merecendo intimao pessoal para o leilo, pois o STJ aplicava ao executivo fiscal, subsidiariamente, a previso do art. 687, 5, do CPC, em sua redao original (Smula 121). sucede que a referida disposio processual, com a alterao produzida pela Lei no 11.382/2006, passou a 96
dispor que o executado dever ser intimado do leilo atravs de seu advogado (vale dizer, em regra, pela simples publicao do edital na imprensa oficial), somente sendo cabvel sua intimao pessoal quando no tiver patrono constitudo.
OBS: desaparecido o fundamento da Smula 121 do Superior Tribunal de Justia, de se esperar a alterao de seu teor, para que passe a reproduzir a nova disposio do art. 687, 5, do CPC.
o terceiro que deu o bem em garantia de execuo por dbito alheio (art. 9, IV, da LEF) no precisa ser intimado para o leilo, desde que tenha sido previamente intimado a efetuar a remio, como manda a lei (art. 19, I, da LEF).
OBS: deve ser lembrada a relevncia das intimaes para o leilo do senhorio direto e do usufruturio, bem como dos credores pignoratcio, hipotecrio e anticrtico, quando os bens penhorados estiverem sujeitos aos respectivos nus, e da Unio, do Estado ou do Municpio em que estiver o bem, caso haja sido objeto de tombamento por seu valor histrico ou artstico.
as intimaes para o leilo devero ser realizadas no perodo compreendido entre trinta e dez dias anteriores realizao da hasta, pois assim o exige expressamente a LEF no tocante ao edital e notificao ao representante da Fazenda Pblica (art. 22, 1o e 2o), no havendo razo para que tratamento aos demais interessados seja diverso.
OBS: s execues fiscais no podem ser aplicadas as inovadoras disposies introduzidas no ordenamento processual geral pela Lei 11.382/2006 que conflitam com o regramento especfico da LEF, entre as quais, por exemplo, a que admite que o leilo tradicional seja substitudo por alienao via internet (art. 689-A).
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Art. 23. A alienao de quaisquer bens penhorados ser feita em leilo pblico, no lugar designado pelo Juiz. 1 A Fazenda Pblica e o executado podero requerer que os bens sejam leiloados englobadamente ou em lotes que indicarem. 2 Cabe ao arrematante o pagamento da comisso do leiloeiro e demais despesas indicadas no edital.
Duplo Leilo CPC, art. 686, VI (aplicao subsidiria): pacificou-se a jurisprudncia do STJ no sentido da necessidade de um segundo leilo, caso no primeiro nenhum lano supere o valor da avaliao, em execuo fiscal.
89) Na execuo fiscal haver segundo leilo, se no primeiro no houver lano superior avaliao (Smula 128 STJ).
Preo Vil CPC, art. 692 (aplicao subsidiria): mesmo em segundo leilo, nenhum bem penhorado poder ser arrematado por preo vil. Assim dispe o art. 692 do CPC, caput, regra de
OBS: da redao anterior do art. 692 do CPC, inferia-se que preo vil seria aquele insuficiente para satisfazer parte razovel do crdito. Revogada tal disposio, a caracterizao do preo da arrematao como vil advir da anlise ponderada e criteriosa do Juiz da execuo fiscal, sem que haja um parmetro definitivo a tanto.
Desfazimento da Arrematao as regras do CPC que tratam do desfazimento da arrematao so plenamente aplicveis execuo fiscal, porque omissa a LEF a respeito. assim, podem ser arroladas vrias hipteses e modos de desconstituio ou impedimento da arrematao efetuada em execuo fiscal, como: 98
a) por vcio de nulidade; se no for pago o preo ou se no for prestada cauo; quando o arrematante provar a existncia de nus real no mencionado no edital; quando tiver sido efetuada por preo vil; por desistncia do arrematante, em caso de oferecimento de embargos arrematao pelo exequente; quando no intimado previamente o senhorio direto, o credor com garantia real ou com penhora anteriormente averbada (CPC, art. 694, 1o, incisos I a VI); nos prprios autos da execuo fiscal; b) pela remio tempestiva da execuo, a cargo do executado (CPC, art. 651), ou pela adjudicao do bem, por parte do credor com garantia real, dos credores concorrentes que hajam penhorado o mesmo bem, do cnjuge e dos descendentes ou ascendentes do executado (CPC, art. 685-A e pargrafos); c) pela pretenso de adjudicao do bem arrematado, manifestada pela Fazenda exequente, na forma do art. 24, II, b, da LEF; d) atravs de ao especfica (embargos arrematao), na forma e nos casos do art. 746 do CPC; e) atravs da ao anulatria de que trata o art. 486 do CPC; f) atravs da ao de embargos de terceiro (CPC, arts. 1.046 e seguintes); e g) atravs de ao rescisria de sentena proferida em uma das aes citadas.
oferecidos embargos, o arrematante tem a faculdade de desistir da arrematao e de reaver a quantia depositada, cabendo ao juiz deferir o imediato levantamento do numerrio. caso os embargos se revelem manifestamente protelatrios, deve o julgador impor ao executado multa no superior a 20% (vinte por cento) do valor da execuo, em favor do arrematante prejudicado (CPC, art. 746, 1, 2 e 3).
OBS: embora a Fazenda exequente no tenha legitimidade para ajuizar embargos arrematao, por se tratar, a teor do art. 746 do CPC, de
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ao do executado, titular que do bem penhorado e arrematado, nada a impedir de, mediante simples petio, invocar eventual nulidade arrematao por preo vil, por exemplo , a fim de evitar prejuzo decorrente de arrematao em desacordo com a lei.
Responsabilidade do Arrematante o arrematante responsvel apenas pela comisso do leiloeiro e pelas demais despesas inerentes hasta pblica, desde que devida e previamente consignadas no edital. sendo a arrematao ato judicial e modo originrio de aquisio da propriedade, no vincula o arrematante ao antigo proprietrio, no podendo ele arrematante ser qualificado como sucessor.
OBS: Na esfera tributria h norma expressa no sentido da qual, no caso de arrematao em hasta pblica de bens imveis, a sub-rogao ocorre apenas sobre o respectivo preo (CTN, art. 130, pargrafo nico).
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Art. 24. A Fazenda Pblica poder adjudicar os bens penhorados: I antes do leilo, pelo preo da avaliao, se a execuo no for embargada ou se rejeitados os embargos; II findo o leilo: a) se no houver licitante, pelo preo da avaliao; b) havendo licitantes, com preferncia, em igualdade de condies com a melhor oferta, no prazo de 30 (trinta) dias. Pargrafo nico. Se o preo da avaliao ou o valor da melhor oferta for superior ao dos crditos da Fazenda Pblica, a adjudicao somente ser deferida pelo Juiz, se a diferena for depositada, pela exequente, ordem do Juzo, no prazo de 30 (trinta) dias.
Adjudicao de bens Penhorados pela Fazenda Pblica adjudicao pelo credor: ato judicial atravs do qual se transfere a propriedade de bem(ns) penhorado(s) para o credor, com a finalidade de quitao do dbito objeto do processo executivo.
OBS: assemelha-se dao em pagamento, ainda que com esta no se confunda; a dao em pagamento instituto de direito material e causa de extino da obrigao; a adjudicao opera-se no plano processual e nem sempre ensejar a quitao do dbito (embora tenha essa finalidade), pois o valor do bem adjudicado pode vir a se revelar insuficiente a tanto, subsistindo, nesse caso, a obrigao e o executivo, pelo saldo; a adjudicao, na execuo fiscal, ser coercitiva para o executado, uma vez requerida pela Fazenda exequente, ao passo que a dao em pagamento opo do devedor, ainda que dependente do consentimento do credor.
hipteses de adjudicao dos bens penhorados pela Fazenda: I antes do leilo (adjudicao direta ou prvia), pelo preo da avaliao: condiciona-se a que a fase incidental de conhecimento (embargos) j esteja encerrada, pelo decurso in albis do prazo para oferecimento dos embargos execuo fiscal ou pelo trnsito em julgado da sentena ou do acrdo que os tiverem rejeitado.
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OBS: se o devedor, intimado a se manifestar sobre o pedido de adjudicao formulado pela Fazenda, pretender substituir os bens penhorados por depsito em dinheiro ou fiana bancria, ter prioridade sobre a pretenso adjudicatria (LEF, art. 15, I e CPC, art. 620).
No h prazo a que a Fazenda exera seu direito adjudicao direta, desde que o requerimento seja dirigido ao juiz at a data do leilo. II Aps o leilo negativo: realizado o leilo, sem que se tenham apresentado licitantes, a Fazenda Pblica poder requerer a adjudicao dos bens penhorados, tambm pelo preo da avaliao, valendo as mesmas consideraes relativas adjudicao antes do leilo.
