D.

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Assuntos tratados: 1 Horrio. Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (LINDB) / Introduo / Vigncia da norma / Revogao da norma / Ordenamento jurdico / Direito Transitrio ou Direito Intertemporal / Parte Geral do Direito Civil / Personalidade / Conceito / Incio da personalidade / Extino da personalidade 2 Horrio. Ausncia / Fases da Ausncia / Curadoria dos bens do ausente / Fase sucesso provisria / Fase da sucesso definitiva / Capacidade / Espcies capacidade / Capacidade de direito ou genrica / Capacidade de fato ou exerccio / Direitos da personalidade / Caractersticas dos direitos personalidade / Extrapatrimoniais / Intransmissveis / da de de da

1 Horrio

1. Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro (LINDB). Trata-se do Decreto-Lei 4.657/42.

1.1

Introduo.

Conjunto de regras e princpios que tem por objetivo regular aspectos referentes interpretao, aplicao, vigncia e revogao das normas, bem como aspectos de direito intertemporal e direito internacional privado. Desse conceito, depreendem-se todos os pontos abrangidos pela LINDB. Antes era chamada de Lei de Introduo ao Cdigo Civil (LICC). A relevncia da alterao foi uma mera adequao formal. Isso porque h muito tempo a LICC dita os aspectos j mencionados no s para fins de aplicao no Cdigo Civil, mas para as demais normas. Os artigos 1 ao 6 tratam da Lei de Introduo propriamente dita. J do artigo 7 em diante, o que existe so normas de direito internacional privado.

1.2 Vigncia da norma.

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Para fins de prova, ser utilizado o termo vigor como sinnimo de vigente, apesar da controvrsia doutrinria acerca do assunto. Uma norma em vigor ou vigente aquela com fora imperativa, que j possui carter coercitivo, pois atua no caso concreto. Nada impede que uma norma possa produzir efeitos a partir do momento de sua publicao, se assim a norma determinar. Porm, na maioria das vezes, h um lapso temporal entre a publicao da norma e a sua vigncia, a denominada vacacio legis. Se a norma analisada for silente quanto ao lapso, segundo a LINDB o perodo ser de 45 dias.
Art. 1o Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada.

J a obrigatoriedade da norma brasileira nos Estados estrangeiros, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada, segundo 1 do artigo 1 da LINDB.
Art. 1, 1o Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada.

O prprio artigo 2.044 do CC/02 estabeleceu o perodo de 1 ano para a vacacio legis do Cdigo Civil.
Art. 2.044. Este Cdigo entrar em vigor 1 (um) ano aps a sua publicao.

Certo que o CC/02 foi publicado em 11/01/02. Assim, qual seria o dia de incio da sua vigncia? A contagem do prazo controvertida: 1 corrente: corrente capitaneada por Nelson Nery, que apoia-se no artigo 8, 1 da LC 95/98. Tal lei complementar disciplina a estrutura das normas, sua parte inicial, concluso e como o prazo de vacacio deve ser computado.
Art. 8o A vigncia da lei ser indicada de forma expressa e de modo a contemplar prazo razovel para que dela se tenha amplo conhecimento, reservada a clusula "entra em vigor na data de sua publicao" para as leis de pequena repercusso. 1o A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleam perodo de vacncia far-se- com a incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subseqente sua consumao integral

Segundo essa corrente, teria entrado em vigncia no dia 12/01/03. 2 corrente: corrente do STJ, pauta seu entendimento no artigo 132, 3 do prprio CC/02. Por essa corrente, o CC/02 inicia sua vigncia no dia 11/01/03.
Art. 132, 3o Os prazos de meses e anos expiram no dia de igual nmero do de incio, ou no imediato, se faltar exata correspondncia.

Para fins de prova, a corrente a ser adotada ser a do STJ. J se a prova perguntar como deve ser feita a contagem do perodo de vacacio legis, a resposta deve se pautar pelo artigo 8, 1 da LC 95/98, j que tal dispositivo trata da regra geral.

