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REVISTA N. 5
Junho de 1982 - p. 48-57

Saber crtico e senso comum terico dos juristas

Lus Alberto Warat
Professor do CPGD-UFSC
l - O que o conhecimento crtico do Direito? A resposta no fcil. Na verdade, h grandes interrogaes
sobre os objetivos desta abordagem terica. At certo ponto, estamos diante de uma soma de argumentos, que
podem ser vistos como atuais respostas intelectuais a funes camufladas do saber jurdico, produzido pelo
contexto acadmico e profissional. De certo modo, referimo-nos a uma trajetria analtica, bastante fragmentada
e polmica, que se auto-denomina crtica do direito. Trata-se de uma atitude que, negada como posio, expe
um corpo de idias, as quais, produzidas a partir de diferentes marcos conceituais, se relacionam de maneira
flexvel e problemtica, e que pretendem compreender as condies histricas de elaborao e os vrios
sentidos sociais dos hbitos tericos aceitos como o discurso competente dos juristas.
O pensamento crtico, assim entendido, encontra-se integrado por um conjunto de vozes dissidentes que, sem
constituir-se, ainda, em um sistema de categorias, prope um conglomerado de enunciaes apto a produzir um
conhecimento do direito, capaz de fornecer as bases para um questionamento social radical.
Certamente, o conhecimento crtico do direito vai tomando forma, em grande parte, devido a sua necessidade de
emergir, como uma proposta revisionista dos valores epistemolgicos, que regulam o processo de constituio
das verdades jurdicas consagradas. Poder-se-a presumir, assim, que a proposta do pensamento crtico pode
apresentar-se como uma tentativa epistemolgica diferente. Nessa perspectiva, o saber crtico tenta estabelecer
uma nova formulao epistemolg.ica sobre o saber jurdico institucionalmente sacralizado. Tentativa esta que se
assenta em um tipo de controle epistmico, claramente diferenciado das questes e posicionamentos feitos pela
tradio epistemolgica das cincias sociais. Esta tradio , difusa e parcialmente, apropriada pelo costume
terico do direito.
Cremos que, em princpio, a crtica do direito, vista como um deslocamento epistmico, pode concretizar-se a
partir do reconhecimento dos limites, silncios e funes polticas da epistemologia jurdica oficial. Desse modo,
tentar-se-a explicar o sentido poltico da normatividade que a epistemologia clssica instaura quando efetua
julgamentos sobre a cientificidade dos discursos que os juristas elaboram em nome da verdade.
importante ressaltar que o deslocamento epistemolgico no deve ser realizado nem pela supremacia da razo
sobre a experincia, tampouco da experincia sobre a razo, mas sim, pelo primado .da poltica sobre ambas.
Portanto, a anlise das verdades jurdicas exige a explicitao das relaes de fora, que formam domnios de
conhecimento e sujeitos como efeitos do poder e do prprio conhecimento.
A ortodoxia epistemolgica do direito no realiza a anlise acima referida, visto que est preocupada, - como o
restante da epistemologia das cincias sociais-com o enclausuramento lgico referencial dos discursos
produzidos em nome da cincia. Com isso, aliena o conhecimento cientfico em sua expresso material, como
acontecimento significativo, politicamente determinado. Assim, a ortodoxia epistemolgica reduz as significaes
a conceitos. Trata-se de uma demarche conceitual, que procura colocar, fora de dvidas e fora da poltica, a fala

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da cincia.
Em suma, o passo decisivo para a elaborao de um discurso crtico ser dado, primeiro, pela substituio do
controle conceitual pela compreenso do sistema de significaes; segundo, pela introduo da temtica do
poder como forma de explicao do poder social das significaes, proclamadas cientficas. Desenvolveremos
um pouco mais essas duas idias: a trajetria epistemolgica tradicional concebe o mundo social como sendo um
sistema de regularidades objetivas e independentes. Esta proposta sugere a coisificao das relaes sociais, o
que permite conceb-las em seu estado ingnuo. precisamente a perda dessa ingenuidade que vai permitir a
formao de uma histria das verdades, que nos mostre os efeitos polticos das significaes na sociedade.
