Capitulo § ALIMITACAO DA RESPONSABILIDADE NA BALANGA "3 Desenvolvimento txsttucional @ 5.1.2 Compensagao pela aversio flee 521.3 Ponderagao sobre a gr mento em precaugo: 5.22. Investment efi ‘custo privado 5.22.3 Ressalvas! 5.2.23.) Sem fantismos. 5.2.23.3 Riscoe ncereza: 5.2.31 A fraude bcratva ~ $23.2 Da inert “da ompresa 5.2.33 Bfelo do regime de resp Resumo, 5.4 Conclusto pari tcoriadoscusos de transac Apéndice 2~ Nota sobre estudos empiri- ‘cas acerca da responsabilidadeliitode ‘H14 uma infuigto bem-assentada entre 0s jurstas brasileiros de que a responsabilidad mas também que seja fonte de problemas de varios tipos. Essa intuigto esta de um modo geral correta, mas no houve até hoje no Brasil quem tenha explicado detalha- . feung ¢ Carlos Eduardo Car- ‘selegdo adversa e custo do LM. Padua Lima, Dire e Economia. 30 Anas n boas perspectivas de sucesso no Danco so indzios¢ ira (orgs), O brasil 60 Catigo de Defsa do Consumior: 2! Anos de Vigo, Rio de lane, Luciana Luk-Tai Yeung 'bém do devedor: selegdo adverse e custo do erédito no Brasil286 (OFIMDA RESPONSABILIDADE LIMITADA NO BRASIL ‘mecanismos seguros de cobranga seria, pelo menos, um efeito minimiza- dor dos riscos de financiadores (e, logo, de redugo do custo do dinheiro ‘emprestado). Nao no Brasil, infelizmente. De modo que, diante dessas circunstancias, 0 financiamento de novos negécios com empréstimos privados ¢ uma altemativa em geral dificil no nosso pais. 5.1.2 Compensagdo pela aversiio ao riseo 5.1.2.1 _Investimentos com valor monetirio esperado positive A segunda vantagem que se associa de sécio é 0 incentivo a realizagdo de rio esperado positivo por investidores avessos ao risco. Soa complicado. ‘Vou detalhar 0 ponto de forma mais técnica adiante, mas poder ‘i adiantar a intuigto basica: sob responsabilidad podem deixar de realizar investimentos socialmente des mente por terem medo de perder o seu patriménio.* ‘Vamos ilustrar com um exemplo numérico. Suponha que eu tenha tum patriménio de $1,000, Nesse caso, a minha satisfagto se eu ganhar $3900 adicionais tende a ser bem menor do que a minha insatisfagao se eu perder $900, Embora do ponto de vista da matemitica financeira perder deixar de ganhar sejam equivalentes, do ponto de vista psicolégico geralmente nao sio: perder € comparativamente pior do que deixar de ‘ganhar, Esse fendmeno é chamado de “aversdo ao risco”. A limitagto de responsabilidade do sécio estabelece um teto para as possiveis perdas do investidor e por isso pode fazer com. que pessoas avessas a0 risco realizem investimentos socialmente desejaveis que nto fariam sob res- ponsabilidade ilimitada. Com essa primeira aproximagao, jé € possivel entender 0 sentido elementar dessa que ¢ a segunda vantagem da responsabilidade limitada, Alguns leitores talvez aqui ja desejem pular para o tépico seguinte, ¢ no fé mal nisso. Mas é possivel esmiugar um pouco mais o raciocinio, tema & um pouco técnico, e vou tentar examind-lo da forma m simples possivel, Para tanto, vou iniciar discutindo um exemplo hipoté- imitagto de responsabilidade eis simples- 30. Sobre o tema, ver também Otavio Yazbek, Regulagdo do Mercado Fi- dliversficagdo de atividades’ ALIMITAGAO DA RESPONSABILIDADE NA BALANCA oar duas oppdes utilizar 0s $1.000 para comprar ttulos de emissio do governo federal Consideremos, primeiro, mento de $1.000 em capital da empresa. Por hipstese, se o plano de negocios da empresa der certo, eu estimo que daqui a um ano ainda terei minha participago societéria que continuaré valendo $1,000 ¢, adici valor $1,000. Mas, se o plano de inv na perderei os $1.000 originalment lado importante -, supondo respon: 10 que terei que contribuir $200 adi aberto da empresa com seus eredores na i ue no hé nenhum risco de perda ‘nenhum risco de calote por parte do ‘meu investimento de $1,000 em titulos 4 um retorno de $50 sem qualquer risco de perda.” jernativa devo optar? Seré mais conveniente investir ‘em um negocio ou emprestar dinheiro ao governo? Uma boa solugo & da empresa para poder estimento, Suponha que ide de sucesso do plano de investimento, ¢ idade de fracasso. Nesse caso, mantendo a hipdtese de idade ilimitada do sécio, posso estabelecer 0 valor monetério ento na