Artigo:

A BOA-F OBJETIVA NAS FASES CONTRATUAIS

Renata Domingues Balbino Munhoz Soares
1






Sumrio: 1. A boa-f na fase pr-contratual e
a ruptura das tratativas. 2. A boa-f na fase
contratual. 3. A boa-f na fase ps-contratual.



1. A boa-f na fase pr-contratual e a ruptura das tratativas.


A boa-f objetiva tem aplicao no campo dos contratos, desde a
fase preliminar, passando pela fase de execuo ou contratual propriamente dita,
at a fase ps-contratual.
Trataremos, em primeiro lugar, da responsabilidade pr-negocial,
ou seja, da fase preliminar do contrato, tema oriundo da chamada culpa in
contrahendo.
2

Acerca desse tema, observa Judith Martins-Costa que "a doutrina
da culpa in contrahendo foi formulada pioneiramente por Ihering, entendendo-se
contemporaneamente, mediante tal noo, que incorre em responsabilidade pr-
negocial a parte que, tendo criado na outra a convico, razovel, de que o
contrato seria formado, rompe intempestivamente as negociaes, ferindo os
legtimos interesses da contraparte.
3

Para MENEZES CORDEIRO, a teoria da culpa in contrahendo
veio permitir, num primeiro momento, o ressarcimento de danos causados, na fase
pr-contratual, a pessoas ou a bens; e, num segundo momento, exigir a circulao

1
Ps-graduada em Direito Privado pela Escola Paulista da Magistratura e associada ao Brasilcon.
2
"A concepo da chamada culpa in contrahendo nasce em 1861 com IHERING",
Responsabilidade Civil pr-negocial, pg. 99.
3
A boa-f no direito privado, pg. 485.
entre as partes de todas as informaes necessrias para a contratao. Vejamos
seus exemplos:
26-set-1961: uma pessoa penetra num supermercado aberto ao
pblico; escorrega numa casca de banana e fere-se; o dono do local condenado
por falta de segurana pr-contratual.
07-fev-1964: uma empresa realiza um concurso para a seleco de
um trabalhador especialmente qualificado; escolhida uma candidata,
combinando-se uma data para a sua apresentao ao servio e para a celebrao
formal do contrato de trabalho; a interessada falta e desrespeita outras datas
depois acordadas, acabando por esclarecer que, por razes de sade, nunca
poderia aceitar o lugar em jogo; condenada por no ter, desde o incio, dado essa
informao: inutilizou, com o seu silncio, todo um concurso.
4

Vrias so as hipteses de responsabilidade pr-negocial:
negociaes preliminares indevidamente interrompidas; contrato celebrado
invlido ou ineficaz ou; ainda, quando o contrato celebrado, apesar de vlido e
eficaz, tiver sido precedido de violao boa-f objetiva. Esta situao pode
ocorrer quando h descumprimento dos deveres laterais, tais como deveres de
informar, de segredo, de clareza, de lealdade, de proteo.
No entanto, daremos nfase, aqui, responsabilidade em
decorrncia da ruptura das tratativas.
O primeiro aspecto a ser considerado a natureza jurdica dessa
responsabilidade. A doutrina se divide da seguinte forma: alguns autores
entendem tratar-se de responsabilidade contratual (como a doutrina majoritria
alem)
5
, outros de responsabilidade extracontratual, sob a alegao de que nessa
fase ainda no existe contrato (como a maioria de doutrina no Brasil)
6
, e ainda
existem aqueles que vem a responsabilidade pr-contratual como um tertium
genus, por possuir natureza sui generis (isto , alm da responsabilidade
contratual e da extracontratual, haveria a pr-contratual).

4
Tratado de Direito Civil Portugus, pgs. 397 e 398.
5
Responsabilidade civil pr-negocial O rompimento das tratativas, pg. 166.
6
"Assim, pensam CHAVES, PONTES DE MIRANDA, CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA,
ORLANDO GOMES, CARVALHO DE MENDONA...", Responsabilidade Civil pr-negocial,
pg. 149. Discordam desse entendimento CARLYLE POPP, que a considera de natureza
contratual e RGIS F. PEREIRA, que a v como tertium genus, Responsabilidade Civil pr-
negocial, pgs. 149 e 150.
De incio, devemos j esclarecer que a responsabilidade pr-
contratual decorre no do fato de a tratativa ter sido rompida e o contrato no ter-
se concludo, mas do fato de uma das partes ter gerado, outra, a expectativa
legtima, de que o contrato seria concludo.
7

Na Itlia, predomina a opinio de que necessrio que exista
confiana razovel entre as partes e o rompimento injustificado das tratativas,
bem como dano decorrente da interrupo, para que haja responsabilidade pr-
contratual. Diz o artigo 1.337, do Cdigo Civil Italiano: as partes, no
desenvolvimento das tratativas e na formao dos contratos, devem comportar-se
segundo a boa-f.
Doutrinariamente, foi a teoria da culpa in contrahendo
(IHERING) que influenciou o Cdigo Civil Alemo (BGB, de 1896), o pioneiro
em se tratando de boa-f objetiva.
Somente muito aps a publicao do artigo de IHERING, alguns
autores brasileiros comearam a admitir a responsabilidade pr-contratual.
ANTNIO CHAVES foi o primeiro autor ptrio a dedicar-se a um estudo terico
e especfico sobre o assunto, sob o ttulo "Responsabilidade Pr-Contratual".
8