OBS: se a adjudicao for realizada somente aps o segundo leilo negativo, no poder a Fazenda adjudicar os bens por valor inferior ao preo da avaliao, ao argumento de que a arrematao, na segunda hasta, poderia ter sido efetivada dessa forma. 90) A adjudicao do bem penhorado em execuo fiscal, no havendo licitante, deve ser feita pelo preo da avaliao, aps incidncia de correo monetria. O princpio supra deve prevalecer mesmo havendo segundo leilo. Entendimento contrrio implicaria na ineficcia do art. 23 da Lei no 6.830/80, pois bastaria ao exequente, caso no ocorram licitantes, aguardar o segundo leilo para adjudicar o bem pelo valor inferior ao da avaliao, em desrespeito ao disposto na Lei (REsp 242490, Min. Jos Delgado). OBS: restando negativos os leiles, no pode ser imposta Fazenda Pblica a adjudicao dos bens penhorados, pois direito dela ver suspenso o executivo fiscal pela ausncia de bens arrematveis, na forma do art. 40 da LEF.
III Aps o leilo positivo: poder a Fazenda fazer valer sua pretenso adjudicatria aps a realizao do leilo positivo, em igualdade de condies com a melhor oferta, no prazo de trinta dias, a contar do leilo.
OBS: a adjudicao, nesse caso, no levar em conta o preo da avaliao, mas o valor da melhor oferta, assumindo a Fazenda exequente posio privilegiada no confronto com o arrematante.
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Depsito da Verba Excedente ao Crdito para fins de Adjudicao em qualquer das hipteses, se a adjudicao dos bens penhorados for realizada por valor inferior ao do dbito objeto da CDA (atualizados e computados todos os encargos), a execuo prosseguir pelo saldo, cabendo a penhora de novos bens, se de outra forma no for prestada garantia pelo devedor. na hiptese inversa, ou seja, quando o preo da avaliao (para os casos de adjudicao prvia ou aps leilo sem licitantes) ou o valor da melhor oferta (que norteia a adjudicao posterior ao leilo positivo) for superior ao dos crditos exequendos, a adjudicao depender de depsito da diferena pela Fazenda Pblica, disposio do juzo, no prazo de trinta dias (LEF, art. 24, pargrafo nico).
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Art. 25. Na execuo fiscal, qualquer intimao ao representante judicial da Fazenda Pblica ser feita pessoalmente. Pargrafo nico. A intimao de que trata este artigo poder ser feita mediante vista dos autos, com imediata remessa ao representante judicial da Fazenda Pblica, pelo cartrio ou secretaria.
Intimao Pessoal. Justificativa e Meios de se Efetiv-la a intimao pessoal ao representante judicial da Fazenda Pblica aplicvel tambm aos incidentes execuo fiscal.
91) A intimao de representante judicial da Fazenda Pblica, nos embargos execuo fiscal, ser feita pessoalmente. (Smula 240 TFR).
deve ser realizada mediante mandado, via oficial de justia, ou atravs de remessa dos autos com vista ao representante da Fazenda Pblica.
OBS: No caso de remessa dos autos, o prazo para a prtica de ato processual, por parte da Fazenda exequente, inicia-se a partir da data em que os mesmos foram entregues ao procurador fazendrio ou a outro servidor pblico habilitado a receb-los, expressa no livro de carga do cartrio, pouco importando o dia em que aquele aps o seu ciente nos autos.
intimao por carta no pode ser considerada pessoal e, assim, ofende a previso do art. 25 da LEF.
92) Nas execues fiscais, bem como nos embargos execuo, a intimao da Fazenda Pblica ser feita na pessoa do seu representante judicial, no sendo vlida aquela efetuada por carta, mesmo que registrada ou com aviso de recebimento (REsp 117.832, Min. Peanha Martins). OBS: no caso de execuo fiscal para cobrana de verbas devidas ao FGTS, promovida pela Caixa Econmica Federal mediante convnio com a Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional (Lei 8.844/94, art. 2, caput, com a redao dada pela Lei 9.467/97), o Superior Tribunal de Justia decidiu que so inaplicveis, em razo da personalidade jurdica de direito privado da CEF, os privilgios processuais dos arts. 25 da Lei 6.830/1980 e 188 do CPC, concedidos pela legislao to somente Fazenda Pblica (AgRg no Ag 543895/RS, Min Denise Arruda).
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Art. 26. Se, antes da deciso de primeira instncia, a inscrio de dvida ativa for, a qualquer ttulo, cancelada, a execuo fiscal ser extinta, sem qualquer nus para as partes.
Desistncia da Execuo Fiscal como o processo de execuo nunca far coisa julgada a beneficiar o executado, tem-se, por decorrncia, e em princpio, que o Juiz pode e deve homologar o pedido de desistncia de qualquer execuo independentemente da concordncia do devedor. no caso de embargos incidentes, aplica-se a regra do art. 569, pargrafo nico, do CPC: a) sero extintos os embargos que versarem apenas sobre questes processuais, pagando o credor as custas e os honorrios advocatcios; b) nos demais casos, a extino depender da concordncia do embargante.
OBS: portanto, nada impede que os embargos prossigam, como verdadeira ao autnoma, de natureza desconstitutiva, mesmo aps a extino da execuo (pela desistncia do credor), para que, a final, o devedor venha a dispor de um provimento judicial relativo relao obrigacional discutida.
Cancelamento da Inscrio e Sucumbncia jurisprudncia: a regra do art. 26 da LEF no revogou o princpio processual geral da sucumbncia, segundo o qual a parte que, de modo injurdico, deu causa propositura da demanda deve ser condenada a ressarcir os gastos assumidos pela outra.
93) A desistncia da execuo fiscal, aps o oferecimento dos embargos, no exime o exequente dos encargos da sucumbncia (Smula 153 STJ). OBS: aplica-se o mesmo entendimento quando a Fazenda Pblica promove o cancelamento do ttulo executivo e desiste da ao de execuo fiscal, aps alertada pelo devedor, atravs de exceo de prexecutividade, de que o dbito j havia sido pago, pois no seria razovel negar ao ltimo o ressarcimento das despesas assumidas aps
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o ajuizamento, notadamente do que pagou, a ttulo de honorrios, a seu advogado. 94) Esta Colenda Corte j firmou seu entendimento, por meio da Smula 153, no sentido de que a Fazenda Pblica deve ser condenada ao pagamento de honorrios do advogado do executado nos casos em que desistiu da execuo fiscal, aps a apresentao de embargos do devedor. Na hiptese presente, a defesa apresentada pela parte executada foi a exceo de pr-executividade, meio, portanto, anlogo aos embargos e bastante para configurar a hiptese do verbete mencionado (AGREsp 388034, Min. Francisco Falco).
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Art. 27. As publicaes de atos processuais podero ser feitas resumidamente ou reunir num s texto os de diferentes processos. Pargrafo nico. As publicaes faro sempre referncia ao nmero do processo no respectivo juzo e ao nmero da correspondente inscrio de Dvida Ativa, bem como ao nome das partes e de seus advogados, suficientes para sua identificao.
Publicao Resumida objetivo: economia processual, tendo a LEF permitido que a comunicao de atos no processo de execuo fiscal seja feita mediante publicao resumida ou reunindo num s texto a notcia de atos similares praticados em diferentes processos.
OBS: ser sempre necessria a perfeita individualizao do processo, com a indicao, na publicao, de seu nmero, do nmero da correspondente inscrio de Dvida Ativa, do nome das partes e de seus advogados; havendo litisconsrcio passivo, a prtica forense tem revelado a utilizao da expresso e outro(s) aps a indicao do primeiro executado, sem prejuzo validade do ato; o mesmo pode ser dito quando h vrios advogados constitudos por um mesmo executado, aceitando-se que a publicao seja feita em nome de apenas um deles.
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Art. 28. O Juiz, a requerimento das partes, poder, por convenincia da unidade da garantia da execuo, ordenar a reunio de processos contra o mesmo devedor. Pargrafo nico. Na hiptese deste artigo, os processos sero redistribudos ao Juzo da primeira distribuio.
Reunio dos processos por convenincia da unidade da garantia. Requisitos trata-se de mais uma medida de economia processual, objetivando a prtica de atos nicos que aproveitem a mais de um processo executivo, quando, na posio de exequente e executado, figurem as mesmas partes.
OBS: sendo possvel a cumulao inicial de pedidos em execuo fiscal, por aplicao subsidiria das regras dos arts. 292 e 573 do CPC, a reunio de processos, nos moldes do art. 28 da LEF, traduz verdadeira cumulao superveniente.
o intuito do legislador foi o de tornar facultativa a reunio de processos (o juiz (...) poder ordenar a reunio de processos...), no se tratando de regra cogente. Requisitos:
