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FRAUDES E ABUSOS NA
FUNDAÇÃO OU ADMINISTRAÇÃO
DE SOCIEDADE POR AÇÕES

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64.1 OBJETIVIDADE JURÍDICA

O art. 177 contém tipos incriminadores de condutas fraudulentas e abusivas

relativas à fundação, administração e às condições econômicas das sociedades por ações.

Todas as normas são subsidiárias, como se dessume do preceito cominatório, de

reclusão de um a quatro anos e multa, “se o fato não constitui crime contra a economia
popular”.

A Lei nº 1.521/51 – que trata dos crimes contra a economia popular – incidirá
apenas quando o crime atingir um número indeterminado de pessoas, causando, portanto,
lesão ou a exposição a perigo de lesão da própria economia popular, que passa a ser o bem
jurídico protegido.

Os tipos do Código Penal, adiante comentados, incidem sobre fatos que dizem
respeito a um número determinado e menor de pessoas, geralmente os acionistas e a
própria sociedade por ações ou um grupo de seus acionistas.

O bem jurídico protegido é o patrimônio das pessoas, que pode ser lesionado pelas
condutas tipificadas. Particularmente, protege o patrimônio dos titulares de ações de
sociedades anônimas e dos investidores.

As sociedades por ações são regidas pela Lei nº 6.404, de 15 de dezembro de 1976.

64.2 FORMAS TÍPICAS

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64.2.1 Fraude na fundação de sociedade

No caput do art. 177 está descrito o tipo: “Promover a fundação de sociedade por
ações, fazendo, em prospecto ou em comunicação ao público ou à assembléia, afirmação
falsa sobre a constituição da sociedade, ou ocultando fraudulentamente fato a ela
relativo.”

64.2.1.1 Sujeitos do crime, conduta e elementos do tipo

Sujeito ativo é, necessariamente, o fundador da sociedade. Serão sujeitos passivos

quaisquer pessoas físicas ou jurídicas.

A conduta é realizada no processo de fundação da sociedade. O agente, em comunicação

oral ou escrita – inclusive por meio de prospecto, imprensa escrita ou outra – ao público
ou aos integrantes da assembléia de fundação, faz afirmação falsa sobre os termos da
constituição da sociedade ou oculta fato relevante sobre ela, fraudulentamente. O art. 84
da Lei nº 6.404/76 dispõe sobre o que deve conter o prospecto:

“O prospecto deverá mencionar, com precisão e clareza, as bases da companhia e

os motivos que justifiquem a expectativa de bom êxito do empreendimento, e em
especial:
I – o valor do capital social a ser subscrito, o modo de sua realização e a
existência ou não de autorização para aumento futuro;
II – a parte do capital a ser formada com bens, a discriminação desses bens e o
valor a eles atribuídos pelos fundadores;
III – o número, as espécies e classes de ações em que se dividirá o capital; o valor
nominal das ações, e o preço da emissão das ações;
IV – a importância da entrada a ser realizada no ato da subscrição;
V – as obrigações assumidas pelos fundadores, os contratos assinados no
interesse da futura companhia e as quantias já despendidas e por despender;
VI – as vantagens particulares, a que terão direito os fundadores ou terceiros, e o
dispositivo do projeto do estatuto que as regula;
VII – a autorização governamental para constituir-se a companhia, se
necessária;
VIII – as datas de início e término da subscrição e as instituições autorizadas a
receber as entradas;
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IX – a solução prevista para o caso de excesso de subscrição;

X – o prazo dentro do qual deverá realizar-se a assembléia de constituição da
companhia, ou a preliminar para avaliação dos bens, se for o caso;
XI – o nome, nacionalidade, estado civil, profissão e residência dos fundadores,
ou, se pessoa jurídica, a firma ou denominação, nacionalidade e sede, bem como o
número e espécie de ações que cada um houver subscrito;
XII – a instituição financeira intermediária do lançamento, em cujo poder ficarão
depositados os originais do prospecto e do projeto de estatuto, com os documentos
a que fizerem menção, para exame de qualquer interessado.”

Na primeira hipótese, a fraude reside na inveracidade de quaisquer das informações

que devem constar do prospecto ou de outras que, por sua natureza, transmitam uma
errônea compreensão das características da sociedade em constituição.

A conduta pode ser negativa, quando o sujeito ativo omite-se no dever de informar
os interessados sobre fato relevante acerca da sociedade. Todas as informações
importantes devem ser levadas ao conhecimento dos possíveis subscritores de ações,
inclusive as relativas aos nomes dos fundadores.

Deve o agente agir dolosamente, consciente de que faz afirmação falsa ou omite
informação relevante e com a vontade livre de agir para conseguir a constituição da
sociedade.