Depois vieram muitos outros, como PONTES DE MIRANDA,
CAIO MRIO, SERPA LOPES, etc.
9

Pontes de MIRANDA j ressaltava, no mbito das tratativas, a
importncia da tutela da confiana: "o que em verdade se passa que todos os
homens tm de portar-se com honestidade e lealdade, conforme os usos do trfico,
pois da resultam relaes jurdicas de confiana, e no s relaes morais. O
contrato no se elabora a sbitas, de modo que s importe a concluso, e a
concluso mesma supe que cada figurante conhea o que se vai receber ou o que
vai dar. Quem se dirige a outrem, ou invita outrem a oferecer, expe ao pblico,
capta a confiana indispensvel aos tratos preliminares e concluso do
contrato."
10

Para ORLANDO GOMES, "se um dos interessados, por sua
atitude, cria para o outro a expectativa de contratar, obrigando-o, inclusive, a fazer

7
A boa-f no direito privado, pg. 494.
8
Responsabilidade Civil pr-negocial, pg. 143.
9
Responsabilidade Civil pr-negocial, pg. 148.
10
Responsabilidade Civil pr-negocial, pg. 259.
despesas, sem qualquer motivo, pe termo s negociaes, o outro ter o direito
de ser ressarcido dos danos que sofreu.
11

O nosso Cdigo Civil de 1916 nada dispe sobre a
responsabilidade pr-negocial, assim como nada dispe sobre a clusula geral de
boa-f.
No entanto, o Novo Cdigo Civil (de 2002), atento evoluo do
direito dos contratos, prev, no art. 422, a boa-f objetiva, como clusula geral,
sem deixar, contudo, explcito, a incidncia desta na fase pr-contratual. Para
corrigir essa lacuna, j est tramitando no Congresso Nacional um Projeto de
emenda ao art. 422 (proj. n 6960, de 2002), da autoria de Ricardo Fiuza,
prevendo a incidncia tambm nas fases pr e ps-contratual.
Dispe o artigo 1 do referido projeto: Os artigos ... 422, (...)
passam a vigorar com as seguintes alteraes:
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim nas
negociaes preliminares e concluso do contrato, como em sua execuo e fase
ps-contratual, os princpios de probidade e boa-f e tudo mais que resulte da
natureza do contrato, da lei, dos usos e das exigncias da razo e da equidade.
(NR)
Quando falamos em responsabilidade pr-contratual, partindo do
pressuposto de que a consideramos desta natureza
12
, devemos observar a
presena de certos requisitos necessrios sua ocorrncia, quais sejam:
a) afronta boa-f objetiva e dignidade da pessoa humana;
b) existncia de consentimento prvio ao incio das tratativas;
c) rompimento ilegtimo das tratativas, ou seja, sem justa causa;
d) ocorrncia de prejuzo; e, por fim,
e) a relao de causalidade entre a ruptura das tratativas e o dano
sofrido.

11
Repensando Fundamentos do Direito Civil Brasileiro Contemporneo, pg. 131.
12
Fao minhas as palavras de Carlyle Popp: "H muito foi o tempo em que havia separao
absoluta entre contrato celebrado e negociaes contratuais. Estas, da mesma forma que a
publicidade e a oferta, regem-se pelo sistema contratual." O autor justifica sua posio: A relao
jurdica no nasce do ilcito, mas a ele preexistente. O dever genrico de no prejudicar no
nasce do ordenamento jurdico, mas sim, do contedo das tratativas e da conduta das partes. Isso
porque, vista a obrigao como totalidade, estes deveres acessrios geram a obrigao de prestar,
mas somente queles que se encontram sujeitos a este vnculo preexistente. Responsabilidade
Civil pr-negocial, pg. 149.
Hodiernamente, a relao obrigacional no pode ser mais vista
como um vnculo entre sujeito ativo e passivo pura e simplesmente. Existem
obrigaes secundrias e deveres laterais decorrentes dessa relao. Esses deveres
laterais decorrem da boa-f objetiva. A violao desse dever de boa-f, que na
fase pr-contratual refere-se obrigao de no violar a confiana da outra parte,
o primeiro requisito exigido para a configurao da responsabilidade em
questo. Para verificar se houve confiana e se foi violado esse dever so
necessrios dois elementos: 1) objetivo: se o comportamento do declarante era
suficiente para gerar confiana segundo um padro mdio; e 2) subjetivo: se o
declaratrio efetivamente confiou no comportamento da parte contrria.
13

Em segundo lugar, necessrio o consentimento ao incio das
tratativas. Para que haja consentimento s negociaes, so necessrias duas
declaraes de vontade, convergentes, direcionadas ao mesmo objeto, bem como
a conscincia de que as responsabilidades das partes aumentaro medida em que
as tratativas forem evoluindo.
O terceiro requisito exigido para que haja responsabilidade pr-
contratual a ruptura injustificada das tratativas, com violao da confiana.
Judith MARTINS-COSTA deixa claro que se entende por ruptura injustificada
aquela que destituda de causa legtima, a que arbitrria, a que compe o
quadro do comportamento desleal de um ponto de vista objetivamente
averiguvel.
14

Observa Carlyle Popp que, por vezes, a parte tem motivos para
encerrar as tratativas, mas esta razo no deve ser vista sob o seu ngulo
subjetivo, mas sim, em considerao da outra parte. Este o critrio. Frisa,
outrossim, que o grau de exigibilidade interpretativa para se considerar uma
ruptura de negociaes como legtima ser to mais exigente quanto maior o grau
de confiana existente na parte contrria.
15

Alm dos requisitos j analisados, imprescindvel que haja dano,
prejuzo efetivo, material ou imaterial.