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Isso porque o artigo 132, 3 norma especial, j que dispe sobre perodo de vacacio de meses e anos, pelo que s na contagem do CC/02 a contagem se d segundo o mesmo. Saber o dia exato do incio da vigncia se faz importante para a resoluo das questes transitrias entre os Cdigos de 1916 e 2002. Exemplo: um acidente que tenha ocorrido em 1990. Em 1990, sob a vigncia do CC/16, portanto, o prazo para a pessoa exercer sua pretenso reparatria era de 20 anos. Essa vtima poderia exercer essa pretenso at 2010, portanto. Sistemtica do CC/16:

1990 Acidente

2010 Ano limite para o exerccio da pretenso reparatria

11/03/03

1990

Vigncia do CC/02

Porm, em 11/01/03 entra em vigor o CC/03 que prev o prazo de 3 anos para o exerccio da pretenso reparatria. Para essa vtima, qual o prazo ser aplicado? Sistemtica do CC/02: O artigo 2.028 dispe que se o prazo posterior foi reduzido (o que pode ser considerado regra, pois no CC/02 todos os prazos foram reduzidos), o prazo ser o do Cdigo anterior, se j transcorrido mais da metade do prazo do Cdigo anterior.
Art. 2.028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada.

Assim, no caso em questo, o acidente tinha ocorrido em 1990, pelo que no ano de vigncia do novo CC, 2003, j teriam transcorrido 13 anos, mais da metade do prazo do Cdigo antigo, que era de 20 anos ( cuja metade 10). Por isso, ser aplicado o prazo do Cdigo anterior. Ressalte-se que se transcorrido menos da metade, o prazo de 3 anos ser computado a partir da data da vigncia e no da data do acidente. Se transcorrido exatamente a metade do prazo anterior, passados, portanto, exatos 10 anos, ser aplicado o prazo do CC/02, pois o prprio artigo 2.028 do CC/02 prev a
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aplicao do Cdigo novo se transcorrido mais da metade, o que no inclui a metade por si s.

1.3.

Revogao da norma.

A LINDB adotou no artigo 2 o princpio da continuidade das normas.

Art. 2 - No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue.

A revogao parcial de uma norma por outra a denominada derrogao. J a revogao integral de uma norma por outra a chamada ab-rogao. O candidato deve ter cuidado com afirmao de que o Direito Brasileiro admite a revogao tcita de uma norma. Isso porque o 1 do artigo 2 da LINDB permite a revogao tcita, porm, o prprio artigo prev as situaes em que isso poder ocorrer, quais sejam, quando a lei nova for incompatvel com a anterior ou quando regular toda a matria tratada pela lei anterior.
Art. 2, 1 - A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.

Observe-se, como exemplo, a EC 66/10, que alterou o artigo 226, 6 da CRFB, retirando a separao como requisito do divrcio: segundo orientao que prevalece na doutrina, tal emenda revogou os institutos da separao, por fora da incompatibilidade. No deve ser confundido o disposto no 1, que trata da revogao com o 2, que no trata de revogao, pois garante a aplicao de duas normas, a anterior e a posterior.
Art. 2, 2 - A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior.

O 3, por sua vez, trata da repristinao, a retoma de vigncia da lei A pela simples perda de vigncia da sua norma revogadora.
Art. 2, 3 - Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia.

Revoga a Lei A Revoga a Lei B

Ressalte-se que no CC/02 h duas espcies de repristinao: a expressa e a tcita. A repristinao vedada a tcita, admitindo o Direito Brasileiro a repristinao expressa.

1.4.

Ordenamento jurdico.
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H a possibilidade de dois tipos de ordenamentos jurdicos: o positivista e o pspositivista: a) Ordenamento jurdico positivista: tem como caractersticas ser nico, sistemtico e completo. O ordenamento nico, pois possui apenas uma fonte, o Estado, quem detm o monoplio na produo de normas. O ordenamento sistemtico, pois duas normas no podem ser aplicadas no mesmo caso, e caso, isso ocorra, esse conflito apenas aparente, tendo como solues o mtodo da hierarquia, da especialidade e o critrio temporal. O ordenamento completo, pois no h nenhum fato sem norma correspondente e, caso isso ocorra, h formas de preenchimento da lacuna, previstas no artigo 4 da LINDB, os princpios gerais do direito, a analogia e os costumes. Ressalte-se que um princpio nesse ordenamento tem objetivo somente de integrao, preencher lacuna. Tanto que nesse ordenamento tem lugar o mtodo da subsuno (em que h sempre a aplicao de norma ao fato), a qual engessa a atuao do Judicirio.
Art. 4o Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.

