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CONCEITO E PRESSUPOSTOS DO DANO INDENIZÁVEL

O termo dano no sentido amplo, vem a ser a lesão de qualquer bem jurídico, incluindo-
se o dano moral. Mas em sentido estrito, dano é a lesão ao patrimônio, este sendo o
conjunto de relações jurídicas de uma pessoa, apreciáveis em dinheiro1. Esse conceito
demonstra de forma sintética o assunto, pois enquanto o conceito clássico de dano é o
de que constitui ele uma “diminuição do patrimônio”, alguns autores o definem como a
diminuição ou subtração de um “ bem jurídico”, para abranger não só o patrimônio, mas
como também a honra, a saúde, a vida, suscetíveis de proteção.2

Indenizar significa reparar o dano causado à vítima, integralmente, se possível,


restaurando o statu quo ante, isto é, devolvendo-a ao estado em que se encontrava antes
da ocorrência do ato ilícito. Mas na maioria dos casos, é impossível tal reparação, então
se procura uma forma justa de compensar tal dano sofrido pela vítima, de modo que,
esta compensação geralmente ocorre com o pagamento de uma indenização monetária.

O dano há de abranger aquilo que efetivamente se perdeu e também aquilo que se


deixou de lucrar: como no caso o dano emergente e o lucro cessante. Conforme dispõe o
artigo 402 do Código Civil:

Salvo as exceções expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidas ao credor


abrangem, além do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.3

Compete a vítima da lesão pessoal ou patrimonial o direito de pleitear a reparação do


dano ou a indenização pelos danos sofridos, mas têm igual direito os herdeiros da
vítima, conforme dispõe o art. 943 do Código Civil3: “O direito de exigir reparação e a
obrigação de prestá-la transmitem-se com a herança”.

Ressalva-se que, a morte de um chefe de família, a esposa e filhos menores têm


legitimidade para pleitear a indenização, não na condição de herdeiros do falecido, mas
na condição de vítimas, porque são as pessoas prejudicadas com a perda do cônjuge e
pai, a indenização assim é pleiteada iure próprio.

Para Carlos Roberto Gonçalves4, a transmissão do direito de exigir a reparação, ocorre


quando o progenitor era credor de uma indenização já reconhecida judicialmente ou
mesmo, tinha o direito de pleiteá-la e antes disso veio a falecer por outro motivo.

O direito dos referidos familiares, no momento de mensurar a indenização sofre


algumas limitações, sendo: a idade da vítima, sua profissão e sua posição social.

DANO MATERIAL

Tratando com mais profundidade, o dano material é o que afeta no patrimônio da vítima
lesada. Patrimônio é o conjunto das relações jurídicas de uma pessoa apreciáveis em
dinheiro. Entende-se que o dano material é a diminuição sofrida no patrimônio
decorrente de uma lesão.

O ressarcimento do dano material objetiva a recomposição do patrimônio lesado. Se


possível, conforme já mencionado, restaurando o statu quo ante, isto é, devolvendo a
vítima ao estado em que se encontrava antes da ocorrência do dano. Mas essa devolução
a vítima do estado em que se encontrava antes, na maioria dos casos se torna
impossível, mas pelo menos, busca-se a compensação em forma de pagamento de uma
indenização monetária.

O dano material é sempre avaliado em dinheiro e medido pela diferença entre o valor do
patrimônio que a vítima possuía antes e o valor do patrimônio da vítima depois da lesão.
Nos casos em que a lesão foi total do patrimônio, deve ser devolvido à vítima o estado
em que se encontrava antes.

O dano material direto é aquele dano causado ao patrimônio da própria vítima de forma
imediata, já o dano material indireto é aquele dano causado a terceiros em razão do
mesmo evento lesivo.

Compreendem como dano material o dano emergente, também chamado positivo e o


lucro cessante. Para Carlos Roberto Gonçalves:

O dano emergente é o efetivo prejuízo, a diminuição patrimonial sofrida pela vítima e o


lucro cessante é a frustração da expectativa de lucro. É a perda de um ganho esperado.5

Por ser algo futuro do ato ilícito sobre o patrimônio da vítima, o lucro cessante exige
maior cuidado na sua caracterização e fixação.