13
Idem, pg. 119.
14
Idem, pg. 260.
15
Idem, pg. 260.
Por ltimo, importante que se configure o nexo de causalidade
entre a ruptura das tratativas e o dano sofrido.
Vejamos alguns exemplos.
J no Direito Romano encontramos uma noo de boa-f que
admite comparao com a noo objetiva de boa-f que hoje falamos. Pertinente
se faz o exemplo narrado por CCERO
16
: "CANIO, cidado romano, estava
desejoso de adquirir uma casa em Siracusa para passar o vero. PIZIO, siracusano
e proprietrio de casa em tal regio, sabedor do desejo de CANIO, convida-o para
jantar, arquitetando previamente com os pescadores locais para, durante o jantar,
levar casa dele grande quantidade de peixe. Ocorrido isto, CANIO fica surpreso
com tal situao, PIZIO informa-o de que como a regio era muito prdiga em
peixes, este procedimento era muito comum de parte dos pescadores. CANIO
ento resolve fazer uma proposta para adquirir a casa e PIZIO, demonstrando
surpresa, realiza falsa resistncia. Consegue, por fim, vender o imvel por preo
muito superior ao devido. Com grande sobressalto, j no imvel, CANIO
percebeu que os pescadores no viriam e que fora enganado."
17

A jurisprudncia brasileira j cuidou de hiptese de
responsabilidade pela ruptura das tratativas, em inmeros casos, sendo o mais
famoso o caso dos tomates, ocorrido no Rio Grande do Sul.
18

Os fatos so os seguintes: um agricultor do municpio de Canguu,
na zona sul do Estado do Rio Grande do Sul, costumava plantar tomates, cujas
sementes lhe eram entregues pela CICA (Companhia Industrial de Conservas
Alimentcias), na qual, poca oportuna, adquiria a produo, para posterior
industrializao. Na safra de 1987/1988, a CICA deixou de adquirir o produto,
tendo o agricultor, como de praxe, realizado a plantao. A, o agricultor pleiteou
indenizao pelos danos sofridos com a perda da produo, uma vez que no teve
a quem vender o produto.
O processo foi ao Tribunal, sendo o Relator Ruy Rosado de Aguiar
Jnior (hoje, ministro do STJ), que proferiu o seguinte voto:

16
Conferir em "A Responsabilidade Pr-Contratual", de Francesco BENATTI, pgs. 09-10 e
"Notas sobre a Responsabilidade Pr-Contratual", de Ana PRATA, pgs. 07.
17
Responsabilidade Civil Pr-negocial, pg. 99.
18
Ver Fundamentos para uma Interpretao Constitucional do Princpio da Boa-F, pg. 227.
Tanto basta para demonstrar que a r, aps incentivar os
produtores a plantar a safra de tomate instando-os a realizar despesas e envidar
esforos para plantio, ao mesmo tempo em que perdiam a oportunidade de fazer o
cultivo de outro produto simplesmente desistiu da industrializao do tomate,
atendendo aos seus exclusivos interesses, no que agiu dentro do seu poder
decisrio. Deve, no entanto, indenizar aqueles que lealmente confiaram no seu
procedimento anterior e sofreram o prejuzo. (...) Confiaram eles lealmente na
palavra dada, na repetio do que acontecera em anos anteriores....
Assim, o Tribunal do Rio Grande do Sul reconheceu que a CICA
havia criado expectativas nos possveis contratantes, pecando contra a boa-f, ao
se recusar a comprar a safra dos tomates, ocasionando prejuzo aos pequenos
agricultores, que tinham se baseado na confiana despertada antes do contrato, na
fase pr-contratual.
Na fase pr-contratual, das tratativas ou negociaes preliminares,
onde ainda no h contrato, j existe algo que vincula as pessoas interessadas,
como deveres que uma parte precisa ter como correo de comportamento em
relao a outra.
A maioria dos negcios jurdicos precedida de negociaes,
entendimentos, chamadas tratativas, nas quais se discute a melhor forma de
contratar.
Iniciadas as tratativas, delas pode advir ruptura e, da ruptura,
responsabilidade civil pr-contratual.
Se analisarmos, com rigor, como se processa cada negcio,
chegaremos concluso de que uma fase preparatria, por mais rpida que seja,
verifica-se sempre, apesar de nem sempre ser percebida pelas partes.
19