b) Ordenamento jurdico ps-positivista: nesse ordenamento, h a normatizao dos princpios, pelo que os princpios ganham natureza de norma, ganhando carter coercitivo e passando a orientar condutas. Nesse sentido, aplicando-se dois princpios ao mesmo caso, o mtodo ser o da ponderao de interesses. A tcnica de subsuno alterada, pelo que h a existncia de clusulas abertas, a fim de que o poder criativo do juiz decida o caso concreto.

1.5. Direito Transitrio ou Direito Intertemporal. A grande questo do direito intertemporal saber se uma lei nova pode atingir um ato jurdico praticado no imprio de uma lei velha, isto , retroagir, atingindo um fato pretrito. Com efeito, o Direito Brasileiro adotou, para questes cveis, o princpio da irretroatividade da norma, segundo artigo 5, XXXVI da CRFB e artigo 6 da LINDB, cujas redaes so similares.
Art. 5, XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.

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Exemplo: imagine que A adquira um apartamento em 2000. A participa das reunies de condomnio, quando observa que a sua conveno determina que a multa no caso de atraso das cotas condominiais de 20 % do valor da correspondente cota, valor esse de acordo com o estabelecido no artigo 12, 3 da Lei de Condomnios edilcios.
Art. 12. Cada condmino concorrer nas despesas do condomnio, recolhendo, nos prazos previstos na Conveno, a quota-parte que lhe couber em rateio. 3 O condmino que no pagar a sua contribuio no prazo fixado na Conveno fica sujeito ao juro moratrio de 1% ao ms, e multa de at 20% sbre o dbito, que ser atualizado, se o estipular a Conveno, com a aplicao dos ndices de correo monetria levantados pelo Conselho Nacional de Economia, no caso da mora por perodo igual ou superior a seis meses.

Em 11/01/03, entra em vigor o CC/02, que em seu artigo 1.336, 1 determina que o valor da multa no ultrapassar 2%.
Art. 1.336. So deveres do condmino: 1o O condmino que no pagar a sua contribuio ficar sujeito aos juros moratrios convencionados ou, no sendo previstos, os de um por cento ao ms e multa de at dois por cento sobre o dbito.

Em 2004, o proprietrio resta inadimplente. Deste modo, qual o valor da multa que poder ser cobrada pelo condomnio? Como a conveno de condomnio um ato jurdico perfeito, lei nova no poderia retroagir. Ocorre que a irretroatividade deve ser mitigada, tendo em vista o artigo 2.035 do CC/02, que prev a teoria da retroatividade mnima, que determina que os efeitos futuros dos fatos pretritos podem ser regulados por lei nova.
Art. 2.035. A validade dos negcios e demais atos jurdicos, constitudos antes da entrada em vigor deste Cdigo, obedece ao disposto nas leis anteriores, referidas no art. 2.045, mas os seus efeitos, produzidos aps a vigncia deste Cdigo, aos preceitos dele se subordinam, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de execuo.

No exemplo em questo, o fato pretrito seria a conveno de condomnio. A lei nova, de acordo com tal teoria, no poder atingir o fato, em si, mas efeitos futuros dele decorrentes, devendo o condomnio cobrar a multa de 2%, previsto pela lei nova. Certo que, mesmo de forma indireta, a retroatividade mnima viola o artigo V, XXXVI da CRFB.
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;
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Seria, portanto, ela aplicada ou no? A questo controvertida, pelo que o STF no a aplicou em nica deciso j antiga, mas no declarou a sua inconstitucionalidade. J o STJ a aplica em algumas situaes, enquanto a doutrina entende como aplicvel. Para fins de prova, como a retroatividade mnima est prevista na lei, deve ser aplicada.