Nota-se que o conhecimento, na medida em que purificado pela razo, limita, maldosamente a percepo dos
efeitos polticos das verdades. Tais efeitos apenas podem ser percebidos quando concebemos a histria das
verdades como jogo estratgico, como campo de luta semiolgico, e no como uma histria das idias ou dos
homens, desenvolvida progressivamente pelo esprito.
Sem invalidar essa tentativa de objetivao, podemos dizer que a mesma no exprime todas as funes sociais
dos discursos cientficos e epistemolgicos. Precisamos, ento admitir a existncia de certos efeitos de verdade,
detectados a partir da observao do discurso de objetivao, quando este torna-se estratgico e estereotipado.
Analisando o jogo estratgico desse discurso comprovamos o esvaziamento do seu ncleo conceitual, o qual
passa a ser um mero significante em um contexto fragmentado de conotaes disfaradas por um controle lgico
descontrolado. Quando a vigilncia lgico-conceitual invocada em nome de uma ordem de relaes polticas,
produz um exorcismo semiolgico o qual impede a detectao dos efeitos polticos de um discurso. No mesmo
sentido, podemos dizer que as regras epistemolgicas tornam-se marcas sagradas, que roubam das relaes
conceituais a sua funo referencial, tornando-as abertas aos efeitos do poder.
Enfim, estamos reivindicando um saber crtico do direito como um novo ponto de vista epistemolgico, que tenha
por objeto de anlise os discursos competentes da cincia e epistemologia jurdicas.
Ditos discursos competentes so forjados na prpria prxis jurdica, razo pela qual sugerimos cham-los de
"senso comum terico dos juristas". A caracterizao e explicitao do referido senso comum dever ser a meta
inicial do saber crtico do direito.
O objetivo bsico deste artigo de proporcionar algumas coordenadas, para que seja possvel efetuar a acima
mencionada caracterizao e explicitao do senso comum terico dos juristas. Cremos que para atingir tal fim,
necessrio se faz inserir o saber crtico em uma sociologia poltica do conhecimento prtico do direito. Esta
modalidade da sociologia poltica, apelaria para um instrumental semiolgico (deslocado de suas prprias bases
epistemolgicas) que tentaria uma anlise discursiva, procurando mostrar o poder social do senso comum terico
dos juristas. Em algumas investigaes em curso, chamamos a esta forma de sociologia de "semiologia poltica
do direito" ou "semiologia do poder"
2. A anlise das funes polticas, dos discursos das cincias jurdicas e dos valores epistemolgicos, que a
sustentam, exige a rejeio da problemtica da cientificidade da cincia.
Ao levantar esta problemtica, os epistemlogos tentaram respond-la instaurando critrios rigorosos de
demarcao entre o que deve ser considerado ou no como cincia. Assim, procuraram opor o conhecimento
cientfico s representaes ideolgicas e as representaes metafsicas, distinguindo a verdade do erro,
distanciando o sentido referencial de suas evocaes conotativas, como tambm, diferenciando as opinies
comuns (a doxa) do conhecimento cientfico (a episteme). Esta ltima distino abrange todas as anteriores, j

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que a doxa estaria constituda por um conglomerado de argumentos verossmeis, formados a partir das
representaes ideolgicas, das configuraes metafsicas e das evocaes conotativas. O conhecimento
cientfico seria o saldo, logicamente purificado, de todos esses fatores. Ora, quando observamos a forma em que
esta concepo de racionalidade cientfica apropriada na prxis do direito, verificamos como nenhum dos
fatores, aparentemente rejeitados, deixa de manifestar-se. E o conhecimento cientfico do direito termina sendo
um acmulo de opinies valorativas e tericas, que se manifestam de modo latente no discurso, aparentemente
controlado pela episteme. Estamos diante do senso comum terico dos juristas, que um conhecimento
constitudo, tambm, por todas as regies do saber, embora aparentemente, suprimidas pelo processo
epistmico. O senso comum terico no deixa de ser uma significao extra-conceitual no interior de um sistema
de conceitos, uma ideologia no interior da cincia, uma doxa no interior da episteme.