Iniciam-se as tratativas quando as partes comeam a se relacionar.
No h expectativa relevante celebrao do negcio. uma mera fase de
contatos e conhecimento. Ainda no houve a instaurao de qualquer relao de
confiana entre as partes, podendo interromp-la sem qualquer dever de
ressarcimento.
Verificando as partes a convenincia de prosseguir nas tratativas,
inicia-se a chamada fase intermediria. O processo de confiana evolui, na
expectativa de formao do vnculo negocial, podendo ensejar a obrigao de
reparar o interesse negativo, ou seja, as despesas que as partes realizaram no
intuito de celebrarem o contrato, os prejuzos que sofreram com o rompimento
abrupto e sem justa causa das negociaes, o negcio que deixou de celebrar, as
oportunidades perdidas. Nesse iter negocial, as partes tm o dever de proceder
com lealdade, observando regras de correo, de acordo com a boa-f objetiva.
Na fase final, as partes j esperam, com um nvel de confiana
muito grande, a concluso do negcio. Se alguma das partes romper a confiana
da outra, violando os deveres impostos pela boa-f objetiva, dever indenizar a
outra tanto pelos interesses negativos como pelos interesses positivos (prprios do
contrato).
20
Alguns autores, como Ana Prata
21
, entendem ser possvel a tutela
especfica dessas obrigaes (art. 639, do CPC), se estiverem presentes os
elementos essenciais do contrato.
H um acrdo relatado pelo Des. JOS OSRIO que retrata um
caso de violao do princpio da boa-f objetiva na fase das tratativas
22
. Vejamos:
"SERASA Tutela antecipada. Cabimento. Princpio da
fungibilidade de tutelas. Lanamento do nome do agravante como inadimplente
quando estava sendo cumprido acordo entre as partes, ainda que este no estivesse
formalizado por escrito. Inadimplncia no caracterizada. Princpio da boa-f
objetiva. Recurso provido (TJSP 4 Cmara de Direito Privado; AI n. 170.143-
4/3-00, Avar-SP; j. 9/11/2000; v.u.).
Trata-se de agravo de instrumento interposto contra a deciso de
fls. 13/15 que indeferiu pedido de tutela antecipada dirigido a retirar o nome do

19
Responsabilidade Civil Pr-negocial, pg.229.
20
"No caso de responsabilidade pela ruptura das negociaes contratuais no h ainda contrato
estabelecido. Nenhuma das partes adquiriu direito a obter uma prestao. O que vem a ser
frustrado pela ruptura das negociaes a sua expectativa na concluso do contrato. Ocorre que os
contratantes no dispem de um direito ao estabelecimento da relao jurdica contratual, o que
faz antever que no podem pretender serem indenizados pelas vantagens que o contrato, se
estipulado, iria lhes trazer. O que pode ser violado na ruptura injustificada das negociaes
contratuais a confiana que o contraente depositou na estipulao do contrato e no a obrigao
em si de estipul-lo. A responsabilidade pela ruptura das tratativas somente pode compreender os
prejuzos que o contraente sofreu em razo de ter, de boa-f, confiado na concluso do contrato.
Esses prejuzos se limitam, em princpio, portanto, s despesas em que incorreu durante o
desenrolar das tratativas e eventualmente os prejuzos decorrentes da perda de algum outro
negcio de que tenha desistido, em virtude de estar negociando o contrato que posteriormente no
veio a se estabelecer.", A responsabilidade civil pr-contratual, pg. 377.
21
ver Notas sobre a responsabilidade pr-contratual, Ana Prata.
22
in Boletim AASP n. 2300, de 3 a 9/2/2003, pg. 2533.
autor do cadastro do Serasa em face de refinanciamento da dvida objeto do
apontamento.
Segundo as razes, foi celebrada entre as partes uma operao de
crdito da qual resultou a emisso de uma cdula rural hipotecria no valor de R$
40.000,00. Impossibilitado de pagar, pleiteou o agravante a repactuao da dvida,
o que afirma ter sido aceito pela agravada, sendo que 30% do dbito foi pago em
2 parcelas mensais, sendo o restante parcelado em 6 vezes. Afirma o agravante
que, mesmo assim, foi lanado seu nome no cadastro de inadimplentes,
indevidamente, e no valor de R$ 38.524,97, sendo que R$ 13.460,00 j tinham
sido pagos.
(...)
O recurso comporta provimento.
O que se discute nesse agravo no o aperfeioamento ou a
regularidade da repactuao do contrato entre as partes, mas o lanamento do
nome do agravante no rol dos inadimplentes ainda quando as partes estavam na
fase de tratativas do acordo (grifo nosso).
Ora, afigura-se evidente o descabimento do lanamento do nome
do agravante no Serasa em 17/4/2000, se em 19/5/2000 (fls. 86) o banco agravado
envia-lhe correspondncia com o seguinte teor:
'Tendo em vista a aprovao do acordo em referncia proposto por
V. Sa. solicitamos seu comparecimento (...) para formalizao do mesmo com a
aposio das assinaturas no aditivo de acordo e posteriormente registro do mesmo
(...) Salientamos que o no cumprimento do acima, no prazo estipulado, tornar
automaticamente cancelado o acordo proposto'.
E a proposta do agravante ao banco-agravado foi recebida por este
em 6/4/2000.
Ora, havia ainda a oportunidade de formalizao, dada pelo prprio
agravado, sendo que isso vinha sendo entabulado entre as partes desde o ms
anterior, como prova outra correspondncia do agravado, datada de 7/4, no
seguinte teor (fls. 45):
'Conforme entendimento ocorrido em 23 p.p., foi efetuado depsito
no valor de R$ 6.730,00 referente a 15% do valor total do financiamento de Custo
de Crdito Rural, vencido em 15/2/2000, e que, nos primeiros dias do ms de abril
haveria outro depsito de igual valor, completando 30% do financiamento e na
mesma data deveria ser protocolado pedido de Parcelamento do Financiamento, e
o mesmo seria encaminhado ao departamento competente para anlise e o prazo
para estes trmites no poderia ultrapassar 60 dias do vencimento do
financiamento ocorrido em 15/2/2000 (fls. 45)'.
O argumento do agravado de que houve acordo, mas que o autor
no compareceu para assinar, no tem relevncia.
A questo que no havia inadimplncia a justificar a incluso no
Serasa em 17/4, quando o acordo, ainda no formalizado por escrito, j vinha
sendo cumprido pelo agravante, que pagou duas parcelas, respectivamente, em
23/3 e 14/4 (2 parcelas de R$ 6.730,00 fls. 46), as quais no foram recusadas
pelo banco-agravado.
Tem aplicao, nesse sentido, o princpio da boa-f objetiva,
aplicvel ainda na fase das tratativas, e que no caso sub judice afasta, por si s, a
juridicidade do lanamento do cliente no rol de inadimplentes no momento em
que este foi feito.
Do exposto, d-se provimento ao recurso."
No direito italiano, h um caso de responsabilidade pr-contratual
mencionada por Vincenzo Roppo, em seu livro Il Contratto del Duemila, ao se
referir a situazioni nelle quali una parte abbandona una trattativa gi molto
sviluppata e quasi perferzionata.: Anche qui laltra parte potr sostenere che
(per lo stadio avanzatissimo della trattativa, per gli accordi parziali gi raggiunti,
per le lettere dintenti gi sottoscritte, ecc.) il contratto in realt si formato.
Spesso la fondatezza di questa pretesa si misura su un crinale sottilissimo: che la
decisione si assesti di qua o di l del crinale molto incerto, e dipende da fattori
millimetrici. Se si assesta di qua, il contratto formato e la parte ha titolo a
invocare una tutela per vincolo. Se si assesta di l, il contratto non formato non
c tutela per vincolo: ma c almeno tutela per risarcimento, che scaturisce da
una responsabilit precontrattuale di controparte.
23