1.6. Aplicao do direito no espao. A regra geral prevista pela LINDB no seu artigo 7 a chamada teoria do domiclio.
Art. 7o A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia. 1o Realizando-se o casamento no Brasil, ser aplicada a lei brasileira quanto aos impedimentos dirimentes e s formalidades da celebrao. 2o O casamento de estrangeiros poder celebrar-se perante autoridades diplomticas ou consulares do pas de ambos os nubentes. (Redao dada pela Lei n 3.238, de 1957) 3o Tendo os nubentes domiclio diverso, reger os casos de invalidade do matrimnio a lei do primeiro domiclio conjugal. 4o O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, a do primeiro domiclio conjugal. 5 O estrangeiro casado, que se naturalizar brasileiro, pode, mediante expressa anuncia de seu cnjuge, requerer ao juiz, no ato de entrega do decreto de naturalizao, se apostile ao mesmo a adoo do regime de comunho parcial de bens, respeitados os direitos de terceiros e dada esta adoo ao competente registro. (Redao dada pela Lei n 6.515, de 1977) 6 O divrcio realizado no estrangeiro, se um ou ambos os cnjuges forem brasileiros, s ser reconhecido no Brasil depois de 1 (um) ano da data da sentena, salvo se houver sido antecedida de separao judicial por igual prazo, caso em que a homologao produzir efeito imediato, obedecidas as condies estabelecidas para a eficcia das sentenas estrangeiras no pas. O Superior Tribunal de Justia, na forma de seu regimento interno, poder reexaminar, a requerimento do interessado, decises j proferidas em pedidos de homologao de sentenas estrangeiras de divrcio de brasileiros, a fim de que passem a produzir todos os efeitos legais. (Redao dada pela Lei n 12.036, de 2009). 7o Salvo o caso de abandono, o domiclio do chefe da famlia estende-se ao outro cnjuge e aos filhos no emancipados, e o do tutor ou curador aos incapazes sob sua guarda. 8o Quando a pessoa no tiver domiclio, considerar-se- domiciliada no lugar de sua residncia ou naquele em que se encontre.

Os pargrafos do artigo 7 preveem regras especiais do direito de famlia. O 6 do artigo 7, que trata de divrcio no estrangeiro, cujo prazo passou de 3 para 1 ano e cuja competncia passou do STF para o STJ, sofreu alterao em outubro de 2009, pelo que pode ser objeto de prova.
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Art. 7, 6 O divrcio realizado no estrangeiro, se um ou ambos os cnjuges forem brasileiros, s ser reconhecido no Brasil depois de 1 (um) ano da data da sentena, salvo se houver sido antecedida de separao judicial por igual prazo, caso em que a homologao produzir efeito imediato, obedecidas as condies estabelecidas para a eficcia das sentenas estrangeiras no pas. O Superior Tribunal de Justia, na forma de seu regimento interno, poder reexaminar, a requerimento do interessado, decises j proferidas em pedidos de homologao de sentenas estrangeiras de divrcio de brasileiros, a fim de que passem a produzir todos os efeitos legais. (Redao dada pela Lei n 12.036, de 2009).

As excees esto previstas nos artigos 8 ao 13 da LINDB.

Art. 8o Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas em que estiverem situados. 1o Aplicar-se- a lei do pas em que for domiciliado o proprietrio, quanto aos bens moveis que ele trouxer ou se destinarem a transporte para outros lugares. 2o O penhor regula-se pela lei do domiclio que tiver a pessoa, em cuja posse se encontre a coisa apenhada. Art. 9o Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constituirem. 1o Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e dependendo de forma essencial, ser esta observada, admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos do ato. 2o A obrigao resultante do contrato reputa-se constituida no lugar em que residir o proponente. Art. 10. A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do pas em que domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens. 1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus. (Redao dada pela Lei n 9.047, de 1995) 2o A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder. Art. 11. As organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as sociedades e as fundaes, obedecem lei do Estado em que se constituirem. 1o No podero, entretanto ter no Brasil filiais, agncias ou estabelecimentos antes de serem os atos constitutivos aprovados pelo Governo brasileiro, ficando sujeitas lei brasileira. 2o Os Governos estrangeiros, bem como as organizaes de qualquer natureza, que eles tenham constituido, dirijam ou hajam investido de funes pblicas, no podero adquirir no Brasil bens imveis ou susceptiveis de desapropriao. 3o Os Governos estrangeiros podem adquirir a propriedade dos prdios necessrios sede dos representantes diplomticos ou dos agentes consulares. Art. 12. competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru domiciliado no Brasil ou aqui tiver de ser cumprida a obrigao. 1o S autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes relativas a imveis situados no Brasil.
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2o A autoridade judiciria brasileira cumprir, concedido o exequatur e segundo a forma estabelecida pele lei brasileira, as diligncias deprecadas por autoridade estrangeira competente, observando a lei desta, quanto ao objeto das diligncias. Art. 13. A prova dos fatos ocorridos em pas estrangeiro rege-se pela lei que nele vigorar, quanto ao nus e aos meios de produzir-se, no admitindo os tribunais brasileiros provas que a lei brasileira desconhea.

