Evoluo histrica do Direito Comercial Como toda obra elaborada pela natureza humana, faz-se necessrio nos reportarmos

ao passado para entendermos o novo direito comercial, ou como preferem alguns, o novo direito empresarial, que passar a fazer parte do nosso cotidiano a partir de janeiro de 2003, momento este em que o novo cdigo civil entrar em vigor. H notcias de que a atividade comercial j era praticada desde a Antiguidade por vrios povos, principalmente pelos fencios. No entanto, neste perodo, esta atividade ainda no encontrava-se bem difundida e organizada, posto que a mesma ainda no era submetida a normas e princpios especficos, mas sim a um direito comum dos cidados e aos usos e costumes vigentes em cada regio. Portanto, apesar da constatao da existncia de legislao na idade antiga que abarcava as relaes comerciais, como por exemplo o Cdigo de Manu na ndia, o Cdigo de Hammurabi da Babilnia, e ainda o influente direito civil romano compilado no to famoso Corpus Juris Civile de Justiniano, tais sistemas jurdicos primitivos no so suficientes para considerar a existncia de um direito comercial autnomo nesta poca. Neste sentido, so elucidativas as palavras do professor Fran Martins (MARTINS, 2001, p. 03):
No se pode, com segurana, dizer que houve um direito comercial na mais remota antiguidade. Os fencios, que, so considerados um povo que praticou o comrcio em larga escala, no possuam regras especiais aplicveis s relaes comerciais.

Portanto, o direito comercial como um sistema autnomo s veio a desencadear-se na idade mdia, na medida em que o fomento das relaes comerciais encontrava-se to consolidado na sociedade, que os comerciantes passaram a se organizar em corporaes, com o intuito de definir as regras e diretrizes que deveriam balizar o desenvolvimento do comrcio.

A partir de ento, atravs de uma estrutura de classe organizada, os comerciantes passam a elaborar as normas que iriam regular a sua atividade cotidiana, e que deveriam ser aplicadas por eles mesmos, j que era designado um julgador, denominado de cnsul, necessariamente membro da corporao, para com base nas normas estabelecidas dirimir os conflitos que por ventura aparecessem. Logo, nota-se que os comerciantes na idade mdia no s elaboravam suas prprias leis, como tambm estavam sujeitos jurisdio prpria, conforme podemos constatar das lies do professor Rubens Requio (REQUIO, 1998, p. 10/11):
nessa fase histrica que comea a se cristalizar o direito comercial, deduzindo das regras corporativas e, sobretudo, dos assentos jurisprudenciais das decises dos cnsules, juzes designados pela corporao, para, em seu mbito, dirimirem as disputas entre comerciantes.

Diante disso podemos concluir que o direito comercial, na sua origem autnoma, surgiu como um direito corporativo o qual deveria ser aplicado apenas aos comerciantes matriculados nas corporaes, caracterstica esta que culminou na construo da teoria subjetiva, marcando o estudo deste ramo do direito. Com o passar do tempo, a concepo do direito comercial como o direito dos comerciantes matriculados nas corporaes foi perdendo sentido, pois paralelamente a esta realidade, o comrcio tambm era praticado por pessoas que no faziam parte dessas organizaes de classe, e que inclusive se utilizavam de institutos, como a letra de cmbio, que foi criada na poca para facilitar a circulao de mercadorias. Situao curiosa era quando um comerciante inscrito em uma corporao mantinha negociao com um comerciante que no fazia parte de nenhuma corporao. Neste caso a competncia do juzo consular deveria se estender ao comerciante no matriculado, conforme podemos observar no comentrio do professor Rubens Requio acerca da fragilidade da teoria subjetivista (REQUIO, 1998, p.12):
E, malgrado a reao do direito territorial, se foi ampliando a competncia dos cnsules aos estranhos s corporaes, que

tivessem contratado com um comerciante nela inscrito. Ao mesmo tempo, relaxa-se a exigncia da matrcula como condio para o comerciante submeter-se jurisdio consular, estendendo-se sua competncia a comerciantes no matriculados.

Por outro lado, com a ascenso do mercantilismo e o consequente enfraquecimento do sistema feudal, o Estado passou por um processo de consolidao que exerceu grande influncia na elaborao de legislaes comerciais que possuam aplicabilidade ampla a todos os cidados que exercessem o comrcio, atravs da jurisdio do Estado, sobrepondo, desta maneira as normas editadas pelas corporaes. Como exemplo podemos citar a Frana que em 1673 editou as Ordenaes Francesas que ficou conhecida como Cdigo de Savary, servindo de base para a elaborao do Cdigo Napolenico de 1807. Tais documentos legislativos, sobretudo o famoso Cdigo Napolenico, se baseavam na teoria objetiva dos atos de comrcio. Segundo esta teoria, um sujeito passa a ser considerado comerciante se praticar os atos de comrcio elencados na lei. Portanto, a condio subjetiva da matrcula em uma corporao de comrcio deixou de ser requisito para a qualificao de comerciante, passando esta a ser definida pela prtica habitual dos atos referentes explorao de uma atividade econmica determinados na lei. Nota-se que a teoria objetiva foi influenciada pelos ideais de liberdade, igualdade, e fraternidade, fomentados pela Revoluo Francesa, que procurou excluir o privilgio de classe ampliando a tutela do direito comercial a todos os sujeitos que exercessem o comrcio, independentemente de estarem matriculados em corporaes. Apesar desta teoria ter influenciado na elaborao de legislaes de outros pases, como o Cdigo Comercial Espanhol de 1829, o Cdigo Comercial Italiano de 1882, o Cdigo Comercial Portugus de 1833 e o Cdigo Comercial Brasileiro de 1850, a mesma incorreu numa grande lacuna, pois no conceituou cientificamente os atos de comrcio, gerando, muitas vezes, dificuldades para