Diferente das negociaes preliminares o contrato preliminar ou
pr-contrato. No se deve confundi-los. No contrato preliminar existe um negcio
jurdico, ainda que prefacial, pronto e acabado, no qual as partes j estabeleceram
de forma clara o seu querer acerca do contrato futuro a ser realizado; nas
negociaes preliminares, ao contrrio, as partes esto deliberando acerca das
condies do contrato a celebrar, esto em tratativas, sequer definido est se
efetivamente chegaro a pactuar.
24

A formao do contrato, hoje, se d de uma forma progressiva. No
existe mais aquela frmula clssica "proposta x aceitao", sem iniciar algumas
negociaes preliminares, para melhor conhecimento da proposta e anlise mais
profunda de seus aspectos, com a participao de tcnicos, advogados, fiscais, etc.
H uma fase que antecede a oferta. Posso me aproximar do outro e dessa
aproximao sair ou no uma negociao porque as partes so livres, mas esta
liberdade deve ser conciliada com os deveres de conduta impostos pela boa-f
objetiva. O princpio de correo e boa-f nas tratativas deve ser entendido no
sentido objetivo, no interessa a inteno. Se durante as tratativas eu mantive
algum na expectativa razovel de fazer negcio, e no quis fazer negcio, eu no
estou obrigada a faz-lo, mas se houve nesse nterim prejuzos parte, a
responsabilidade objetiva h uma ao (ou omisso), um dano e um nexo de
causalidade h, portanto, a obrigao de indenizar. Essa responsabilidade
decorre, hoje, de dever de boa-f imposto pelo art. 422 do Novo Cdigo Civil.
O direito ruptura das tratativas propriamente ditas era visto como
um direito decorrente do princpio da autonomia da vontade, ou seja, o no querer
contratar era visto como um direito da parte que entra em tratativas.
25
Hoje, esse
panorama mudou. Com a mitigao do princpio da autonomia da vontade pelo
princpio da boa-f objetiva, a liberdade de contratar no mais ilimitada, e, sim,
condicionada observncia dos deveres laterais decorrentes da boa-f, como os
deveres de informar, de lealdade, de correo, de clareza, de segredo, etc.


2. A boa-f na fase contratual.


23
Pg. 68.
24
Responsabilidade civil pr-contratual, pg. 235.
25
"O direito brasileiro da primeira metade do sculo era baseado em uma concepo de liberdade,
cujo interesse individual, de carter eminentemente egostico, predominava.", Responsabilidade
civil pr-negocial, pg. 257.

O princpio da boa-f objetiva tambm incide na fase de concluso
e execuo dos contratos.
As partes tm o dever de agir de maneira coerente durante todo o
iter contratual, desde a fase pr-contratual, vista no item anterior, at a fase ps-
contratual, objeto de exame a seguir.
Os deveres decorrentes da boa-f objetiva exigidos na fase pr-
contratual coincidem com os deveres exigidos na fase contratual, s que com
maior amplitude.
Esse aspecto foi bem analisado por Loureiro: Na fase de
celebrao do contrato os deveres coincidem com os da etapa anterior, mas com
uma transcendncia maior. A atitude que se exige das partes na fase de
celebrao do contrato pode ser qualificada como lealdade ao tratar, clareza e
absteno de qualquer forma de dolo que possa induzir a uma falsa determinao
da vontade da parte contrria. E continua: A mesma transparncia que deve
existir nas negociaes, deve tambm prevalecer no momento em que as partes
expressam sua manifestao de vontade com o fim de concluir o negcio
jurdico.
26