2. Parte geral do Direito Civil. A parte geral do Direito Civil dividida em trs livros, que analisam todos os elementos da relao jurdica: a) Livro das Pessoas: trata dos sujeitos das relaes jurdicas; b) Livro dos Bens: trata do objeto das relaes jurdicas; c) Livro dos Fatos Jurdicos: trata de como os sujeitos interagem com os objetos;

Pessoa Natural Pessoa Jurdica Livro das Pessoas Domiclio

Parte Geral

Livro dos Bens

Livro dos Fatos Jurdicos

2.1. Personalidade. 2.1.1. Conceito. O termo personalidade pode ser entendido por duas acepes: a) Acepo clssica: seu conceito est no artigo 1 do CC/02, sendo a aptido genrica, capacidade para aquisio de direito e deveres na ordem civil. Quem tem essa capacidade chamado de sujeito de direito. Tem essa capacidade tanto a pessoa natural quanto a jurdica. O que se observa uma natureza patrimonialista, isto , identificar quem pode ser sujeito de direito.
Art. 1o Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil.

b) Conjunto de caractersticas do ser humano: nome, corpo, honra, moral, felicidade, enfim, todas as suas caractersticas, disciplinados no CC/02 como os direitos da
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personalidade. O legislador no se preocupou com as questes patrimoniais, mas se preocupou com questes existenciais. Por isso, a primeira caracterstica desses direito ser extrapatrimonial. Segundo essa concepo, o posicionamento mais tcnico e adequado restringir os direitos da personalidade s pessoas naturais. Embasando esse entendimento esto o Enunciado 286 do CJF, o artigo 52 do CC/02 e a Smula 227 do STJ. O Enunciado 286 do CJF determina que as pessoas jurdicas no tm direitos da personalidade, pois tais direitos decorrem da dignidade humana.
Enunciado 286 do CJF: Os direitos da personalidade so direitos inerentes e essenciais pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares de tais direitos.

O artigo 52 do CC/02 prev que se aplica, somente no que couber, s pessoas jurdicas a proteo dos direitos da personalidade, sendo um exemplo o que dispe a Smula 227 do STJ, que autoriza o pleito de dano moral pela pessoa jurdica.
Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a proteo dos direitos da personalidade. STJ Smula n 277 - 14/05/2003 - DJ 16.06.2003 Investigao de Paternidade Procedente - Alimentos Devidos - Citao Julgada procedente a investigao de paternidade, os alimentos so devidos a partir da citao.

Ocorre que essa possibilidade de aplicao do dano moral em nada tem a ver com o vis existencial, intrnseco aos direitos da personalidade, mas sim um vis puramente patrimonial. Assim, para fins de prova objetiva, a pessoa jurdica tem personalidade, lhes sendo garantidos os direitos dela decorrente.

2.1.2. Incio da personalidade. O CC/02 adotou a teoria natalista, prevista pelo artigo 2, j que tem incio a personalidade com o nascimento com vida.
Art. 2o A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.

A parte final do mencionado artigo ressalva os direitos do nascituro, porm, certo que ele no tem personalidade, nem sujeito de direitos, s adquirindo quando do seu nascimento com vida. Pode ser realizada doao para o nascituro, negcio vlido, mas que s produzir efeitos quando de um evento futuro e incerto, o nascimento com vida. Assim, conclui-se que o nascituro tem mera expectativa de direitos.