Trata-se de uma episteme convertida em doxa, pelo programa poltico das verdades, executado atravs da
praxis jurdica. Nesta ordem de idias, o saber crtico pode ser definido como uma doxologia, que procuraria o
valor poltico do conhecimento cientfico do direito, tornando, este, opinio de ofcio pela prxis jurdica.
No momento em que o discurso epistemolgico, em nome do mtodo, pretende buscar a soluo dos conflitos
do conhecimento, de modo imanente ao mesmo conhecimento, transforma-se em um discurso fcil de ser
estereotipado, que serve para reivindicar, miticamente, um lugar neutralizdo para a prpria atividade profissional.
A epistemologia tradicional procura resolver, idealmente, as relaes conflitantes entre a teoria e a prxis
jurdica, ignorando, fundamentalmente, o valor poltico do conhecimento na prxis. Prope um saber que seja
puro como teoria e, com isso, facilita que a dita proposta seja ideologicamente recuperada, servindo agora para
que os juristas contamimem a prxis de pureza, criando a iluso de uma atividade profissional pura. Assim, os
critrios de purificao metodolgica ganham um novo sentido: de uma crena vinculada a uma atividade
profissional. Os juristas de ofcio, apoiados na idia de um conhecimento apolitizado, acreditam que o advogado
um manipulador das leis, descompromissados politicamente, um tcnico neutro das normas. As observaes
que terminamos de efetuar sobre a prtica jurdica, apresentada como um lugar fora do poder, serve para fazer
uma observao crtica sobre os postulados metdicos da teoria Kelseniana, j que seus efeitos ideolgicos e
polticos no provm, isoladamente, dos valores que Kelsen prope para a construo de uma cincia do direito
em sentido estrito, seno pelos efeitos de seu discurso como guia e representao da prxis jurdica. o
discurso kelseniano, tornado senso comum, que influi para que o jurista de ofcio no seja visto como um
operador das relaes sociais; mas sim, como um operador tcnico dos textos legais. Voltaremos,
posteriormente a este assunto.
3. Reivindicamos, at aqui, a necessidade de instaurar, para o conhecimento crtico do direito, uma epistemologia
das significaes como substituio ou complementao da atual epistemologia dos conceitos. Esta ltima no
permite, por um lado, discutir o sentido poltico do saber do direito, j que os conceitos so construdos pela
razo como uma tentativa de suprimir das idias seus vnculos com as representaes ideolgicas ou metafsicas
e com suas relaes com Q poder. Por outro lado, ela exclui a possibilidade de analisar o emprego estratgico
dos conceitos na prxis, jogo esse que torna os conceitos difusos e estereotipados. Em certo sentido, podemos
dizer que, mediante o jogo estratgico dos conceitos, estes so reapropriados pelo senso comum dos juristas,
convertidos, novamente, em significaes, quer dizer, em signos, de mltiplas evocaes conotativas. .
Fecha-se, desta forma, um movimento dialtico que tem, por primeiro momento certos hbitos significativos
(uma doxa); por segundo momento, a espera dos conceitos (uma episteme construda mediante processos
lgicos purificadores sobre o primeiro momento); e, por terceiro momento, o senso comum terico (dado pela
reincorporao dos conceitos nos hbitos significativos). Este ltimo momento caracteriza-se pelo emprego da
episteme como doxa. E a recomea a cena dialtica descrita..

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Temos assim uma primeira caracterizao do senso comum terico dos juristas: o emprego estratgico dos
conceitos na prxis jurdica, ou, dito de outra forma, a utilizao dos resultados do trabalho epistemolgico como
uma nova instncia da "doxa". esse retorno da "episteme" "doxa", que permite-nos perceber o valor poltico
dos processos de objetivao. E, tambm , precisamente, esse retorno que torna ideolgico o discurso da
episteme, ou seja, um discurso transfigurado em elemento mediador de uma integrao, ilusoriamente, no
conflitiva, das relaes sociais. Por isso, impossvel pensar-se na existncia de componentes ideolgicos do
conhecimento em seu momento epistmico. Tais componentes surgem no movimento de instrumentalizao da
episteme em doxa.