empresa do seguinte modo: VE = (%) $1,200) = $1.500- $300 = $1,200. Logo, 0 va- 31. Aqui estamos pres soura Nacional s80“risco 2 sto de um modo geral precificados como truzendo um pequeno rise.S1.000 + 850 = 81.080) co de perda io esperado de cada opgio dé ue posso conch smente pequena, porém nada desprezivel. No caso de quebra da ‘empresa, 0 meu patriménio passara a ser de apenas $800, um substancial decréscimo, Como eu tenho receio de softer patrimonial, eu provavelmente comprarei 0s ti «que meu patriménio, apés um ano, pass Esse exemplo simplificado ilustra um ponto importante, Um indivi- ‘duo avesso ao risco de perda pode deixar de realizar investimentos com retomno positivo simplesmente por conta do seu receio de perder. Iss0 ‘ovorre por causa da sua aversdo ao risco de perda. A aversdo ao risco de perda é um conceito da Psicologia com aplicagdo direta na economia € nas finangas, Ponha-se diante da seguinte situago: alguém Ihe oferece ‘uma aposta: escother um valor certo ou aposté-lo em um jogo de cara ou coroa. Vocé pode escolher entre receber $1,000 com certeza ou jogar ‘uma moedinha para cima e receber $2,000 se der cara, e nada se der coroa, Note que o valor monetario esperado das duas opcdes € rigorosa- mente o mesmo (isto é, $1.00). O que vocé prefere? Se voce for neutro com relagao a0 risco, ndiferente entre as duas opgdes. Se vocé for avesso ao risco, preferira receber $1,000 com cerieza a correr um risco de 50% de receber $2,000 ¢ 50% de nio receber nada.” ‘A maioria das pessoas & avessa ao risco de perda, ou seja, 6 cau- telosa e tem mais receio de perder dinheiro do que ambigao de ganhé- 32. E se vost tiver ou nada éncia pla isco, pet principio estabeloce que cada unidade su me lade’) do que aquela proporcion: pela unidade ant se eu possuir um $2,000, uma renda adicional de $50 me traré maior satisfagdo do que satisfagdo que esses mesmos $50 me trariam se meu patriménio fosse de $200,000, Da mesma forma, uma perda de $50 gera muito mais in- juo do que para 0 , © principio da utilidade marginal decrescente & Palivamos de uma pessoa que contemplava dua lteativasd estimento em capital da empresa tinha valor monetirio esperado de $1.200, ¢ 0 inves- timento em titulos do govern sperado de $1,050, ‘Abandonemos por instante a andlise do que é melhor para esse Ginico individuo e pensemos no que & melhor para a sociedade como um todo, Qual é, do ponto de vista social, a opeao preferivel ~0 investimento na empresa ou nos tituls do governo? Certamente o investimento na 8 $1.00 desse investidor jente na empresa do que nos ‘empregados de uma maneira me tulos do Tesouro: na empress, r blema & que, como vimos, a aversio a0 ri le prefira seguir a opgdo menos en to em titulos do governo, etd a sue peop290 (FIM DA RESPONSABILIDADE LIMITADANO BRASIL 5.1.23 Incentivos gerados pelo regime de responsabilidade Como incentivar o investidor a empregar seus $1,000 da maneira socialmente preferivel? A mudanga do regime de responsabilidade socie- ia pode ser uma solugdo. Considere 0 que ocorre no nosso exemplo estilizado quando se altera o regime de responsabilizagao de si responsabilidad ida para limitada. Sob responsabilidade limitada, © valor monetéio esperado (VE) do investimento na empresa passa a estar expresso da seguinte forma, VE = (?4)(S2,000) + (¥4)(-$1.000) = $1.500 - $250 = $1.250, Como se vé, sob responsabilidade limitada 0 valor monetirio esperado do investimento na empresa aumenta: sobe de $1,200 para $1.250, Serd que esse incremento de $50 sera suficiente para incentivar © investidor a optar pela alternativa socialmente desejavel? Talvez sim, talvez no. Tudo depende de qual seja, nas circunstancias concretas, © te, ‘0 no caso conereto é uma questo aplicada mensuragio. Para os presentes fins, no entanto, basta sublinhar -onceitual que aqui nos interessa, isto é, o de que a aversio a0 risco de perda pode obstar a realizagao de investimentos socialmente desejaveis, e que a responsabilidade limitada pode funcionar como uma forma de subsidio implictto que reduz 0 custo de capital do investimento compensando os investidores pelo seu premio de risco. 