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2.1.3 Extino da personalidade. A personalidade tem fim com a morte, que pode ser: a) natural: b) acidental: c) presumida: as hipteses esto previstas no artigo 7 do CC/02.
Art. 7o Pode ser declarada a morte presumida, sem decretao de ausncia: I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida; II - se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses casos, somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel do falecimento.

Segundo pargrafo nico do mencionado artigo, para que seja declarada a morte presumida se faz imprescindvel a sentena que a declare, que deve ser registrada no Registro Civil de Pessoas Naturais, segundo artigo 9, IV do CC/02.
Art. 9o Sero registrados em registro pblico: IV - a sentena declaratria de ausncia e de morte presumida.

As hipteses de registro esto no artigo 9, enquanto o artigo 10 traz as hipteses de averbao.

Art. 9o Sero registrados em registro pblico: I - os nascimentos, casamentos e bitos; II - a emancipao por outorga dos pais ou por sentena do juiz; III - a interdio por incapacidade absoluta ou relativa; IV - a sentena declaratria de ausncia e de morte presumida. Art. 10. Far-se- averbao em registro pblico: I - das sentenas que decretarem a nulidade ou anulao do casamento, o divrcio, a separao judicial e o restabelecimento da sociedade conjugal; II - dos atos judiciais ou extrajudiciais que declararem ou reconhecerem a filiao; III - (Revogado pela Lei n 12.010, de 2009)

A ausncia, que ocorre quando o indivduo desaparece do seu domiclio sem deixar informaes de seu paradeiro, no hiptese de morte presumida, mas de presuno de morte, pois onde quer que o ausente esteja, ele estar praticando seus atos e esses sero vlidos. A ausncia, portanto, um instituto patrimonial que dar ensejo sucesso de bens. O instituto da ausncia caminha para o desuso, porm a FCC a cobra constantemente, pelo que dever ser objeto de estudo. 2 Horrio
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3. Ausncia. formada por um choque de trs presunes: a) De que a pessoa est viva; b) De que a pessoa est ou viva ou morta; c) De que a pessoa est morta; Essa diferenciao se faz importante para as fases do processo de ausncia.

3.1. Fases da ausncia. 3.1.1. Curadoria dos bens do ausente. Qualquer interessado poder requerer a abertura do processo de ausncia. Nessa fase, o juiz declara a ausncia e nomeia um curador para administrar os bens do ausente. Nessa deciso, o juiz fixa os poderes do curador nomeado. Pode ser curador do ausente, segundo o artigo 25 do CC/02:
Art. 25. O cnjuge do ausente, sempre que no esteja separado judicialmente, ou de fato por mais de dois anos antes da declarao da ausncia, ser o seu legtimo curador. 1o Em falta do cnjuge, a curadoria dos bens do ausente incumbe aos pais ou aos descendentes, nesta ordem, no havendo impedimento que os iniba de exercer o cargo. 2o Entre os descendentes, os mais prximos precedem os mais remotos. 3o Na falta das pessoas mencionadas, compete ao juiz a escolha do curador.

O legislador previu um prazo mnimo para cada uma das fases, na esperana que o ausente voltasse. A fase de curadoria deve durar, no mnimo: a) 1 ano, quando o ausente no deixou procurador.

b) 3 anos, quando o ausente deixar procurador. Renunciando o procurador ou se no tiver poderes suficiente para administrar os bens, o juiz nomear um curador e o prazo volta a ser de 1 ano. Passado o prazo mnimo, no retornando o ausente, passa-se 2 fase, pois h 50% de chance de o ausente estar vivo e 50% de estar morto.

3.1.2. Fase da Sucesso Provisria. S poder requerer a abertura da 2 fase as pessoas elencadas no artigo 27 do CC/02.
Art. 27. Para o efeito previsto no artigo anterior, somente se consideram interessados: I - o cnjuge no separado judicialmente;
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II - os herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios; III - os que tiverem sobre os bens do ausente direito dependente de sua morte; IV - os credores de obrigaes vencidas e no pagas.

Nessa fase, ocorre a partilha provisria dos bens do ausente. Os herdeiros, por exemplo, j podem imitir-se na posse do ausente. O artigo 30 do CC/02, porm, exige garantia da restituio deles, mediante cauo, pois a esperana de que o ausente volte.
Art. 30. Os herdeiros, para se imitirem na posse dos bens do ausente, daro garantias da restituio deles, mediante penhores ou hipotecas equivalentes aos quinhes respectivos.