O senso comum terico, nos permite situar-nos frente s significaes de base que determinam, definem e
desenvolvem as condies semiolgicas de existncia da racionalidade do direito. Com a expresso senso
comum terico dos juristas estamos tentando explicitar uma condio de significao para os discursos jurdicos.
Trata-se de seu critrio complexo, que se apresenta de um modo difuso na prxis jurdica; razo pela qual, sua
localizao demanda uma trajetria que ainda insipiente. Este trabalho pretende ser uma demarche nessa
direo.
4. Os processos significativos do direito apresentam-se como um conjunto heterogneo de hbitos semiolgicos
de referncia (senso comum terico) e de discursos organizados a partir de ditos hbitos. Ou seja: os primeiros
operam como um cdigo para as enunciaes jurdicas.
Metaforicamente, caracterizamos o senso comum terico como a voz "off" do direito, como uma caravana de
ecos legitimadores de um conjunto de crenas, a partir das quais, podemos dispensar o aprofundamento das
condies e das relaes que tais crenas mitificam.
A grosso modo, podemos dizer que os hbitos semiolgicos de referncia encontram-se constitudos: por uma
srie mvel de conceitos, separados, estes ltimos, das teorias que os produziram; por um arsenal de hipteses
vagas e, s vezes, contraditrias; por opinies costumeiras; por premissas no explicitadas e vinculadas a
valores; assim como, por metforas e representaes do mundo. Todos estes elementos, apesar de sua falta de
consistncia, levam a uma uniformidade ltima de pontos de vista sobre o direito e suas atividades institucionais.
Os juristas chamam esses hbitos semiolgicos de cincia, conseguindo, com isto, a uniformidade dos pontos de
vista em nome da verdade. Uma verdade que foi construda em luta contra as representaes costumeiras e que,
no entanto, volta como um grau diferente dessas mesmas representaes.
5. Retornando o tema do emprego estratgico dos conceitos, podemos dizer que a separao dos conceitos de
suas teorias produtoras, permite a constituio de um sistema de verdades, o qual no est vinculado a
contedos, mas sim, a procedimentos legitimadores, determinantes para o consenso social. Este consenso
provm de um processo de conotaes institucionais, que substituem a esfera do sentido conceitual por uma
ordem de evovaes controladas, ou seja, estereotipadas. Funda-se, por conseguinte, um processo de
apropriao institucional dos conceitos, cuidadosamente elaborado, para exercitar o poder dos significados.
Assim, por exemplo: o sentido conceitual da identidade Kelseniana, entre Direito e Estado convertido em uma
frmula estereotipada que conota o carter tico do Estado, impedido, aparentemente, de agir fora da imaculada
gaiola das normas positivas.
6. Gostaramos de fazer referncias ao carter institucional do senso comum terico. Situando-nos nesta
perspectiva poderiamos considerar o que chamamos de apropriao institucional dos conceitos, ou seja, da

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recuperao institucional do trabalho epistemolgico. Assim, pretendemos designar um tipo de leitura, dos
conceitos, construda no interior de marcos institucionais especficos (escolas de direito, tribunais, rgos
legislativos) onde se produzem verses das teorias ajustadas s crenas e, representaes e interesses
legitimadas pelas instituies. Os marcos institucionais funcionam como lugares de interlocuo repressiva, na
medida em que estabelecem uma interpretao, polissemicamente controlada, das instncias discursivas que se
apropriam, chegando, em muitos casos, a estabelecer verses estereotipadas dos conceitos com uma clara
funo legitimadora. Com este objetivo que no interior dos marcos institucionais de apropriao se recorta e se
reconstroi conceitos e critrios epistemolgicos, desmembrados das matrizes ,tericas em que foram produzidos.
A apropriao institucional dos conceitos produz-se ao aceitar, como legtima, a assimilao e disperso de
conceitos que pertencem a disciplinas e paradigmas diversos, como o caso da aludida apropriao institucional
das categorias pertencentes s matrizes Kelsenianas. Elas foram perdendo, paulatinamente, todas as suas
singularidades tericas, atravs de lentos mecanismos redefinitrios que terminam por fundir os conceitos
Kelsenianos s representaes jusnaturalistas e tudo isto misturado com princpios liberais, aspiraes
transcendentalistas, fenomenolgicas, neopositivistas e at, em muitos casos, com um Hegel inconsciente e
estereotipadamente assimilado.