I identidade e requerimento das partes II convenincia da unidade da garantia III mesma fase processual OBS: embora no afirmado na LEF, parece bvio que a reunio dos feitos subordina-se tambm a se encontrarem os mesmos em fases processuais anlogas, para que a economia processual seja efetivamente alcanada.
Competncia para Processar e Julgar os Feitos Reunidos a competncia para o processamento e julgamento dos executivos reunidos na forma do art. 28 da LEF ser do juzo prevento, ou seja, do juzo a quem foi distribudo o primeiro executivo (LEF, art. 28, pargrafo nico). 108
Art. 29. A cobrana judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento. Pargrafo nico. O concurso de preferncia somente se verifica entre pessoas jurdicas de direito pblico, na seguinte ordem: I Unio e suas autarquias; II Estados, Distrito Federal e Territrios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata; III Municpios e suas autarquias, conjuntamente e pro rata.
Requerimento de Falncia e Habilitao de Crdito em Processo Falimentar pela Fazenda Pblica sendo a cobrana judicial da dvida ativa insubmissa a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, liquidao, inventrio ou arrolamento (art. 29 da LEF), no se submetendo a execuo fiscal a juzo universal (art. 5o da LEF), revela-se improcedente a tese que permite Fazenda Pblica requerer a falncia de empresa que lhe deve.
95) Afigura-se imprprio o requerimento de falncia do contribuinte comerciante pela Fazenda Pblica, na medida em que esta dispe de instrumento especfico para cobrana do crdito tributrio (REsp. no 287824, Min. Francisco Falco).
quanto habilitao de crdito fazendrio em processo falimentar, tambm seria caso de falta de interesse, mas h julgado do STJ admitindo-a, no caso em que o valor diminuto do crdito no recomende a propositura da execuo fiscal.
96) Os arts. 187 e 29 da Lei 6.830/80 no representam um bice habilitao de crditos tributrios no concurso de credores da falncia; tratam, na verdade, de uma prerrogativa da entidade pblica em poder optar entre o pagamento do crdito pelo rito da execuo fiscal ou mediante habilitao do crdito. Escolhendo um rito, ocorre a renncia da utilizao do outro, no se admitindo uma garantia dplice. Precedentes. O fato de permitir-se a habilitao do crdito tributrio em processo de falncia no significa admitir o requerimento de quebra por parte da Fazenda Pblica. No caso, busca-se o pagamento de crditos da Unio, representados por 11 (onze) inscries em dvida ativa, que, todavia, em sua maioria, no foram objeto de execuo fiscal em razo de seu valor.
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Diante dessa circunstncia, seria desarrazoado exigir que a Fazenda Nacional extrasse as competentes CDAs e promovesse as respectivas execues fiscais para cobrar valores que, por razes de poltica fiscal, no so ajuizveis (Lei no 10.522/02, art. 20), ainda mais quando o processo j se encontra na fase de prestao de contas pelo sndico (REsp 1103405, Rel. Min. Castro Meira).
Execuo Fiscal contra Massa Falida nada impede o ajuizamento de execuo fiscal contra massa falida; da mesma forma, a superveniente decretao de falncia do executado no paralisa, suspende ou modifica a competncia do executivo promovido pela Fazenda Pblica. os efeitos que a decretao da quebra do executado acarreta para o executivo fiscal esto inicialmente estabelecidos na Smula 44 do TFR.
97) Ajuizada a execuo fiscal anteriormente falncia, com penhora realizada antes desta, no ficam os bens penhorados sujeitos arrecadao no juzo falimentar; proposta a execuo fiscal contra a massa falida, a penhora far-se- no rosto dos autos do processo de quebra, citando-se o sndico (Smula 44 TFR). OBS: penhora no rosto dos autos deve ser efetivada mediante reserva de bens suficientes garantia da dvida ativa da Fazenda, os quais, na fase processual adequada, ho de ser requisitados pelo juzo da execuo fiscal para serem leiloados.
realizada a penhora no rosto dos autos, prossegue-se com a abertura de prazo massa falida para oferecer embargos de devedor, cabendo intimar-se o administrador da massa para, no interesse dos demais credores da massa, invocar eventuais nulidades do processo. a prioridade do crdito curvando-se ele diante legislao do trabalho e acidente de trabalho (CTN, tributrio no absoluta, de crditos derivados da de crditos decorrentes de art. 186, caput).
na falncia, outros crditos, alm dos trabalhistas e dos decorrentes de acidente de trabalho, passaram a se 110
sobrepor aos crditos da Fazenda Pblica, a partir da incluso no CTN da norma do pargrafo nico do citado art. 186, por obra da edio da Lei Complementar no 118/2005, que teve por objetivo adaptar a lei de normas gerais tributrias nova Lei de Falncias (Lei 11.101/2005, art. 83 e incisos). com isso, em se tratando de execuo fiscal contra massa falida, deve o juzo da mesma determinar a remessa do produto da arrematao ao juzo falimentar, para que este o distribua de acordo com a ordem legal de prioridades.
98) A falncia superveniente do devedor no tem o condo de paralisar o processo de execuo fiscal, nem de desconstituir a penhora realizada anteriormente quebra. Outrossim, o produto da alienao judicial dos bens penhorados deve ser repassado ao juzo universal da falncia para apurao das preferncias (REsp 1013252, Min. Luiz Fux, 2009). OBS: pelo mesmo motivo, entende o STJ que no pode a Fazenda Pblica adjudicar, como credora, bens penhorados em execuo fiscal, quando a entidade devedora estiver falida e credores preferenciais como os trabalhistas se tiverem habilitado perante o juzo falimentar, sob pena de afronta ordem legal de prioridades (REsp 695167, Min. Mauro Campbell Marques).
jurisprudncia:
99) Na cobrana de crdito tributrio em face de massa falida so exigveis honorrios advocatcios (...) uma vez que regra a espcie o prescrito nos arts. 29 da Lei de Execues Fiscais, 187 do CTN e 20 do Cdigo de Processo Civil (REsp 611680, Min. Jos Delgado). 100) O encargo de 20% previsto no DL 1.025/1969 exigvel na execuo fiscal proposta contra a massa falida (Smula 400 STJ). 101) O Ministrio Pblico possui amplo poder de atuao no processo falimentar, conferido pelo art. 210 do Decreto-Lei 7.661/45, em razo de relevante interesse social, baseado no dever de agir como fiscal da lei. Fiscalizao essa que no se exaure com a sentena de falncia. O Parquet o Curador e Fiscal de Massas Falidas, obrigado a defender o patrimnio remanescente, em proteo aos interesses socioeconmicos envolvidos. Nesse contexto, evidente a sua legitimidade ativa para opor Embargos, nico meio de defesa na execuo fiscal, visando a impedir a aplicao de multa manifestamente indevida (REsp 28529, Min. Laurita Vaz).
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Concurso de Preferncias entre as Fazendas prevalecendo sempre o crdito federal (de que seja titular a Unio ou suas autarquias e fundaes) em relao ao dos Estados, do Distrito Federal e de suas autarquias e fundaes, e, o destes, em relao ao dos Municpios e de suas autarquias e fundaes. no que tange ao concurso de preferncias entre os crditos fazendrios, impem-se as seguintes observaes:
a) entre Unio Federal e entidade autrquica federal no h rateio, pois a expresso pro rata s utilizada pelo legislador nos incisos II e III, atinentes aos crditos estaduais e municipais (assim, satisfaz-se, primeiramente, o crdito da Unio, e, em seguida, o de sua autarquia); b) tambm nas esferas estadual e municipal a precedncia sempre do crdito do ente poltico diante do autrquico (REsp 272374, Rel. Min. Franciulli Netto), incidindo o rateio apenas quando concorram crditos de entes da mesma classe (Estado A x Estado B; Autarquia municipal W x Autarquia municipal Y etc.); c) quando a LEF faz meno aos crditos dos Territrios, est, na verdade, aludindo aos crditos da Unio, originrios dos Territrios, colocando-os ao lado dos crditos estaduais, na ordem de preferncia examinada; d) embora os crditos do Distrito Federal coloquem-se em posio equivalente aos dos Estados, quando forem derivados do exerccio de competncia municipal, devem situar-se no plano inferior, como se crditos municipais fossem; e) a instaurao de concurso de preferncias entre dois ou mais crditos fazendrios depende de estarem eles submetidos a execuo fiscal, garantidos por penhoras sobre o mesmo bem, pois o art. 612 do CPC (subsidiariamente aplicvel) estabelece que o credor adquire o direito de preferncia pela penhora (no pode, portanto, uma entidade fazendria, ainda que detentora de crdito em posio de superioridade na ordem legal de preferncia, pretender fazer valer sua prioridade em executivo fiscal alheio, sem que tenha proposto a sua prpria execuo fiscal e penhorado o mesmo bem que garante o crdito inferiorizado);