Retornando o ausente e encontrando bem deteriorado, a cauo ser utilizada no reparo. O 2 do artigo 30 do CC/02 dispe, porm, que os herdeiros necessrios no prestaro cauo para a imisso na posse.
Art. 30, 2o Os ascendentes, os descendentes e o cnjuge, uma vez provada a sua qualidade de herdeiros, podero, independentemente de garantia, entrar na posse dos bens do ausente.

Ainda nessa fase, o artigo 33 prev que os herdeiros necessrios que forem sucessores provisrios faro jus aos frutos decorrentes dos bens, enquanto os outros herdeiros tero que capitalizar 50% desses frutos, tendo em vista que h a esperana de retorno do ausente.
Art. 33. O descendente, ascendente ou cnjuge que for sucessor provisrio do ausente, far seus todos os frutos e rendimentos dos bens que a este couberem; os outros sucessores, porm, devero capitalizar metade desses frutos e rendimentos, segundo o disposto no art. 29, de acordo com o representante do Ministrio Pblico, e prestar anualmente contas ao juiz competente.

O pargrafo nico do mencionado artigo prev que o ausente perder em favor do sucessor sua parte nos frutos e rendimentos, se ficar provado que a ausncia foi voluntria.
Art. 33, pargrafo nico. Se o ausente aparecer, e ficar provado que a ausncia foi voluntria e injustificada, perder ele, em favor do sucessor, sua parte nos frutos e rendimentos.

A fase de sucesso provisria dura, no mnimo, 10 anos, pelo que a sentena que inaugura a fase sucesso provisria s produz efeitos 180 dias aps a sua publicao. Na prtica, portanto, a fase de sucesso provisria dura, no mnimo, 10 anos e 180 dias. Passado esse prazo mnimo, passa-se 3 fase, em que h a presuno de que o ausente se encontre morto.

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3.1.3. Fase da Sucesso Definitiva. Nessa fase, a partilha que era provisria torna-se definitiva. Ela dura 10 anos e qualquer interessado poder promover a sua abertura. Retornando o ausente antes do decurso desses 10 anos, ter ele o direito aos seus bens na condio que encontr-los. Existe uma hiptese em que o processo de ausncia encerrado antes do transcurso de todas as fases, qual seja, a prevista pelo artigo 38 do CC/02.
Art. 38. Pode-se requerer a sucesso definitiva, tambm, provando-se que o ausente conta oitenta anos de idade, e que de cinco datam as ltimas notcias dele.

O prazo mnimo de durao do processo de ausncia quando o ausente no deixa procurador de 21 anos e 180 dias: 1 ano + 180 dias + 10 anos + 10 anos Caso o ausente tenha deixado procurador, o prazo de 23 anos e 180 dias: 3 anos + 180 dias + 10 anos + 10 anos Considera-se presumida a morte do ausente quando da abertura da sucesso definitiva, segundo o artigo 6 do CC/02.
Art. 6o A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva.

4. Capacidade. 4.1. Espcies de capacidade. H duas espcies de capacidade. 4.1.1. Capacidade de direito ou genrica. Confunde-se com o conceito de personalidade. Assim, quem tem personalidade tem capacidade de direito. Diferencia-se na medida em que a capacidade de direito pode sofrer limitaes, enquanto a personalidade no pode. Exemplo: o menor com 15 anos tem capacidade e personalidade. O menor com 15 anos no pode casar, por exemplo, pois a idade nbil de 16 anos. Assim, a capacidade do menor com 15 anos sofre essa limitao: no pode casar. Diferencia-se, ainda, da legitimao, que a aptido que o indivduo tem de integrar determinada relao jurdica. um aspecto externo, portanto.
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Exemplo: O menor com 16 anos tem personalidade, capacidade para casar, mas no tem legitimao para casar a irm dele.

4.1.2. Capacidade de fato ou de exerccio. a aptido que o indivduo tem para pessoalmente praticar atos jurdicos. Quem no tem capacidade de fato chamado de incapaz. A incapacidade estabelecida por critrio objetivos do legislador, podendo ser: a) Absoluta: nas hipteses do artigo 3 do CC/02.
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.

b) Relativa: nas hipteses do artigo 4 do CC/02.

Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer: I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV - os prdigos.

O absolutamente incapaz no tem a aptido para praticar sozinho os atos jurdicos, mas pode pratic-los, desde que representado. O relativamente incapaz tambm no tem a aptido para praticar sozinho os atos jurdicos, mas pode pratic-los, desde que assistido. Observao1: atos que o menor entre 16 e 18 anos, portanto relativamente incapaz, pode praticar sem assistncia: a) depor como testemunha, segundo artigo 228, I do CC/02.
Art. 228. No podem ser admitidos como testemunhas: I - os menores de dezesseis anos;

b) ser mandatrio, segundo artigo 666 do CC/02.

Art. 666. O maior de dezesseis e menor de dezoito anos no emancipado pode ser mandatrio, mas o mandante no tem ao contra ele seno de conformidade com as regras gerais, aplicveis s obrigaes contradas por menores.

c) celebrar testamento, segundo artigo 1.860, pargrafo nico.

Art. 1.860. Alm dos incapazes, no podem testar os que, no ato de faz-lo, no tiverem pleno discernimento. Pargrafo nico. Podem testar os maiores de dezesseis anos.

d) votar.
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Observao2: a capacidade do ndio, prevista no artigo 4, pargrafo nico do CC/02, prevista pelo Estatuto do ndio, que prev que o ndio absolutamente incapaz, sendo representado pela FUNAI, salvo se integrado na civilizao.
Art. 4, pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial.

Observao3: h hipteses de antecipao da capacidade plena do menor. O menor adquire capacidade plena com 18 anos, mas a emancipao antecipa essa capacidade, cujas hipteses esto previstas no artigo V, pargrafo nico do CC/02: a) emancipao voluntria: prevista no inciso I, primeira parte, tem como requisitos a idade mnima de 16 anos, haver o consentimento de ambos os pais e instrumento pblico. Realizada a emancipao por instrumento particular, h nulidade absoluta, segundo artigo 166, IV do CC/02. A emancipao deve ser registrada no Registro Civil de Pessoas Naturais. b) emancipao judicial: prevista no inciso I, segunda parte, ocorre quando o tutor quiser emancipar o seu tutelado. c) emancipao legal: dispensa a vontade dos pais ou de deciso judicial, estando suas hipteses previstas nos inciso II a V do pargrafo nico do artigo V do CC/02.
Art. 5o A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade: I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV - pela colao de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria. Art. 166. nulo o negcio jurdico quando: IV - no revestir a forma prescrita em lei;

A idade nbil de 16 anos e, ressalte-se que, para o casamento, deve haver autorizao de ambos os pais. No havendo autorizao de um deles, o menor representado pelo outro pai ingressar com ao para tanto. O artigo 1.520 do CC/02 traz a nica hiptese de casamento por menor de 16 anos, a gravidez, j que a outra hiptese foi revogada.
Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez.

Observao4: comorincia, segundo o artigo 8 do CC/02, a presuno de morte simultnea entre pessoas reciprocamente herdeiras. No necessrio que as mortes
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tenham acontecido no mesmo evento. Como consequncia, no haver sucesso entre os comorientes.
Art. 8o Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos.

5. Direitos da Personalidade. Os direitos da personalidade esto previstas no CC/02 com rol exemplificativo, tal qual suas caractersticas. 5.1. Caractersticas dos direitos da personalidade. 5.1.1. Extrapatrimoniais. Dessa caracterstica decorre uma grande contradio, pois enquanto o direito da personalidade extrapatrimonial, o dano moral, pretenso reparatria que surge em decorrncia da leso de um direito da personalidade, tem natureza patrimonial.

5.1.2. Intransmissveis. Os direitos da personalidade no so transmitidos aos herdeiros pela herana. Isso porque pela herana s h a transmisso de direitos patrimoniais. No se pode confundir a intransmissibilidade dos direitos com o que dispe o artigo 943 do CC/03, que trata do direito de exigir a reparao.
Art. 943. O direito de exigir reparao e a obrigao de prest-la transmitem-se com a herana.

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