5.1.2.4 A limitago de responsabilidade como subsidio implicito Antes de passar ao préximo ponto, é stil depurar um pouco mais essa nogio de “subsi Sabemos que um subsidio é, do Ponto de vista econémico, alguma forma de apoio econémico que uma pessoa, organizaglo ou classe concede a outra pessoa, organizacdo ou classe, geralmente com o objetivo de fomentar o desenvolvimento ou expansio de uma determinada atividade. Frequentemente, os subsidios so concedidos pelo governo para empresas ou organizagbes envolvidas em um setor ou atividade con- ALIMITAGAO DA RESPONSABILIDADE NABALANCA, 201 siderada estratégica. Na seara tributiria, por exemplo, os subsidios incluem isengbes fiscais para exportagdo, dedugdes de pagamentos para importagao de bens de capital, entre outros, Empréstimos con- cedidos com juros inferiores aqueles praticados no mercado, pro- sgramas de transferéncia de renda para pessoas pobres ou desempre- gadas, programas estatais que estabelecem que 0 govemo preferird comprar bens produzidos nacionalmente ¢ até mesmo a construgio de infraestrutura que complemente projetos privados — tudo isso pode, do ponto de vista econdmico, ser considerado um subsidio.* "Note que do ponto de vista juridico o termo “subsic definigao bem mais estreita do que a definigao econ « para os presentes fin do de responsabilidade do no sentido de que ndo ha uma transferéncia direta n de outros beneficios, O que chamamos aqui de subs variagio da ideia de subsidio indireto. Um subsidio imp! De particular importincia ¢ a definigdo contida no artigo 1 do Acordo sobre ose Medias Compensatnts de Onis Mandl do Comet (OM: destinados a infaestutura geral u quando adquite bens; (W) quando 0 Gov ‘Pagamentos a um sistema de fundos ou confie ou instruaGrgoprivado a realizar uma da Indistria e Coméreio, em .330 (O FIM DARESPONSABILIDADE LIMITADA NO BRASIL talvez até exigir um bénus baseado na lucratividade da empresa. Mas de um modo geral, 0 que interessa nfo so tanto os lucros no curto prazo, mas o fluxo de caixa descontado de todos os lucros futuros (dai a preocupagtio do sécio com a perenidade do negécio e os lucros ‘no médio prazo). Esse quadro conflitivo parece sugerir simplesmente que os sécios representem o interesse da empresa no longo prazo, mas aqui também ha armadilhas, Pode haver conflitos também entre os sécios. Considere jo de advocacia. Ao sécio jovem pode realizagao de refortnas e inv longo prazo, mas desses temente, pode acontecer em uma empresa comercial (Ou entio considere este caso: um sécio rico pode desejar realizar ento vultoso na empresa para que esta possa desenvolver, ‘uma nova linha de produtos, mas o s6cio pobre pode preferir no com- prometer todo o seu patriménio com a empresa. A n empresa esteja sujeita a um regime de responsabilidade ilimitada. Quem veis no mercado. Iss0 pode ocorrer tanto por conta do tipo de produgao desenvolvido na empresa ~ digamos, o trabalhador foi treinado para ‘uma fungao e s6 ha uma empresa na cidade que requer aqueles servigos = quanto por conta de fatores externos & empresa — digamos, a retragao econdmiica que aumenta o desemprego. v8, a Teoria dos Custos de Transagaio refinow a assim cha- ia neocldssica, Esta originalmente desconsiderava os laborar, implementar, monitorar, executar, verificar e cobrar as promessas que instrumentalizam a cooperagio.336 (0 FIMDA RESPONSABILIDADE LIMITADA NO BRASIL A Teoria dos Custos de Transagio aceita a ideia de que as pessoas cal- culam ¢ tentam racionalmente maximizar seus retomos em um mundo de escassez. Contudo, complementa o quadro alertando para a limitagio da racionalidade humana, a prevaléncia da incerteza e a amplitude do ‘oportunismo nas interagdes sociais. Com isso, constr6i-se um sentido interessante para uma andlise funcional do Direito: 0 Direito pode ser cencarado nilo apenas na sua dimensAo distributiva - suum cuigue tribue- re, para ficarmos com a expresso cléssica recolhida no Digesto ~ 2" mas 3s, Tiscos € Gnus, pode também ser visto como ferramenta a tagdo da coordenagao humana, do desenvolvimento econd- ‘ico e, em uma expresso, de redugio de custos de transago. Avénpice 2 Nota sosre Estupos Empiricos ACERCA DA RESPONSABILIDADE LIMITADA ) completa-se com estudos empiricos que possam confirmar frmar) tais hipéteses. Nos Estados