DANO MORAL

O dano moral é aquele dano que não afeta o patrimônio do ofendido. Mas o dano moral
não é a dor, a angústia, o desgosto ou a humilhação, todas essas características são as
conseqüências que cada um sente ao seu modo em um dano moral. O dano moral
consiste na lesão a um interesse que visa a satisfação ou o gozo de um bem jurídico
extrapatrimonial contido nos direitos da personalidade (como a vida, a integridade
corporal, a liberdade, a honra, o decoro, a intimidade, os sentimentos afetivos, a própria
imagem) ou nos atributos da pessoa (como o nome, a capacidade e o estado de família).

José de Aguiar Dias entende que:

(...) o dano moral consiste na penosa sensação da ofensa, na humilhação perante


terceiros, na dor sofrida, enfim, nos efeitos puramente psíquicos e sensoriais
experimentados pela vítima do dano, em conseqüência deste, (...). 6

Para Antonio Jeová Santos:

O que configura o dano moral é aquela alteração no bem-estar psicofísico do indivíduo.


Se do ato de outra pessoa resultar alteração desfavorável, aquela dor profunda que causa
modificações no estado anímico, (...)7

Existe ainda o dano moral indireto que consiste na lesão a um interesse patrimonial da
vítima, é a lesão ao gozo ou satisfação oriundo de um bem patrimonial.

A Constituição da República, em seu artigo 5º, inciso V normatiza que8: “é assegurado


o direito de resposta, proporcional ao agravo, além da indenização por dano material,
moral ou à imagem”.
A indenização pelo dano moral não é só devida a quem sofreu a lesão, mas se uma
pessoa possui uma relação de parentesco próximo com a vítima, essa pessoa acabou por
sofrer uma lesão indireta. Logo em alguns casos o lesado indireto e a própria vítima
poderão pleitear por uma reparação pecuniária pela lesão sofrida, mas essa reparação
não acabaria e não seria um valor pelo sofrimento, mas sim uma forma de atenuar um
pouco tal sofrimento.

CUMULAÇÃO DO DANO MORAL E DANO MATERIAL

Antes o Supremo Tribunal Federal, vinha admitindo a indenização do dano puramente


moral, mas o seu entendimento, juntamente com a sua jurisprudência era firme na idéia
da inacumulabilidade do dano moral com o material. Já o Superior Tribunal de Justiça,
vem admitindo a cumulação dos tipos dos danos, consolidando tal entendimento é o que
demonstra a decisão abaixo:

DANO MORAL - PROVA DE DEPENDÊNCIA ECONÔMICA - DESNECESSIDADE


- MORTE- DANO MORAL E MATERIAL - CUMULAÇÃO - POSSIBILIDADE -
SÚMULA 37.- É possível reparação moral por morte de parente próximo
independentemente de prova de dependência econômica.- Os parentes próximos do
falecido podem cumular pedidos de indenização por dano material e moral decorrentes
da morte. ( REsp 331333, Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, DJ
13.03.2006 p. 315)

Segundo Caio Mário da Silva Pereira:

Não cabe, por outro lado, considerar que são incompatíveis os pedidos de reparação
patrimonial e indenização por dano moral. O fato gerador pode ser o mesmo, porém o
efeito pode ser múltiplo. A morte de uma pessoa fundamenta a indenização por dano
material na medida em que se avalia o que perdem pecuniariamente os seus
dependentes. Ao mesmo tempo justifica a reparação por dano moral quando se tem em
vista a dor, o sofrimento que representa para seus parentes ou aliados a eliminação
violenta e injusta do ente querido, independentemente de que a sua falta atinge a
economia dos familiares e dependentes.9

Portanto é possível a cumulação do dano moral com o dano material pois a origem do
dano é a mesma e ainda se tratando de tipos de indenizações distintas, pois por um lado
ocorre o sofrimento dos parentes da vítima ou da própria vítima e por outro lado um
dano no patrimônio, ou o que a vítima ou seus dependentes perderam ou deixaram de
ganhar.