64.2.1.2 Consumação e tentativa

O crime consuma-se no momento em que o agente faz a afirmação falsa ou oculta a

informação relevante, ou seja, quando da publicação do prospecto ou nota na imprensa ou,
ainda, na assembléia. Na forma comissiva, é possível a tentativa, o que não ocorre na
omissão.

O crime é formal e, por isso, independente da produção de qualquer prejuízo a

quem quer que seja.

64.2.2 Fraude sobre condições econômicas

O tipo está no § 1º, inciso I, do art. 177: “O diretor, o gerente ou o fiscal de

sociedade por ações, que, em prospecto, relatório, parecer, balanço ou comunicação ao
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público ou à assembléia, faz afirmação falsa sobre as condições econômicas da sociedade,

ou oculta, fraudulentamente, no todo ou em parte, fato a elas relativo.”

64.2.2.1 Sujeitos do crime, conduta e elementos do tipo

Crime próprio – são sujeitos ativos o diretor, o gerente ou fiscal de sociedade por
ações. Os membros do conselho de administração da companhia, embora tenham poder de
gestão, não estão incluídos na disposição típica; daí que só poderão ser incriminados se
tiverem, de qualquer modo, concorrido para o crime.

Por força do que dispõem os incisos VIII e IX do mesmo art. 177, também o
liquidante da sociedade e o representante de sociedade anônima estrangeira podem
cometer esse crime. Sujeito passivo é qualquer pessoa, física ou jurídica.

As condutas incriminadas são as mesmas do tipo fundamental: fazer afirmação

falsa ou ocultar fato, desta feita, sobre as condições econômicas da sociedade. O
representante da companhia estrangeira também cometerá o crime quando prestar
informação falsa ao Governo.

Além do prospecto, a norma refere-se a relatório – exposição dos fatos ocorridos no

último exercício social –; parecer – apreciação feita pelo Conselho Fiscal da companhia –;
e balanço – resumo da situação econômica da sociedade feito ao final de cada exercício
social – ou a qualquer comunicação ao público que é feita por meio de aviso ou
informação.

É da análise desses documentos que emerge a compreensão, pelos acionistas, das

reais condições econômicas da sociedade; daí por que os dirigentes da companhia têm o
dever de prestar todas as informações a seu respeito, incidindo no tipo aquele que falsear
ou ocultar a verdade sobre fato relevante.

A conduta deve ser dolosa, consciente o agente da inveracidade das afirmações que
faz ou da relevância do fato que oculta dos interessados.

64.2.2.2 Consumação e tentativa

O crime consuma-se no momento em que o agente faz a afirmação falsa ou oculta a

informação relevante, ou seja, quando da publicação do prospecto, relatório, parecer,
balanço ou da comunicação ao público ou à assembléia. Na forma comissiva, é possível a
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tentativa, o que não ocorre na omissão.

O crime é formal e, por isso, a consumação é independente da produção de

qualquer prejuízo a quem quer que seja.

64.2.3 Falsa cotação de ações ou título

O tipo do art. 177, § 1º, II: “O diretor, o gerente ou o fiscal que promove, por
qualquer artifício, falsa cotação das ações ou de outros títulos da sociedade.”

64.2.3.1 Sujeitos do crime, conduta e elementos do tipo

Podem ser sujeitos ativos o diretor, o gerente ou fiscal de sociedade por ações e, por
força do que dispõem os incisos VIII e IX do mesmo artigo, também o liquidante da
companhia e o representante de sociedade anônima estrangeira. Qualquer pessoa pode ser
sujeito passivo, especialmente o acionista da sociedade.

A conduta típica é promover falsa cotação de ações ou títulos; daí por que só incide
o preceito se a companhia tiver suas ações cotadas no mercado. Os títulos a que a norma se
refere são os debêntures, os bônus de subscrição etc.

Deve o agente fazê-lo por meio de qualquer artifício, vale dizer, de qualquer
operação fraudulenta, da manipulação de informações inverídicas ou da ocultação de fatos
relevantes, promovendo, assim, a adulteração do valor real das ações ou títulos.

O crime é doloso, agindo o sujeito ativo com o fim de elevar ou reduzir

artificialmente o valor das ações ou títulos da companhia, não se exigindo que haja fim
especial de obtenção de vantagem. Não há modalidade culposa.

64.2.3.2 Consumação e tentativa

Consuma-se o crime quando a cotação da ação ou do título é alterada, para mais ou

para menos, segundo era a vontade do agente, não necessariamente no valor pretendido.
Haverá tentativa se, realizados os meios para alcançar a alteração da cotação, isso não
ocorre por circunstâncias alheias à vontade do agente.
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64.2.4 Empréstimo ou uso indevido de bens

No inciso III do § 1º do mesmo art. 177 está incriminada a conduta do “diretor ou o

gerente que toma empréstimo à sociedade ou usa, em proveito próprio ou de terceiro, dos
bens ou haveres sociais, sem prévia autorização da assembléia geral”.