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f) o concurso entre as Fazendas penhorantes resolve-se pela ordem do pargrafo nico do art. 29 da LEF, pouco importando aferir quem promoveu a primeira penhora; g) embora no haja prazo determinado para a instaurao do concurso em tela, no pode o mesmo prosperar, ainda que suscitado por entidade detentora de crdito prioritrio, quando o pagamento j tenha sido realizado outra; e h) o bem penhorado sucessivamente dever ficar sob a administrao do juzo que efetivou a penhora inicial, podendo transferi-la ao primeiro que estiver em condies de realizar o leilo, perante o qual sero apresentados os protestos por preferncia. 102) O protesto pela preferncia de crdito, apresentado por ente federal em execuo que tramita na Justia Estadual, no desloca a competncia para a Justia Federal (Smula 270 STJ).
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Art. 30. Sem prejuzo dos privilgios especiais sobre determinados bens, que sejam previstos em lei, responde pelo pagamento da Dvida Ativa da Fazenda Pblica a totalidade dos bens e das rendas, de qualquer origem ou natureza, do sujeito passivo, seu esplio ou sua massa, inclusive os gravados por nus real ou clusula de inalienabilidade ou impenhorabilidade, seja qual for a data da constituio do nus ou da clusula, excetuados unicamente os bens e rendas que a lei declara absolutamente impenhorveis.
v. tpicos relativos ao art. 10
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Art. 31. Nos processos de falncia, concordata, liquidao, inventrio, arrolamento ou concurso de credores, nenhuma alienao ser judicialmente autorizada sem a prova de quitao da Dvida Ativa ou a concordncia da Fazenda Pblica.
Alienaes Judiciais e Dvida Ativa qualquer alienao de bem dependente de autorizao judicial submete-se regra geral do art. 31 da LEF, erigida em verdadeira garantia do crdito fazendrio devidamente inscrito em dvida ativa, a par de garantias similares deferidas ao crdito tributrio pelo CTN (arts. 191 e 192), estendidas tambm dvida ativa de natureza no tributria pela LEF (art. 4, 4). a alienao de bens a princpio indisponveis, no mbito de processos falimentares, de recuperao judicial, inventrio, arrolamento, liquidao ou concurso de credores, somente poder ser autorizada pelo juiz desde que prove o interessado a quitao da dvida ativa da Fazenda Pblica ou, caso isso no ocorra, havendo concordncia expressa ou tcita do representante fazendrio.
OBS: no dever o juiz exigir a prova de quitao da dvida ativa ou a audincia prvia de todas as Fazendas Pblicas existentes no pas, por evidente, mas apenas a da Unio e as das entidades que tiverem interesse direto nos bens a serem alienados (titulares de competncia para exigir tributos que incidem sobre o mesmo, v.g.) e nas atividades desempenhadas pela pessoa jurdica, se for o caso (hiptese tpica de um Estado, sujeito ativo do ICMS, em cujo territrio esteja situado o estabelecimento comercial falido que pretenda a alienao).
embora autorizada judicialmente, nada impede venha a alienao de bens a ser caracterizada como em fraude execuo fiscal, se presentes os requisitos que autorizam a aplicao da norma do art. 185 do CTN (para a dvida ativa tributria) ou do art. 593, inciso II, do CPC (relativamente dvida ativa no tributria e s execues em geral).
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Art. 32. Os depsitos judiciais em dinheiro sero obrigatoriamente feitos: I na Caixa Econmica Federal, de acordo com o Decreto-Lei no 1.737, de 20 de dezembro de 1979, quando relacionados com a execuo fiscal proposta pela Unio ou suas autarquias; II na Caixa Econmica ou no banco oficial da unidade federativa ou, sua, falta, na Caixa Econmica Federal, quando relacionados com execuo fiscal proposta pelo Estado, Distrito Federal, Municpios e suas autarquias. 1 Os depsitos de que trata este artigo esto sujeitos atualizao monetria, segundo os ndices estabelecidos para os dbitos tributrios federais. 2 Aps o trnsito em julgado da deciso, o depsito, monetariamente atualizado, ser devolvido ao depositante ou entregue Fazenda Pblica, mediante ordem do juzo competente.
Depsito Judicial em Dinheiro. Cabimento hipteses que rendem ensejo a depsitos judiciais em dinheiro em processos de execuo fiscal so variadas, cabendo arrolar as mais comuns, a saber:
a) oferecimento de quantia, pelo prprio devedor, em garantia do dbito, a fim de embargar a execuo (LEF, art. 9, I) ou em substituio aos bens penhorados (LEF, art. 15, II); b) penhora (ou arresto) de dinheiro do executado, a ser convertida em depsito (LEF, art. 11, I e 2); c) penhora de percentual do faturamento mensal da pessoa jurdica executada, para os que a admitem, ensejando depsitos peridicos disposio do juzo da execuo; d) produto da remio do bem penhorado, pelo terceiro que o deu em garantia de dbito alheio (LEF, art. 19, I), ou produto da adjudicao pelos familiares do executado ou por credores com garantia real ou com penhora concomitante (CPC, art. 685-A, 2); e) produto da alienao antecipada de bens penhorados (LEF, art. 21); e
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f) adjudicao de bens penhorados pela Fazenda exequente, quando o preo da avaliao ou o valor da melhor oferta for superior ao de seus crditos (LEF, art. 24, pargrafo nico).
Atualizao Monetria dos Depsitos e Instituies Depositrias. Levantamento e converso em renda realizado o depsito, fica a instituio financeira depositria obrigada a arcar com a remunerao da quantia depositada, liberando as partes litigantes desse nus, qualquer que seja o resultado final dos embargos. LEF, art. 32, 1: os depsitos judiciais em dinheiro submetem-se atualizao monetria segundo os ndices estabelecidos para os dbitos tributrios federais.
103) O estabelecimento de crdito que recebe dinheiro, em depsito judicial, responde pelo pagamento da correo monetria relativa aos valores recolhidos (Smula 179 STJ).
a entrega da quantia depositada ao executado depender, sempre, do trnsito em julgado da deciso que houver tido a execuo fiscal por impertinente, isto , da sentena ou do acrdo que julgar procedentes os embargos. o mesmo vale converso em renda da Fazenda exequente, exigindo expressamente a LEF, como condio efetivao da medida aludida, que a deciso a favor daquela tenha transitado em julgado (art. 33, 2).
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Art. 33. O juzo, de ofcio, comunicar repartio competente da Fazenda Pblica, para fins de averbao no Registro da Dvida Ativa, a deciso final, transitada em julgado, que der por improcedente a execuo, total ou parcialmente.
Averbao no Registro da Dvida Ativa da Deciso de Improcedncia da Execuo Fiscal crticas: a) o encargo de comunicar repartio pblica a existncia de deciso tornando insubsistente a execuo fiscal, medida de cunho administrativo que , no deveria ter sido atribudo ao Poder Judicirio, notoriamente assoberbado, mas ao procurador da prpria entidade exequente, a fim de que a ltima no venha a ser responsabilizada, eventualmente, por danos morais e patrimoniais advindos da manuteno de dvida ativa desconstituda em juzo; e b) padece de vcio terminolgico o dispositivo examinado, quando alude deciso que der por improcedente a execuo, seguindo a linha (tambm criticada) do art. 475, inciso III, do CPC.
OBS: os embargos, ao de conhecimento incidental, que sero procedentes ou improcedentes.
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Art. 34. Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor igual ou inferior a 50 (cinquenta) Obrigaes do Tesouro Nacional OTN, s se admitiro embargos infringentes e de declarao. 1 Para os efeitos deste artigo, considerar-se- o valor da dvida monetariamente atualizado e acrescido de multa e juros de mora e demais encargos legais, na data da distribuio. 2 Os embargos infringentes, instrudos, ou no, com documentos novos, sero deduzidos, no prazo de 10 (dez) dias perante o mesmo juzo, em petio fundamentada. 3 Ouvido o embargado, no prazo de dez (dez) dias, sero os autos conclusos ao juiz, que, dentro de 20 (vinte) dias, os rejeitar ou reformar a sentena.
Execues Fiscais de Alada. Caracterizao para evitar que feitos de reduzida expresso econmica consumam muito tempo em seu processamento, demandando gastos excessivos com a mquina judiciria para contrapartida patrimonial irrisria, a LEF instituiu tratamento recursal especial em relao aos executivos fiscais de valor no superior ao equivalente a 50 Obrigaes do Tesouro Nacional (OTNs). com a sucessiva modificao de ndices de indexao monetria, tal valor passou a equivaler a 308,50 Unidades Fiscais de Referncia (UFIR), por seu turno fixadas, com a extino deste ltimo indexador, a partir de janeiro de 2001, em R$ 328,27.