Com a previso da boa-f objetiva - na fase de concluso e
execuo do contrato - pelo Novo Cdigo Civil, no seu art. 422, sua incidncia
passa a ser geral, ou seja, tem aplicao a contratos de qualquer natureza, ainda
que no se refiram a relaes de consumo (como prev o Cdigo de Defesa do
Consumidor).
Dispe o citado art. 422, in verbis: Os contratantes so obrigados
a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios
da probidade e boa-f.
Ao falarmos em boa-f no cumprimento do contrato, devemos
lembrar que as partes tm que cumprir o pactuado, bem como sujeitarem-se aos
seus efeitos. Continua existindo o princpio do pacta sunt servanda, mas,
mitigado pelo princpio da boa-f objetiva, que impede, nas palavras de Loureiro,
que o credor possa exigir mais do que o consentido pela eqidade e esta atende
basicamente as circunstncias do caso, e s particularidades da pessoa, tempo e
lugar e modalidades do negcio. A boa-f aparece como remdio frente uma
pretenso que haja perdido eqidade ou senso de justia.
O prprio STJ admite que a liberdade contratual (pacta sunt
servanda) perdeu a soberania (Resp. 292.942 MG, Min. Slvio de Figueiredo
Teixeira): O carter da norma pblica atribudo ao Cdigo de Defesa do
Consumidor derroga a liberdade contratual para ajust-la aos parmetros da
lei....
27
Nesse sentido, o mesmo ocorre com o Novo Cdigo Civil, ao prever, em
seu artigo 422, o princpio da boa-f objetiva o pacta sunt servanda um
princpio derrogado pelos deveres impostos aos contratantes decorrentes da boa-
f.
Nesta fase contratual, portanto, a boa-f aponta a maneira de
como deve o contratante agir, sempre orientado para a consecuo de sua
prestao contratual. Trata-se de no fazer aquilo que, direta ou indiretamente,
possa dificultar ou impedir o alcance do resultado pretendido. Vale dizer, os
contratantes devem realizar todos os atos necessrios para que seja alcanado o
resultado desejado, ainda que tal comportamento no tenha sido expressamente
previsto e na medida, bvio, que no seja completamente estranho ao objeto do
contrato ou que agrave a obrigao do devedor de forma exagerada.
28

A boa-f objetiva, dentre outras funes, tem a funo de proibir
que as partes regressem contra atos prprios.
Uma das situaes j consagradas na doutrina e jurisprudncia, que
explica essa ltima funo do princpio da boa-f objetiva, a teoria dos atos
prprios, conhecida, tambm, como venire contra factum proprium.
A teoria dos atos prprios parte do princpio de que, se uma das
partes agiu de determinada forma durante qualquer das fases do contrato, no
admissvel que em momento posterior aja em total contradio com a sua prpria
conduta anterior. Sob o aspecto negativo, trata-se de proibir atitudes contraditrias
da parte integrante de determinada relao jurdica. Sob o aspecto positivo, trata-
se de exigncia de atuao com coerncia, uma vertente do imperativo de
observar a palavra dada, contida na clusula geral da boa-f.

26
Teoria Geral dos Contratos no Novo Cdigo Civil, pg. 73.
27
RSTJ 151/454.
28
Teoria Geral dos Contratos no Novo Cdigo Civil, pg. 75.
O que se quer evitar com a proibio do venire contra factum
proprium que a parte da relao jurdica contratual adote mais de um padro de
conduta, segundo as vantagens que cada situao possa lhe oferecer. No se pode
admitir que, em um momento, a parte aja de determinada forma e, no seguinte, de
forma totalmente diversa, apenas porque, nesse segundo momento, no lhe
conveniente adotar a mesma postura que adotou anteriormente.
29

Exemplificando, temos o caso de um consumidor que, por seu
comportamento, colaborou para a ocorrncia do prejuzo alegado posteriormente.
Trata-se de um caso em que o consumidor pagava, reiteradamente, com grandes
atrasos, as prestaes devidas loja fornecedora. Em razo de tal comportamento,
a loja procedia ao cadastramento do consumidor no Servio de Proteo ao
Crdito (SPC). Pagando tambm a ltima prestao com atraso, e no tendo o
imediato cancelamento no SPC, ingressou o consumidor em juzo postulando
indenizao por danos extrapatrimoniais. O caso foi submetido ao Tribunal do
Rio Grande do Sul, que julgou pela improcedncia da ao, fundamentando sua
deciso desta forma: se a autora, reiteradamente, pagou com atraso as prestaes,
isto deu suporte ao cadastramento permitido em lei e originou os possveis
prejuzos. A boa-f, desta forma, serviu para afastar pretenses indenizatrias do
consumidor, pois foi o seu comportamento que levou ocorrncia do prejuzo
alegado.
Outra hiptese que me afigura elucidativa do referido princpio o
caso da Contubel Materiais de Construo Ltda. (massa falida) contra Tubos e
Conexes Tigre Ltda., in Embargos Infringentes n 79.589-4/8-02, Relator Des.
JOS OSRIO DE AZEVEDO JNIOR:
Ementa: "Responsabilidade contratual. Reduo abrupta de preo.
Surpresa e prejuzo para o revendedor. Ao indenizatria procedente.
Condenao em dano emergente e lucro cessante. Apelao provida. Voto
vencido. Embargos infringentes. Recebimento em parte, afastados os lucros
cessantes."