64.2.4.1 Sujeitos do crime, conduta e elementos do tipo

São sujeitos ativos o diretor e o gerente da sociedade por ações e, por força do que
dispõe o inciso VIII do mesmo artigo, também o liquidante da companhia. Sujeitos
passivos são os acionistas e a própria companhia.

As condutas típicas são tomar empréstimo ou usar, tendo como objetos os bens ou
haveres sociais.

Empréstimo é o contrato através do qual alguém entrega uma coisa a outrem, que
deve, ao depois, devolvê-la. Bens da companhia são as coisas móveis ou imóveis. Haveres
são os créditos.

O agente deve tomá-los como empréstimo ou usá-los, em benefício próprio ou de

terceira pessoa, somente incidindo a norma se o fizer sem a prévia autorização da
assembléia geral, que é o órgão máximo da companhia.

A conduta deve ser dolosa, e o sujeito passivo deve ter consciência da conduta e
também da ausência da autorização da assembléia, havendo erro de tipo, que exclui a
tipicidade, se o agente imagina estar autorizado ao empréstimo ou ao uso. Exige-se o fim
de obtenção de proveito, próprio ou para terceiro.

64.2.4.2 Consumação e tentativa

A consumação acontece quando a coisa ou o valor entra na esfera de

disponibilidade do agente, portanto, com a tradição, a partir do que pode ele obter o
proveito, para si ou para outrem. Na tomada de empréstimo, é possível a tentativa, o que
não acontece na modalidade do uso, uma vez que, no exato momento em que começar a
usufruir do bem, o crime já terá se consumado.

64.2.5 Compra e venda de ações

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O tipo do inciso IV do § 1º do art. 177 é o seguinte: “O diretor ou o gerente que

compra e vende, por conta da sociedade, ações por ela emitidas, salvo quando a lei o
permite.”

64.2.5.1 Sujeitos do crime, conduta e elementos do tipo

Como nos delitos anteriores, sujeito ativo é o diretor, o gerente e o liquidante da

companhia. Sujeitos passivos, a companhia e seus acionistas.

A conduta típica é comprar ou vender ações emitidas pela própria companhia.

É que a Lei nº 6.404/76 proíbe, no art. 30, que a companhia negocie com as
próprias ações. Assim, se o diretor ou gerente, em nome da sociedade, compra ou vende
ações, incorre no tipo. Não haverá fato típico quando houver permissão legal, o que se dá
nos casos previstos no § 1º do art. 30 da lei societária:

“Nessa proibição não se compreendem:

a) as operações de resgate, reembolso ou amortização previstas em lei;
b) a aquisição, para permanência em tesouraria ou cancelamento, desde que até o
valor do saldo de lucros ou reservas, exceto a legal, e sem diminuição do capital
social, ou por doação;
c) a alienação das ações adquiridas nos termos da alínea b e mantidas em
tesouraria;
d) a compra quando, resolvida a redução do capital mediante restituição, em
dinheiro, de parte do valor das ações, o preço destas em bolsa for inferior ou igual
à importância que deve ser restituída.”
Deve o agente atuar com dolo, com consciência e vontade livre de, em nome da
empresa, sabendo da falta de permissão legal, negociar com suas ações, não sendo exigível
qualquer outra finalidade especial, como a de obtenção de lucro.

64.2.5.2 Consumação e tentativa

O momento consumativo coincide com a compra ou venda das ações; possível a

tentativa quando o negócio, iniciado, não se conclui apesar da intenção do agente.

64.2.6 Caução de ações

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Este tipo está no art. 177, § 1º, V: “O diretor ou o gerente que, como garantia de
crédito social, aceita em penhor ou em caução ações da própria sociedade.”

64.2.6.1 Sujeitos do crime, conduta e elementos do tipo

Os sujeitos ativos do crime são o diretor, o gerente e o liquidante da companhia.

Sujeito passivo é a própria sociedade e também o acionista.

A conduta típica é aceitar, em penhor ou caução, ações da própria companhia. A

norma busca reforçar a proibição contida no § 3º do art. 30 da lei societária, que só admite
a caução das próprias ações como garantia de gestão de seus administradores. Assim, em
relação a outros devedores da sociedade, não pode ela aceitar suas próprias ações como
garantia de dívida, seja em caução, seja em penhor.

O crime é doloso, pois o agente tem consciência da conduta e a vontade livre de

realizá-la, aceitando as ações em garantia de crédito da companhia.