Unidos, existem alguns sssantes mostrando que a economia de muitos Es regime de respons cada Estado tem regras prépri Na Califia, por exemp 1931 vigeu um regime de respon- ia com responsabilizacdo do sécio proporcional & sua ia. Dois estudos econdmicos recentes argumentaram ‘que entre 1849 € 1931 esse regime de ilimitagio de responsabilidade nllo teve impacto econdmico negativo na economia da Califénia” Ao [ESTUDOS EMPIRIOOS ACERCADARESPONSABILIDADELTDA 337 contririo, no periodo a Califémia detinha a sexta maior populaglo ¢ a oitava maior economia entre os 48 Estados norte-americanos. Um des- ses estudos constatou que a substituigo do regime de ilimitagao pelo regime de limitago de responsabilidade do sécio nfo causou alteragdo significativa no valor de negociagdo das ages de empresas sediadas na California na Bolsa de Valores de Nova Torque.” Da mesma forma, um estudo sobre a cotagao das apes da Ame- rican Express entre 1951 e 1959 buscou demonstrar que um mercado acionério pode funcionar sob um regime de responsabilizagdo ilimitada e pproporcional de acionistas por dividas da empresa De acordo com esse estudo, a American Express Company teria operado sob responsabilida- tada (¢ proporcional a participagdo pré rata) de sécios durante anos, entre 1850 ¢ 1965, sem que isso afetasse 0 valor de negociagio das agdes. Ao contrério, as ages da American Express teriam sido ati- ‘vamente negociadas apesar da existéncia de altemativas de investimento em ages de empresas com responsabilidade limitada ‘Na mesma linha, hd também um estudo comparando 0 desempenho ‘econdmico de Estados da Federagio norte-americana que ao longo do ‘século XIX adotaram diferentes regimes de responsabilizagdo societaria, Massachusetts teve responsabilidade ilimitada até 1830 e Rhode até 1847, porém seu desempenho econémico teria sido com de Estados em que a responsabilidade era limitada, como New Hamp- shire, Connecticut e Maine.” Dai a conclusio de que a ilimitagao de responsabilidade nflo deveria ser vista como impeditiva do er econdmico. Esse mesmo estudo, no entanto, reconheceu que a de responsabilidade dos sécios teve um efeito importante sobre 0 desen- volvimento de negécios de grande escala em Massachusetts a partir de 1830. Embora todos esses estudos ponham em questio a conveniéncia da limitagao da responsabilidade de sécio para o desenvol econdmico, eles no so conclusivos — nem mesmo para o cenario 1. Weinstein, “Share price changes and the arrival of Journal of Legal Studies 32 (2003), pp. 7-19.338 (OFIMDA RESPONSABILIDADE LIMITADANO BRASIL norte-americano. Para cada estudo de caso de Estados como Massa ch sob responsat notadamente Tentemente exerceu um papel importante no processo de in desenvolvimento econdmico." Mesmo autores que estudaram o desen- volvimento econdmico sob regimes de ilimitagdo de responsabilidade tendem a reconhecer que o desenvolvimento desses Estados poderia ter sido seriamente retardado se os governos nao tivessem posteriormente Permitido a limitagdo de responsabilidade de sécios® Como se vé, a pesquisa empirica comparada é inconclusiva sobre a necessidade de limitar a responsabilidade de sécios ao valor do capital social BRUNO MEYERWOE SALAMA. 0 Fim vA RES PONS AB LIDAOE UmiTwo, Mo BRAS, WSSU di Reine © Econo YORE ROS ; 2044 lt. |p. 334- 94. C£ Stephen B, Presser, 95, Edwin M. Dodd, “The ev Massachusetts” cit, Harvard Law §13, 2010. American Industry: MAP, 58@ PAULO: Capitulo 6 ADIALETICA DA RESPONSABILIDADE EMPRESARIAL 6.1 A fuga da responsabilidade empresarial no Brasl: 6.1.1 Con- imago com o judgment proof anglo-saxdo rade pessoa jurdica 6233 Manga de cries de inputagte; 2.4 Heragies process: 6241 verdes de Ons Pbatre 33.42 hows regroe para peniora ~ 62.43 Medes Theda 8 rete da duagdo Sos proces 2.3 Rerovopde dae ren: 6251 Relathsogae de formas jridias ~ 6.25.2 Neo- Crtietnlimo = 6.53 Reno oc Stomalzagdo. 60) Paradesos: 63.1 Ince Ptonidan 64.2 Algumas dindmicas perveras: 632.1 Difeudaies Peri teni de dovores¢contieres~ 6322 dumm do 10 SS pleas 633 1G See 6355 Dies ei do Esta ce Det. ei Remo. £3 Condo por Se a limitagao de respons: entio pode ser missao do jurist fe tem vantagens € desvantagens, tar formular solugdes que possam —