29
A responsabilidade civil pr-contratual, R. F. Pereira, pg. 85.
"Contubel Materiais de Construo Ltda., ora massa falida, props
ao de reparao de danos materiais e morais, pelo rito ordinrio, contra Tubos e
Conexes Tigre Ltda., sob alegao de que atua h mais de uma dcada como
revendedora de produtos da r; que sempre manteve estoque elevado de tais
mercadorias; que, certa feita, sem aviso preliminar, a r baixou dramaticamente
seus preos, em algumas oportunidades sucessivas, causando autora prejuzos,
mormente porque seus estoques haviam sido adquiridos pelo preo anterior, mais
alto; que tentou obter compensaes pelas perdas, mas no obteve; e que sofreu
prejuzos de monta, que devem ser indenizados.
Como a autora-embargante havia feito vultosas compras s
vsperas do primeiro aumento, estava com estoque cheio e encontrou naturais
dificuldades em se desfazer dele. A existncia de prejuzo evidente.
A anlise jurdica da forma como a r-embargada se conduziu no
curso do contrato no deixa dvida de que seu comportamento foi abusivo,
surpreendendo imotivadamente a revendedora, que ficou com seu estoque
praticamente invendvel.
O comportamento anormal verificou-se no na reduo
propriamente dita dos preos (fato desejado por toda a sociedade) mas na ausncia
de aviso com tempo hbil para a revendedora adaptar-se nova situao de
mercado.
As relaes econmicas e jurdicas entre as partes eram antigas e
no podiam ser alteradas unilateral e abruptamente em ponto to sensvel, como
o preo, de forma a atingir to gravemente a atividade da revendedora.
Exatamente por ser a comandante do mercado, no setor, maiores
responsabilidades pesam sobre a r, dentro das normas de um capitalismo
moderno.
A alterao abrupta do preo no se deu por fato de terceiro,
estranho s partes, revelia da r. Tudo se passou em funo do seu exclusivo
interesse. Embora esse interesse seja compreensvel e saudvel, no pode ser
imposto ao seu contratante sem atenuaes.
Em caso que tem semelhana com o presente - Ap. 132.234.1, este
relator teve oportunidade de dizer: Sem dvida que a r pode adotar as regras que
preferir. Mas a imposio delas, no curso do contrato, h de ser feita
criteriosamente, respeitadas as situaes consolidadas, do ponto de vista jurdico e
comercial.
As normas da r no so leis, no sentido prprio. Alis, at as leis
respeitam as situaes constitudas, e mesmo as transitrias.
Na verdade, o contedo de um contrato mais amplo do que pensa
a velha ordem comercial.
Como tambm j foi dito noutra ocasio - Ap. 115.074.1: 'Regras
tcnicas, deveres especficos e comportamentos adequados so subentendidos nos
contratos, seja porque a lei os estabelece seja porque os consagra o uso. o que se
v da lio do Prof. Galvo Telles, 'Manual dos Contratos em Geral', Lisboa,
1965, p. 360. Prossegue o mestre: Assiste-se dessa sorte inflao do contedo
obrigatrio do contrato, na expresso feliz de Josserand. Inflao ou
enriquecimento que se legitima com o importante princpio (e bom era v-lo mais
fundamente gravado nas conscincias) de que os contratos se devem cumprir de
boa-f, e bem assim com a regra de que obrigam tanto ao que nele expresso,
como s suas conseqncias usuais e legais (...).
Em suma, a alterao abrupta imposta pela r foi abusiva, gerando,
assim, o dever de indenizar."
V-se na argumentao do relator a incidncia, mais uma vez, do
princpio da boa-f por ocasio da proibio do venire contra factum proprium.
A jurisprudncia portuguesa, como bem observa MENEZES
CORDEIRO, em sua Tratado de Direito Civil Portugus
30
, acolheu a proibio
do venire contra factum proprium com grande amplitude:
RPt 18-nov-1993: haver venire se uma parte cria na outra a
confiana de que jamais invocaria a falta de ratificao dum negcio e vem,
depois, em contestao, invocar essa falta;
RCb 28-jun-1994: h venire contra factum proprium quando o
vendedor, decorrido o prazo de caducidade, aceita perante o comprador reparar a
coisa e, depois, na aco proposta por este, invoca a excepo de caducidade da
garantia.;
STJ 5-fev-1998: O venire traduz o exerccio de uma posio
jurdica em contradio com o comportamento assumido anteriormente pelo
exercente: o comportamento que tenha imprimido confiana aos sujeitos
envolvidos ficaria de p..
Outra importante aplicao da boa-f objetiva na fase contratual,
alm da proibio do venire contra factum proprium, a imposio de deveres
laterais aos contratantes, como o dever de informao, lealdade, cooperao,
segurana.
Portanto, a boa-f projeta-se na fase de cumprimento das
obrigaes, sejam elas principais, secundrias ou laterais (como os deveres anexos
de conduta impostos pela boa-f objetiva).
A idia, nas palavras de F.A. Martins, a de se assegurar uma
adequada execuo do ordenamento obrigacional, com vista realizao dos
interesses nele co-envolvidos.
31






3. A boa-f na fase ps-contratual.




Numa perspectiva de obrigao como processo, a obrigao
decorrente de um contrato j findo faz parte dos deveres exigidos pela boa-f
objetiva.
Na fase ps-contratual, ainda h a possibilidade de exigir boa-f
dos contratantes, pois os deveres anexos, como os de colaborao, informao e
segredo, ainda vigoram.
O dever de segredo, nas lies de LOUREIRO, impe parte o
dever de se abster de difundir ou de fazer chegar a terceiros informaes que
tenha tomado conhecimento por fora do contrato e cuja divulgao pode causar
prejuzos outra parte.
32