7. Dessa forma, o ponto de retorno do conceito ao campo da doxa que inicia a discusso sobre o poder do
conhecimento jurdico na sociedade. Um poder que encontra-se baseado na reivindicao do carter inocente
da linguagem do direito. Mas, a histria deste conhecimento no to pura. Ela reveta uma violncia estrutural
da dita linguagem, cujo efeito central transformar os sujeitos sociais em objetos do poder.
Afirmamos ento, que para compreendermos o poder das signficaes, a anlise epistemolgica dever ser
realizada, da seguinte forma:
a) atravs de uma reflexo sobre a relao do sistema de conotao com a prtica jurdica e,
b) atravs de uma leitura preocupada com a explicitao das funes sociais do saber jurdico.
Para se realizar a reflexo acima mencionada, precisar-se- ressaltar o papel desempenhado pelo senso comum
terico, como condio de produo dos diversos discursos jurdicos, substituindo, ento, o princpio do
egocentrismo textual (as normas jurdicas como determinantes plenas do sentido normativo) pelo princpio da
heteronmia significativa. E, aps tal reflexo, far-se- uma leitura, a qual, em lugar de preocupar-se com uma
denncia metalingstica das incoerncias e incertezas de um discurso, aparentemente, procura de uma
enunciao lgica mais consistente, ainda que, encoberta por uma viso aproximada da verdade, dever
explicitar as funes sociais do saber jurdico.
8. Para concluir, faremos um pequeno exerccio didtico, tentando fixar algumas das principais regies do senso
comum terico dos juristas, articulveis entre si.
Temos, Primeiramente, uma regio que podemos denomin-la de "regio das crenas ideolgicas". Estaramos
aqui falando das concepes do mundo que possuem os cientistas, ou seja, das idias que ajustam o indivduo s
condies de existncia. Certamente, no se trata, neste caso, das condies especficas da produo terica, e,
sim dos elementos representativos da realidade, que, independentemente da vontade dos cientistas, dominam
suas conscincias, influindo na formao do capital cultural da prtica terica.
Em seguida, temos a "regio das opinies ticas", que no processo de formao do esprito cientfico foram
critrios de racionalidade, pelos quais a desrazo surge como um desajuste em relao aos padres morais
vigentes. A partir dessa situao, explora-se uma identificao falaciosa entre a razo e a tica; com isso os

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juristas conseguem legitimar os sistemas de decises legais como expresso estereotipada de uma racionalidade
eticamente determinada.
Em terceiro lugar, podemos apontar a "regio das crenas epistemolgicas" que dizem respeito s evidncias
fornecidas pela prtica institucional dos cientistas. Assim, poderamos falar dos hbitos intelectuais, que regulam
as condies de produo do conhecimento, como tambm, das interpretaes vulgarizantes dos conceitos,
fruto de suas desvinculaes dos marcos tericos sistemticos em que foram produzidos (como se os conceitos
tivessem uma fora explicativa intrnseca). Tambm, poder-se-a falar das grandes verdades elementares, dos
reconhecimentos metafricos do real e das propostas reificantes das idias como fundamento da produo do
conhecimento. E, tambm, porque no, da crena na eficincia do mtodo para produzir a o bjetividade e a
verdade.
Finalmente, h a regio dos conhecimentos vulgares, que traduzem necessidades em idias. Trata-se da atividade
intelectual do homem comum, resultante da percepo imediata e da utilidade do saber. Em outras palavras, so
as imagens cotidianas que criam a iluso de uma realidade composta de dados claros, transparentes, que podem
ser interpretados, com segurana, mediante uma razo comandada pela intuio.
Todas essas regies influem, consciente ou inconscientemente, na formao do esprito jurdico; num saber que
provocando conotativamente a opacidade das relaes sociais, afasta os juristas da compreenso do papel do
direito e do seu conhecimento na sociedade.

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