OBS: de janeiro de 2001 em diante, o referido montante h de ser corrigido pelo IPCA-E, divulgado pelo IBGE, de acordo com a jurisprudncia do STJ, que, em certo julgado, apurou R$ 522,24 como valor de alada para as execues propostas no ms de dezembro de 2005 (REsp 1168625, Rel. Min. Luiz Fux).
a aferio do valor da execuo fiscal, para fins de fixao de alada recursal, deve ser realizada na data da distribuio, com relao dvida monetariamente atualizada e acrescida de multa, juros de mora e demais encargos legais, at aquele instante. 119
nas execues fiscais de alada no se admite a interposio de agravo de instrumento das decises interlocutrias, como consequncia da mens legis (instncia julgadora nica) emanada do art. 34 da LEF. excepciona a regra o agravo de instrumento contra a deciso judicial sobre o valor da execuo, isto , deciso que caracteriza (ou no) a causa como de alada.
OBS: a razo para isso simples: trata-se de deciso que opera reflexos na competncia do Tribunal ad quem, cabendo ao ltimo, evidncia, pronunciar-se, acaso provocado, sobre o tema.
no caso de reunio de processos de execuo fiscal tendo as mesmas partes (com base no art. 28 da LEF), diz o STJ que na determinao da alada deve-se considerar cada ao de execuo e no a somatria dos valores de diversas execues reunidas. (EREsp 36479, Min. Garcia Vieira). a alada recursal aplica-se tanto ao executivo fiscal quanto s aes incidentais.
OBS: no se deve perquirir o valor da causa nos embargos de terceiro, por exemplo, para aferio da alada recursal, que estar sempre presente se, na execuo fiscal em que se penhorou o objeto daqueles, o valor integral do dbito, na data da distribuio, no ultrapassava o limite legal indigitado; do contrrio, vale dizer, sendo superior o valor da execuo, escaparo os referidos embargos de terceiro da alada recursal, nada importando que seu valor seja inferior ao teto do art. 34 da LEF, que dele no se ocupa.
Embargos Infringentes Alada. Prazo
nas
Execues
Fiscais
de
caracterizada a execuo fiscal como de alada, o tpico instrumento recursal a ser manejado pelas partes, em caso de sucumbncia nos autos do executivo (v. g., em exceo de pr-executividade) ou de qualquer outra ao incidental (embargos de devedor, arrematao, adjudicao, de terceiro) sero os embargos infringentes 120
de alada (que no se confundem com os embargos infringentes cuidados no art. 530 do CPC, cabveis de julgados no unnimes em apelao e em ao rescisria). trata-se de recurso retrativo, atravs do qual se deduz pretenso de reforma da sentena perante o prprio rgo judicirio de 1 grau que a tenha prolatado. devem tais embargos ser interpostos, instrudos ou no com novos documentos, no prazo de dez dias a contar da intimao da sentena, pela parte sucumbente, mediante petio fundamentada (LEF, art. 34, 1). formado o contraditrio, com a oitiva da parte recorrida (embargada) no prazo fixo de dez dias, dispe a LEF (art. 34, 3) que o Juiz ter vinte dias para efetuar o julgamento do recurso. Embargos de Declarao nas Execues Fiscais de Alada sero sempre cabveis, das decises proferidas em execues fiscais e incidentes, ainda que de alada, embargos declaratrios, no prazo de cinco dias e independentemente de preparo, quando houver, na sentena, obscuridade ou contradio, ou quando for omitido ponto sobre o qual devia o juiz pronunciar-se. Recursos em Geral e o Duplo Grau Obrigatrio de Jurisdio nas Execues Fiscais de Alada se no cabe apelao das sentenas prolatadas em execues fiscais de alada ou em seus incidentes, tambm no cabe agravo das decises interlocutrias proferidas em feitos tais (se no cabe o mais, no cabe o menos).
OBS: resulta disso que as decises interlocutrias no precluem, podendo ser revistas quando do julgamento dos embargos infringentes de alada; alm disso, no est descartada a utilizao do mandado de segurana para atacar decises teratolgicas ou da correio parcial, em caso de tumulto processual.
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descabe recurso especial em causas de alada, pois, inexistindo deciso de tribunal, no h espao para a aplicao da regra constitucional de competncia do Superior Tribunal de Justia do art. 105, III. cabe recurso extraordinrio, j que o art. 102, III, da CF assegura ao STF competncia para, havendo repercusso constitucional, julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia (tendo desaparecido a antiga restrio de que as decises recorridas fossem provenientes de tribunais).
OBS: o juzo de admissibilidade inicial do RE, no caso, ser feito pelo juiz de 1 grau.
no h espao para o duplo grau obrigatrio de jurisdio, que seria incompatvel com a sistemtica recursal simplificada. de todo modo, por obra da edio da Lei 10.352/2001, que acrescentou ao art. 475 do CPC a norma do 2, o reexame necessrio est afastado quando a dvida ativa no tiver valor superior ao equivalente a sessenta salrios mnimos, caso em que se enquadram, atualmente, as execues fiscais de alada.
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Art. 35. Nos processos regulados por esta Lei, poder ser dispensada a audincia do revisor, no julgamento das apelaes.
Dispensa de Reviso em Segunda Instncia dispensa da audincia do revisor no julgamento das apelaes: regra de economia processual, visando celeridade no processamento de tais recursos. trata-se de faculdade (poder ser dispensada...) conferida aos rgos judicantes de segunda instncia, os quais podero exerc-la ao elaborarem os seus regimentos internos. norma que deve ser estendida a quaisquer processos incidentes ao executivo fiscal, e no apenas aos embargos do devedor.
OBS: Indaga-se se a reviso tambm estaria dispensada no julgamento da remessa necessria, nas hipteses em que a sentena proferida em execuo fiscal ou em seus incidentes esteja submetida ao duplo grau obrigatrio de jurisdio (por fora da regra do art. 475, III, do CPC). Cremos que a resposta positiva, pois no faz sentido que ao processamento do recurso voluntrio da Fazenda exequente seja suficiente a anlise inicial do caso pelo relator (a quem compete, desde logo, pedir dia para julgamento) e o mesmo no se aplique remessa necessria, apenas porque se descuidou o elaborador da LEF de mencion-la expressamente no art. 35. No fosse assim, ficaria comprometida a teleologia do preceito examinado, consistente na acelerao do trmite do processo de execuo fiscal (e de seus incidentes) nos tribunais.
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Art. 36. Compete Fazenda Pblica baixar normas sobre o recolhimento da Dvida Ativa respectiva, em juzo ou fora dele, e aprovar, inclusive, os modelos de documentos de arrecadao.
Providncias para o Recolhimento da Dvida Ativa regra de natureza puramente administrativa, e no processual, destoando das demais normas constantes da LEF. objetiva a padronizao dos documentos de arrecadao da dvida ativa, para que o seu recolhimento, tanto antes de ajuizada a execuo fiscal, quanto posteriormente, seja feito com base em guia padro, contendo dados essenciais (tais como cdigo da receita, CPF do contribuinte, data, valor etc.) e permitindo o automtico cancelamento da inscrio.
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Art. 37. O auxiliar de justia que, por ao ou omisso, culposa ou dolosa, prejudicar a execuo, ser responsabilizado, civil, penal e administrativamente. Pargrafo nico. O oficial de justia dever efetuar, em 10 (dez) dias, as diligncias que lhe forem ordenadas, salvo motivo de fora maior devidamente justificado perante o juzo.
Responsabilidade dos Auxiliares da Justia e Prazo para a Prtica de Atos pelo Oficial de Justia a conduta, dolosa ou culposa, dos auxiliares da justia, em prejuzo da execuo, responsabilizar os referidos agentes, civil, penal e administrativamente. os auxiliares da justia so aqueles cujas atribuies so determinadas pelas normas de organizao judiciria (CPC, art. 139), enquadrando-se como tais, entre outros, o escrivo, o oficial de justia, o perito, o depositrio, o contador, o administrador e o intrprete.
OBS: ao se referir ao ou omisso que prejudicar a execuo, no quis o legislador proteger apenas os interesses fazendrios, embora na prtica sejam esses, no mais das vezes, os afetados pela desdia ou mf dos auxiliares da justia (em alguns casos, conluiados com os devedores). O executado tambm pode vir a se sentir prejudicado pela eventual conduta inadequada do agente pblico, nada impedindo que a mesma seja enquadrada como prejudicial execuo.