30
Pgs. 253 e 254.
31
A boa-f objetiva e sua formalizao no Direito das Obrigaes Brasileiro, pg. 94.
32
Teoria Geral dos Contratos no Novo Cdigo Civil, pg. 76.
Acompanhemos o seguinte exemplo, relatado pelo Des. NIO
SANTARELLI ZULIANI, da 3 Cmara de Direito Privado do Tribunal de

Justia de So Paulo, que constitui um caso de aplicao do princpio da boa-f:
33

As autoras da ao adquiriram das rs todas as quotas da sociedade
familiar que estas fundaram para explorao comercial de uma escola de educao
infantil, em Campinas, em imvel de propriedade de Cludio (pai das rs
circunstncia esta desconhecida pelas autoras).
O negcio foi fechado em 26 de abril de 1996, por intermdio de
instrumento particular que trouxe a seguinte clusula (oitava), garantindo s
autoras a possibilidade de manterem a escola no local em que j funcionava: As
vendedoras prometem ceder em locao comercial, na forma de instrumento
especfico a ser elaborado aps a assinatura deste instrumento, s compradoras, o
imvel descrito conforme alvar de uso de n 00000/XX, expedido pela Prefeitura
Municipal de Campinas em 17/04/96.
Em seguida, acordaram (clusula nona - disposies diversas): as
partes concordam em que de interesse mtuo e recproco o adimplemento das
respectivas obrigaes previstas neste instrumento e declaram que envidaro os
seus melhores esforos para praticar tempestivamente todos os atos cuja
responsabilidade lhes caiba em decorrncia do presente, de modo a tornar possvel
o total cumprimento deste contrato.
Portanto, o assunto locao do prdio integra o contexto da
causa do contrato de transferncia total das quotas da sociedade educacional.
O imvel que servia de escola pertencia ao pai das antigas scias-
vendedoras e, em 1 de junho de 1996, ele assinou um novo contrato de locao
com as autoras, com prazo de dois anos, mediante aluguel mensal.
O lance mais importante, no entanto, estava por eclodir. Cinco
meses depois de renovada a locao, o pai das rs e locador das autoras
providenciou uma notificao, materializando seu propsito irretratvel de vender
o imvel.
A partir da e da publicidade da venda iminente do imvel, ocorrida
em reunio com os responsveis dos alunos, desencadeou-se a derrocada
comercial, operando-se uma sada gradativa dos clientes at inviabilizar-se
completamente a atividade.
No preciso consultar investidores da rea educacional para
concluir que o primeiro requisito ou estratgia de xito comercial para uma escola
infantil em bairro residencial a identificao do imvel que vai servir de prdio
escolar. Escolas de recreao educam as crianas e so escolhidas pela excelncia
dos servios e, principalmente, pela facilidade de acesso dos pais, um item
fundamental para a famlia sobrecarregada com compromissos de trabalho e de
transportes em trnsito complicado e perigoso.
Em razo desse acontecimento, ocorreu o fechamento da escola e
as autoras desejam receber, em devoluo, a importncia que pagaram,
considerando que o fato consagra a deslealdade das vendedoras pelo rompimento
do pacto de confiana solenizado na clusula nona do contrato.
Como se v, o exemplo acima remete-nos idia de boa-f, uma
vez que o comportamento das rs configura a violao dos deveres de lealdade e
probidade entre os contratantes.
Ainda sobre a responsabilidade ps-contratual, podemos citar dois
exemplos trazidos por MENEZES CORDEIRO e um por L. G. LOUREIRO,
respectivamente
34
:
O proprietrio de um imvel vendeu-o e o comprador que o
adquiriu, aproveitando a bela vista, constri uma casa com valor seis vezes
superior ao do solo. O prprio vendedor chamou a ateno do comprador para a
vista privilegiada e afirmou que no havia risco de atrapalhar tal viso uma vez
que a Prefeitura proibia a construo elevada no imvel da frente. Concretizado o
contrato, o vendedor comprou o imvel da frente e conseguiu na prefeitura
alterao do plano da cidade, para que fosse permitido ali fazer uma construo.
Assim, sua conduta, a princpio, no era ilcita. No entanto, poder-se-ia aplicar a
regra da boa-f, j que faltou este ltimo com a lealdade no contrato que j estava
acabado. Perturbou a satisfao do comprador resultante do contrato j executado.
H, portanto, falta de boa-f post pactum finitum.

33
in Declarao de voto vencido na Apelao Cvel n 103.025-4/0
34
Teoria Geral dos Contratos no Novo Cdigo Civil, pg. 76.
No segundo exemplo, uma dona de boutique encomendou a uma
confeco de roupas 120 casacos de pele. A confeco produziu os casacos,
vendeu-os e entregou-os conforme combinado. Liquidado esse contrato, a mesma
confeco produziu mais 120 casacos idnticos, e vendeu-os para a dona da
boutique vizinha. Tambm neste caso, h ausncia de boa-f aps a concluso do
contrato.
Por ltimo, recentemente uma joalheria fabricou um jia nica
para que a cantora Madonna usasse na festa de seu casamento. Aps, produziu
jias idnticas e colocou-as no mercado. Patente, portanto, a falta de boa-f post
factum finitum.




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