64.2.6.2 Consumação e tentativa

A consumação ocorre no instante em que as ações são aceitas em garantia, sendo

possível a tentativa.

64.2.7 Distribuição de lucros ou dividendos fictícios

É também conduta típica: “O diretor ou o gerente que, na falta de balanço, em

desacordo com este, ou mediante balanço falso, distribuir lucros ou dividendos fictícios”
(art. 177, § 1º, VI, CP).

64.2.7.1 Sujeitos do crime, conduta e elementos do tipo

Sujeito ativo desse crime é apenas o diretor ou o gerente da companhia. Sujeitos

passivos são a sociedade e seus acionistas.

A conduta típica é distribuir lucros ou dividendos fictícios, irreais. Tal se dará quando
não houver balanço ou quando o balanço tiver sido falsificado e também quando a
distribuição se faz em desacordo com o balanço verdadeiro. O balanço, sabe-se, retrata a real
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situação econômica da sociedade; daí que só poderá haver distribuição de lucros e

dividendos quando estes forem a conseqüência da realidade.

Trata-se de crime doloso, sem a exigência de qualquer outra finalidade especial,

senão a da distribuição do lucro ou dividendo fictício, mas o agente deve saber que o
balanço não existe, é falso ou não autoriza a distribuição.

64.2.7.2 Consumação e tentativa

A consumação ocorre com a distribuição efetiva dos dividendos ou dos lucros.

Possível a tentativa.

64.2.8 Aprovação fraudulenta de conta ou parecer

Outro tipo se encontra no § 1º, VII, do art. 177: “O diretor, o gerente ou o fiscal que,
por interposta pessoa, ou conluiado com acionista, consegue a aprovação de conta ou
parecer.”

64.2.8.1 Sujeitos do crime, conduta e elementos do tipo

Sujeitos ativos são, necessariamente, o diretor, o gerente, o fiscal, o liquidante, e

qualquer acionista ou outra pessoa que participe da fraude. Sujeitos passivos são os
acionistas e a própria companhia.

Consiste a conduta na obtenção de aprovação de conta ou parecer. As contas dos

administradores, os pareceres do Conselho Fiscal e outros, de auditores independentes,
são submetidos à aprovação da assembléia da companhia, não tendo os agentes o direito a
voto, razão por que a norma refere-se a conluio com acionista ou interposta pessoa, que
atua em concurso com o administrador.

É evidente que só haverá crime se a conta ou o parecer contiver fraude ou falsidade,

ensejando, assim, a conduta do agente que busca sua aprovação que, nesse caso, é,
também, fraudulenta. Conluio é a trama.

O crime é doloso, pois o agente atua com consciência e vontade livre de obter a
aprovação fraudulenta do documento.
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64.2.8.2 Consumação e tentativa

A consumação ocorre no instante em que a conta ou o parecer é aprovado pela

assembléia da companhia, sendo possível a tentativa se, por qualquer razão fora do dolo do
agente, ela é rejeitada.

64.2.9 Negociação de voto

A última conduta incriminada está contida no § 2º do art. 177, assim: “O acionista

que, a fim de obter vantagem para si ou para outrem, negocia o voto nas deliberações de
assembléia geral.” A pena cominada, diferentemente dos delitos anteriores, é detenção, de
seis meses a dois anos, ou multa.

64.2.9.1 Sujeitos do crime, conduta e elementos do tipo

Sujeito ativo é o acionista da companhia.

Sujeitos passivos são os demais acionistas e a sociedade.

A conduta típica é negociar. Significa dizer que o agente disponibiliza seu voto,
fazendo dele mercadoria. Troca o conteúdo do voto a ser dado nas deliberações da
assembléia geral. Não se confunde com o acordo de acionistas, permitido pela lei
societária. Aqui se trata de conduta que busca a obtenção de vantagem para o agente ou
para qualquer outra pessoa.

Deve ser vantagem ilícita, econômica ou até mesmo moral, mas em detrimento da
sociedade ou de outros acionistas, o que não se confunde com acordo legítimo celebrado
entre acionistas acerca de diretrizes da vida da companhia.

A conduta é dolosa, devendo o agente agir com o fim de obter vantagem ilícita, para
si ou para outrem.

64.2.9.2 Consumação e tentativa

Consuma-se quando o acionista negocia seu voto, ainda que não venha dá-lo
conforme o negócio e independentemente da obtenção do resultado, sendo possível a
tentativa.
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64.3 AÇÃO PENAL

A ação penal é de iniciativa pública, incondicionada. É possível a suspensão

condicional do processo penal, de que trata o art. 89 da Lei nº 9.099/95.