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Art. 38. A discusso judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica s admissvel em execuo, na forma desta lei, salvo as hipteses de mandado de segurana, ao de repetio do indbito ou ao anulatria do ato declarativo da dvida, esta precedida do depsito preparatrio do valor do dbito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos. Pargrafo nico. A propositura, pelo contribuinte, da ao prevista neste artigo, importa em renncia ao poder de recorrer na esfera administrativa e desistncia do recurso acaso interposto.
Exigncia de Depsito. Concomitncia de Instncias Administrativa e Judicial rol do art. 38 da LEF deve ser considerado meramente exemplificativo, pois no menciona, por exemplo, as aes declaratria e consignatria, embora validamente manejadas na esfera tributria. o depsito exigido neste artigo como condio especfica da ao anulatria tributria j foi h muito afastado pela jurisprudncia, por violar o princpio constitucional do livre acesso ao Judicirio. o pargrafo nico, por seu turno, impede a concomitncia de instncias administrativa e judicial, reconhecendo a supremacia da ltima, no exame das lides tributrias.
OBS: o crdito da Fazenda pode ser contestado administrativa e judicialmente ao mesmo tempo, bastando que o contribuinte apresente diferentes fundamentos para cada um dos instrumentos. Por exemplo, possvel que o contribuinte apresente recurso, na esfera administrativa, contra indeferimento de percia por ele requerida em procedimento de apurao de base de clculo de tributo e, ao mesmo tempo, ajuze ao contra a Fazenda Pblica, questionando exclusivamente a constitucionalidade da exao. Ainda que o Poder Judicirio decida pela validade da lei de tributao, no ficar prejudicada a alegao de violao ampla defesa no procedimento de lanamento, a ser apreciada pelo rgo recursal administrativo. Em suma, o que o legislador quis vedar, no pargrafo nico do art. 38 da LEF, foi a litispendncia administrativo-judicial, que inexistir nos casos em que a causa petendi no for comum s duas discusses.
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Art. 39. A Fazenda Pblica no est sujeita ao pagamento de custas e emolumentos. A prtica de atos judiciais de seu interesse independer de preparo ou prvio depsito. Pargrafo nico. Se vencida, a Fazenda Pblica ressarcir o valor das despesas feitas pela parte contrria.
Iseno de Taxa em favor da Fazenda Pblica. Aplicao do Benefcio aos Conselhos Profissionais a Fazenda Pblica no se sujeita ao pagamento de custas e emolumentos, previamente prtica de atos processuais de seu interesse.
OBS: STF - custas e emolumentos tm natureza de taxa, que devida, na espcie, como contraprestao aos servios judiciais e extrajudiciais (atividades notariais e registrais) prestados a quem os solicita.
as taxas que remuneram os servios pblicos prestados por oficiais de justia, avaliadores judiciais, contadores judiciais, entre outros auxiliares da justia, e at mesmo por serventias extrajudiciais (registro de penhora, v.g.), no so exigidas da Fazenda Pblica, como condio a que as atividades correlatas sejam desempenhadas em seu proveito. trata-se de norma definidora de iseno da taxa em questo, quando a entidade fazendria litigante no seja a prpria mantenedora dos servios pblicos de que se vale no curso do processo, ainda que a final seja vencida. a iseno aplica-se tambm aos incidentes gerados pelo processo de execuo fiscal, a exemplo dos embargos do devedor. jurisprudncia: a iseno refere-se apenas ao tributo devido como retribuio oficial aos servios pblicos prestados em favor da Fazenda exequente no processo, no alcanando as despesas assumidas pelos auxiliares da justia, que ho de ser antecipadamente custeadas, sob pena de imposio aos ltimos de nus indevido. 127
OBS: pacfico, portanto, que, quando requer diligncia peculiar, como remoo de bem penhorado ou percia judicial em embargos, a Fazenda exequente, mesmo que ao final do processo possa vir a ser ressarcida, deve arcar previamente com os gastos decorrentes do transporte do oficial de justia e do bem e dos honorrios do perito, respectivamente, considerando que tais despesas, distintas das custas e dos emolumentos, no assumem a natureza de taxa e, por isso, no so alvo da norma do art. 39 da LEF. OBS: tal entendimento aplicado pelo STJ s despesas com cpias reprogrficas de atos constitutivos de empresas requeridas pela Fazenda Pblica ao Cartrio de Registros de Ttulos e Documentos e Civil de Pessoa Jurdica, que por ela devem ser custeadas (REsp 1073026, Min. Eliana Calmon). Todavia, o encargo com a citao postal considera-se enquadrado no conceito de custas processuais, de cujo pagamento a Fazenda est dispensada, por fora do art. 39 da Lei 6.830/80 (EREsp 357283, Min. Teori Zavascki).
a iseno ora estudada, prevista no art. 39 da Lei 6.830/80, editada pela Unio Federal, s pode ser aplicada aos executivos em trmite na Justia Federal.
OBS: desde a promulgao da Carta de 1988, no est mais a Unio Federal autorizada a conceder iseno de tributos dos demais entes federativos, tampouco subsistindo, atualmente, as isenes heternomas por ela estabelecidas no passado (CF, art. 151, inciso III). Assim, embora seja certo que, na condio de exequentes, no podem cobrar tributos de si prprios, Estados e Distrito Federal, que mantm cada qual a sua Justia, podem exigir custas judiciais (leia-se taxas) de municpios e de outros entes fazendrios (autarquias, fundaes e assimilados), quando estes sejam autores de executivos fiscais, a menos que a respectiva lei de tributao preveja iseno em benefcio de tais entidades pblicas.
em relao s custas devidas Unio, na Justia Federal, vigoram regras especficas, constantes da Lei no 9.289/96, sendo algumas das mais relevantes, no contexto das execues fiscais e incidentes, as seguintes:
a) as execues fiscais movidas pela Fazenda Pblica federal (Unio e suas autarquias e fundaes) perante a Justia estadual, na forma do art. 15, inciso I, da Lei 5.010/66, ou seja, quando o devedor domiciliado em comarca que no seja abrangida por competncia territorial
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de Vara Federal, submetem-se ao regime de custas estabelecido na legislao estadual (art. 1, 1); b) so isentos do pagamento de custas a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, bem como suas autarquias e fundaes, porm tais entidades, quando vencidas, esto obrigadas a reembolsar as despesas judiciais feitas pela parte vencedora (art. 4, inciso I e pargrafo nico); c) os embargos execuo no se condicionam ao pagamento de custas (art. 7); e d) extinto o processo, se a parte responsabilizada no pagar as custas devidas em quinze dias, aps devidamente intimada, os elementos indicativos do dbito sero encaminhados Procuradoria da Fazenda Nacional para inscrio em dvida ativa da Unio.
Sucumbncia da Fazenda Pblica e Obrigao de Ressarcir se o juiz reconhecer a impertinncia da execuo fiscal, ao julgar os embargos ou mesmo ao acolher a exceo de pr-executividade, dever carrear os nus sucumbenciais Fazenda Pblica exequente, impondolhe a obrigao de ressarcir todos os gastos que a parte executada demonstre haver suportado em decorrncia do ajuizamento indevido do executivo, o que ser levado a efeito nos prprios autos, atravs do rito consignado nos artigos 730 e 731 do CPC (precatrio ou RPV), por fora do comando constitucional do art. 100 (e pargrafos).
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Art. 40. O Juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio. 1 Suspenso o curso da execuo, ser aberta vista dos autos ao representante judicial da Fazenda Pblica. 2 Decorrido o prazo mximo de 1 (um) ano, sem que seja localizado o devedor ou encontrados bens penhorveis, o Juiz ordenar o arquivamento dos autos. 3 Encontrados que sejam, a qualquer tempo, o devedor ou os bens, sero desarquivados os autos para prosseguimento da execuo. 4 Se da deciso que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pblica, poder, de ofcio, reconhecer a prescrio intercorrente e decret-la de imediato (Lei 11.051/2004). 5 A manifestao prvia da Fazenda Pblica prevista no 4 deste artigo ser dispensada no caso de cobranas judiciais cujo valor seja inferior ao mnimo fixado por ato do Ministro de Estado da Fazenda (Lei 11.960, de 2009).
Suspenso da Execuo Fiscal tratando-se de processo de execuo, a inexistncia de bens passveis de garantir o juzo um obstculo intransponvel ao desenrolar do procedimento, pois impede que, atravs do sacrifcio forado do patrimnio do executado, obtenha-se a satisfao do dbito, em favor do exequente, finalidade ltima do executivo. por isso, determina a lei, em casos tais, que o curso do processo seja suspenso, enquanto perdurar tal situao, que inviabiliza o procedimento. a ausncia do devedor, pura e simples, no empecilho ao prosseguimento da execuo, pois o Superior Tribunal de Justia j declarou, em sua Smula 196, que ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos.
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OBS: assim, demonstrou o STJ a plena viabilidade de a execuo prosseguir mesmo no tendo sido localizado o devedor, bastando, a tanto, que se intime da penhora, pessoalmente, o curador especial nomeado pelo Juzo, que assumir legitimidade para propor embargos. Assim, no tendo sido inicialmente localizado o devedor, a regra do art. 40 autoriza apenas a que a suspenso da execuo fiscal opere-se durante o perodo em que aquele estiver sendo procurado pelos meios possveis, aps o que, restando infrutferas as diligncias e efetivandose a citao editalcia, o processo poder prosseguir, desde que haja bens penhorveis.
a suspenso da execuo fiscal, na forma do art. 40 da LEF (o juiz suspender...), pode validamente ser decretada de ofcio pelo julgador, bastando que vislumbre a causa eficiente a tanto. durante o perodo de suspenso, aplica-se a regra do art. 793 do CPC, segundo a qual defeso praticar quaisquer atos processuais, cabendo ao juiz ordenar providncias cautelares urgentes. ao estatuir, no 1 do art. 40 da LEF, que suspenso o curso da execuo, ser aberta vista dos autos ao representante judicial da Fazenda Pblica, o legislador quis, de fato, imputar prpria exequente a obrigao de diligenciar na busca do patrimnio do devedor apto a ser sacrificado no executivo fiscal.
OBS: verdade que alguns juzes entendem de colaborar nessa busca, expedindo ofcios a reparties pblicas e instituies privadas no intuito de localizar bens para o prosseguimento da ao, mas isso se justifica apenas por liberalidade ou comprovada impossibilidade material e legal de a Fazenda exequente agir por conta prpria.
expirado o prazo de um ano sem que o processo esteja em condies de prosseguir, o juiz deve determinar o arquivamento dos autos (art. 40, 2), o que far sem proceder baixa nos registros da distribuio, pois o feito permanecer, to somente, suspenso, com a garantia para o crdito fiscal de que o devedor, eventualmente interessado em obter certido negativa do distribuidor para celebrar determinado negcio jurdico, tenha de se apresentar para honrar o dbito.
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o arquivamento ser provisrio, pois encontrados bens passveis de penhora, os autos sero desarquivados para prosseguimento da execuo (art. 40, 3), desde que no operada a prescrio intercorrente (art. 40, 4), como se ver no prximo tpico.
OBS: no cabe a um juzo, mediante antecipao de tutela em ao impugnativa do crdito tributrio que lhe tenha sido dirigida, suspender execuo fiscal que tramita em outro, por lhe ser vedado interferir indevidamente em atividade de rgo situado no mesmo grau de jurisdio. OBS: a falncia, a recuperao judicial ou a liquidao extrajudicial da empresa executada no suspendem o executivo fiscal, j que, como estabelece o art. 29 da LEF, a cobrana do crdito fazendrio no se submete a concurso de credores. OBS: caso especfico de suspenso do executivo fiscal o tratado no art. 20 da Lei 10.522/2002 (com redao dada pela Lei 11.033/2004), pelo qual sero arquivados, sem baixa na distribuio, mediante requerimento do Procurador da Fazenda Nacional, os autos das execues fiscais de dbitos inscritos como Dvida Ativa da Unio pela Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional ou por ela cobrados, de valor consolidado igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais).
Suspenso do Intercorrente
Processo
Prescrio
Tributria
o crdito tributrio est definitivamente constitudo quando o lanamento se torna imutvel na esfera administrativa, pois, na pendncia do processo administrativo fiscal em que aquele discutido, no corre prescrio. determinada a citao do devedor em execuo fiscal, o curso prescricional interrompido, podendo nunca mais voltar a correr, desde que o processo de execuo fiscal siga normalmente o seu trmite, por mais demorado que se revele.
OBS: errado supor que aps a ordem de citao em execuo fiscal a prescrio volta imediatamente a correr. No. Se o credor exerceu sua pretenso, valendo-se efetivamente da ao para a cobrana da importncia que lhe de direito, no h mais, em princpio, que se cogitar de prescrio, ainda que a contenda se revele demorada. Ou seja, enquanto o autor esteja diligente no acompanhamento processual,
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praticando os atos que lhe competirem e impulsionando o feito, quando isso for de sua alada, a prescrio, via de regra, repousar adormecida, pois eventual obstculo na marcha processual a ele no poder ser atribudo.
alguns fatores podero ensejar uma ruptura no procedimento do executivo, as chamadas crises do procedimento. exemplo tpico de uma crise de procedimento, na execuo fiscal, a inviabilizao da garantia do juzo, por ausncia de bens penhorveis, a ensejar a suspenso do processo, caso em que no correr o prazo de prescrio (LEF, art. 40, caput). suspenso o processo de execuo pela no localizao de bens penhorveis, a prescrio no volta a correr de plano, pois se inicia, a partir de ento, o perodo regular, tolerado pelo procedimento, em que o credor exequente estar a (ou dever) diligenciar a fim de apresentar ao juzo elementos que permitam a aferio de patrimnio do devedor suficiente retomada da marcha processual. disps a LEF que o prazo em questo ser mximo de 1 (um) ano, findo o qual o juiz deve determinar o arquivamento provisrio dos autos, sem baixa no registro da distribuio (art. 40, 2). a partir de ento, ainda que o exequente demonstre continuar a procura de bens do devedor, dever ser considerado o reincio do lapso prescricional, que, dessa feita, ser intercorrente, ou seja, computado integralmente no curso do processo. antes da edio da Lei 11.051/2004, essa j era a orientao adotada em carter majoritrio pela doutrina e pelos tribunais brasileiros, harmonizando as disposies da LEF frente ao CTN e a cnones que representam os sustentculos de nosso sistema jurdico, quais sejam a segurana e a certeza das relaes alvejadas pelo Direito.
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104) Em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio quinquenal intercorrente (Smula 314 STJ).
Reconhecendo a indevida omisso em sua criao original e homenageando a jurisprudncia dominante, o legislador acrescentou ao art. 40 da LEF a norma de seu atual 4, para consagrar, no tratamento normativo das execues fiscais, a prescrio intercorrente.
OBS: Repise-se, ento, que a suspenso do processo de execuo fiscal decretada pelo juiz, em razo da falta de bens penhorveis (LEF, art. 40, caput), no alterar o estado da prescrio, que estar hibernando, interrompida, desde a data em que ordenada a citao do devedor (CTN, art. 174, pargrafo nico, I e LEF, art. 8, 2). A partir da referida suspenso do executivo, o processo ficar com vista aberta Fazenda exequente, a fim de que a mesma continue diligenciando na tentativa de localizar bens do executado passveis de constrio judicial (LEF, art. 40, 1). Decorrido um ano desde ento, o juiz remeter os autos ao arquivo provisrio (LEF, art. 40, 2), porm, a partir desse momento, ser reiniciado o prazo prescricional, a fim de que, expirado, seja o processo de execuo extinto com a apreciao do mrito.
a deciso judicial que pronuncia a prescrio intercorrente independe de provocao do interessado, podendo, pois, ser proferida de ofcio, desde que, ouvida previamente, a Fazenda exequente no apresente oposio justificada a tanto (LEF, art. 40, 4).
OBS: a prescrio intercorrente s ter lugar quando houver a suspenso do curso da execuo fiscal por uma crise de procedimento, isto , em decorrncia de fato anormal que impea a tramitao do feito, como o caso da inexistncia de bens penhorveis. Se o processo estiver suspenso em decorrncia do oferecimento de embargos, portanto, no se h de cogitar de prescrio intercorrente, ainda que ao desconstitutiva demore muito a ser julgada em definitivo. 105) Suspensa a execuo pela ao de cognio que a natureza jurdica dos embargos do devedor, no h que se pretender que aquela a execuo suspensa sofra os efeitos de prescrio intercorrente pela demora desta (RE 101.094/SP, 2a Turma, Rel. Min. Moreira Alves, DJ 10/8/84, p. 2.450, RTJ 110/870).
Jurisprudncia (STJ): corre a prescrio intercorrente no caso em que o processo de execuo fiscal tenha sido 134
arquivado, sem baixa na distribuio, com base na disposio do art. 20 da Lei 10.522, ou seja, em funo do diminuto valor da importncia em cobrana.
OBS: considerou-se que o 1 do art. 20 da Lei 10.522/2002 que permite sejam reativadas as execues quando ultrapassado o limite legal deve ser interpretado em conjunto com a norma do art. 40, 4, da LEF que prev a prescrio intercorrente , de modo a estabelecer um limite temporal para o desarquivamento das execues, obstando assim a perpetuidade dessas aes de cobrana (REsp 1102554, Rel Min. Castro Meira).
Relembre-se que embora a prescrio intercorrente, na execuo fiscal, possa ser reconhecida de ofcio pelo juiz ou seja, independentemente de provocao do interessado , deve o magistrado ouvir previamente a Fazenda exequente, na forma exigida pelo 4 do art. 40 da LEF.
OBS: nos casos de extino do processo de execuo fiscal em razo da pronncia de prescrio intercorrente sem que a Fazenda tenha sido chamada a se manifestar previamente, o STJ vinha proclamando a nulidade da sentena, ainda quando, nas razes do recurso da exequente, esta no apontava eventual causa suspensiva ou interruptiva do correlato prazo (REsp 963317, Min. Eliana Calmon). A jurisprudncia parece ter sido modificada, pois em deciso posterior a Corte Superior indicou que no havendo prejuzo demonstrado pela Fazenda Pblica em apelao, no h que se falar em nulidade, tampouco cerceamento de defesa, em homenagem aos Princpios da Celeridade Processual e Instrumentalidade das Formas (AgRg no REsp 1247737, Min. Humberto Martins, 2011).
a exigncia de oitiva prvia da Fazenda ser, todavia, dispensada, no caso de cobranas judiciais cujo valor seja inferior ao mnimo fixado por ato do Ministro de Estado da Fazenda ( 5 do art. 40 da LEF). regulamentando a previso, o Ministro da Fazenda editou a Portaria no 227/2010, cujo art. 1 contm disposio dispensando, para fins de decretao ex officio da prescrio intercorrente, a manifestao prvia da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional (PGFN) nas execues fiscais cuja dvida consolidada tenha valor, atualizado at a data da ocorrncia da prescrio, igual ou inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). 135
OBS: dispe o ato, ainda, em seu art. 3, que no caso de reunio de processos contra o mesmo devedor, na forma do art. 28 da Lei no 6.830, de 22 de setembro de 1980, para os fins de que trata o limite indicado no caput do artigo 1, ser considerada a soma das dvidas consolidadas das execues reunidas.
embora referido limite s seja aplicvel aos executivos fiscais de interesse da Unio Federal e de suas autarquias, nada impede que Estados, DF e Municpios, por ato de seus governadores e prefeitos (ou dos respectivos secretrios de fazenda), tambm estabeleam valor abaixo do qual a prescrio intercorrente possa ser decretada sem a necessidade de oitiva prvia da procuradoria fazendria respectiva, por pura simetria.
136
Art. 41. O processo administrativo correspondente inscrio de Dvida Ativa, execuo fiscal ou ao proposta contra a Fazenda Pblica ser mantido na repartio competente, dele se extraindo as cpias autenticadas ou certides, que forem requeridas pelas partes ou requisitadas pelo juiz ou pelo Ministrio Pblico. Pargrafo nico. Mediante requisio do juiz repartio competente, com dia e hora previamente marcados, poder o processo administrativo ser exibido, na sede do juzo, pelo funcionrio para esse fim designado, lavrando o serventurio termo da ocorrncia, com indicao, se for o caso, das peas a serem trasladadas.
Procedimento Administrativo Cabimento, Forma e Recusa Fazenda Pblica
e de
sua Requisio. Apresentao pela
a Fazenda Pblica no necessita acostar petio inicial da execuo fiscal os autos do procedimento administrativo em que se apurou o dbito exequendo, bastando que instrua a referida pea com a Certido de Dvida Ativa, que espelhar fielmente o ttulo executivo (Termo de Inscrio). entretanto, de vital relevncia que os autos do processo administrativo sejam conservados pela Administrao Pblica, eis que serviro de lastro ao processo judicial de cobrana da dvida ativa, e, portanto, podero ser consultados para que se venha a dirimir controvrsia ftica instaurada no curso do executivo, como, por exemplo, discusso sobre prescrio tributria, com a necessidade de perquirio do momento da constituio definitiva do crdito, termo a quo do prazo respectivo (CTN, art. 174, caput). os elementos constantes de procedimento administrativo podero ingressar nos autos do executivo fiscal (ou de qualquer outra ao incidental) mediante cpias autenticadas ou certides que venham a ser obtidas pelas partes. a requisio judicial, quando solicitada pela parte executada ou por terceiro interessado (v. g., em 137
embargos de terceiro), fica a depender, assim, de demonstrao efetiva da recusa administrativa prvia.
106) Cabe ao juiz a requisio de documentos ou informaes somente ante a comprovao de recusa por parte do rgo administrativo em fornec-los parte interessada (TRF da 4a Regio, Ag no 419.304-1/97SC, 1a Turma, Rel. Juiz Fbio Rosa, DJ 10/3/99, p. 838). 107) A requisio de processo administrativo e documentos s reparties pblicas deve vir acompanhada de comprovao de que houve recusa do rgo no fornecimento de certides ou fotocpias (TRF da 4a Regio, AC no 423.645-0/92-PR, 2a Turma, Rel. Juiz Edgard Lippmann Junior, DJ 5/2/97, p. 5.420). OBS: a prtica judiciria atual vem consistindo na remessa a juzo, pela Administrao, de cpia integral do procedimento administrativo, quando requisitada a exibi-lo. Com a medida, os originais somente ho de ser consultados havendo dvida plausvel quanto autenticidade das respectivas reprodues ou quando ilegveis estas.
o pedido de requisio judicial do procedimento administrativo deve vir devidamente fundamentado e relacionado com os argumentos trazidos na defesa, sob pena de traduzir pretenso protelatria, merecedora de indeferimento imediato. ocorrendo a hiptese que a autoriza, contudo, no poder a requisio deixar de ser efetivada pelo julgador, tendo em vista a exigncia constitucional da ampla defesa.
OBS: a recusa no cumprimento da determinao de remessa dos autos do processo administrativo a juzo recomenda a aplicao ao agente administrativo recalcitrante da penalidade de que trata o pargrafo nico do art. 14 do CPC includo pela Lei 10.358/2001 , por se tratar de ato atentatrio ao exerccio da jurisdio.
a Fazenda deve suportar o nus processual relacionado ao eventual extravio do processo administrativo requisitado pelo juzo, eis que a defesa do devedor no pode ficar prejudicada pela desdia da parte exequente.
108) A Lei 6.830/80 exige que conste da certido de dvida ativa o nmero do processo administrativo-fiscal que deu ensejo cobrana. Macula a CDA a ausncia de alguns dos requisitos. O extravio do processo administrativo subtrai do Poder Judicirio a oportunidade de
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conferir a CDA, retirando do contribuinte a amplitude de defesa. Equivale o extravio inexistncia do processo, perdendo o ttulo a exequibilidade (inteligncia do art. 2, 5, inciso VI, da LEF) (REsp 274.746-RJ, 2a Turma, Min. Eliana Calmon, DJ 13/5/2002, p. 190).
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Art. 42. Revogadas as disposies em contrrio, esta Lei entrar em vigor 90 (noventa) dias aps a data de sua publicao. Sem tpicos.
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MauroLusRochaLopes

www.masterjuris.com.br RiodeJaneiro,RJ 2011

Cnjuge do administrador: (Smula 251 STJ).

que decidido definitivamente o pedido deduzido na ao anulatria.

a obrigao de corrigi-lo e remuner-lo, na forma dos artigos 9, 4, e 32 da LEF.

no cabe ao banco executado conceder fiana a si prprio.

a residncia e, em adio, apenas o que usualmente se mantm na mesma.

O Superior Tribunal de Justia tambm valida a penhora da prpria sede da empresa

posio subalterna no rol do art. 11 da LEF (inciso VIII direitos e aes).

importncia da correta avaliao dos bens penhorados em execuo fiscal:

jurisprudncia (STJ): pode ser recusada a substituio por precatrio.

quando se tratar de vcio do processo ou outra matria de cognio ex officio.

pagamento do dbito, afastada a necessidade de citao posterior do banco.

deprecado (por exemplo, alegao penhora) sero de competncia deste.

CPC, artigos 1.113 a 1.116: procedimento da alienao antecipada de bens penhorados.

v. tpicos relativos ao art. 10

Embargos Infringentes Alada. Prazo

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sua Requisio. Apresentao pela

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