definir um critrio a partir do qual determinada atividade desempenhada passaria a ser classificada como ato de comrcio. O Cdigo Napolenico, por exemplo, elencou nos seus artigos 632 e 633 os atos tradicionalmente realizados pelos comerciantes na sua atividade habitual, sem, contudo, indicar nenhum critrio que pudesse defini-los. J o Cdigo Comercial ptrio, apesar de sofrer um pouco a influncia da teoria subjetiva em virtude da meno do requisito da matrcula em Tribunal de Comrcio atravs do seu artigo 4, faz referncia no final deste mesmo dispositivo orientao da teoria objetiva, seno vejamos:
Art. 4 - Ningum reputado comerciante para efeito de gozar da proteo que este cdigo liberaliza em favor do comrcio, sem que se tenha matriculado em algum dos Tribunais do Comrcio do Imprio, e faa da mercancia profisso habitual. (grifo nosso)

Da anlise do dispositivo citado, podemos observar que o diploma comercial ptrio no se reportou expresso atos de comrcio, mas sim palavra mercancia, que inclusive foi posteriormente definida atravs do artigo 19 do decreto n. 737, documento este que foi revogado posteriormente pelo Cdigo de Processo Civil Brasileiro. A dificuldade de se conceituar os atos de comrcio ou simplesmente a mercancia, levou o legislador dos pases que aderiram teoria objetiva a enumerar os atos de comrcio ou mercancia, com base em fatores histricos, que no acompanharam a dinmica evoluo das atividades econmicas. Logo, algumas atividades que, tradicionalmente, no eram praticadas pelos comerciantes, ficaram de fora do regime comercial, como por exemplo a atividade imobiliria, a agrcola e a prestao de servios. Inclusive deve-se ressaltar que em virtude desta excluso, alguns sistemas jurdicos, como, por exemplo, o brasileiro, passaram a editar leis esparsas posteriores, a fim de incluir na seara do direito comercial determinadas atividades econmicas, como foi o caso da atividade de construo civil, atravs da Lei n. 4.068/62.

Portanto, resta patente que a teoria objetiva falha e encontra-se ultrapassada, em virtude da sua deficincia jurdico - conceitual que distorce o alcance do Direito Comercial, restringindo a matria do comrcio, conforme assinala o professor Rubens Requio ( REQUIO, 1998, p.13):
O sistema objetivista, que desloca a base do direito comercial da figura tradicional do comerciante para a dos atos de comrcio, tem sido acoimado de infeliz, de vez que at hoje no conseguiram os comerciantes definir satisfatoriamente o que sejam eles.

Em virtude desta incongruncia apresentada pela teoria objetivista, muitos pases que detinham legislaes influenciadas por ela, implementaram reformas significativas, que culminaram em alguns casos na adoo de novos cdigos totalmente modificados, conforme ilustra o eminente comercialista Fran Martins (MARTINS, 2001, p. 09):
Em vrios pases influenciados pelo Cdigo francs, os cdigos primitivos foram grandemente modificados e alguns, mesmo, substitudos por outros, contendo normas mais atualizadas para a soluo das questes comerciais. A Espanha substituiu o Cdigo de 1829 pelo de 1885; em Portugal, o de 1833 foi substitudo pelo de 1888. Na Itlia, o Cdigo de 1865 foi revogado, em 1882, por um outro, e este, em 1942, substitudo pelo Cdigo Civil. Em muitos outros pases tambm os cdigos foram revogados ou alterados de tal modo que dos primitivos pouco resta.

Nesse panorama de mudanas e reflexes, surge na Itlia uma teoria que superou a teoria objetiva em virtude da sua capacidade de reestruturar a amplitude do direito comercial em consonncia com o desenvolvimento das atividades econmicas. Essa teoria, que surgiu sob a nomenclatura de teoria da empresa, substituiu, portanto, a teoria dos atos de comrcio, atravs do seu enfoque no instituto da empresa como a atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios, que culminou na unificao legislativa do direito privado atravs da edio do Cdigo Civil italiano de 1942. Nesse novo contexto jurdico, surge a figura do empresrio, em detrimento da do comerciante, na medida em que a teoria da empresa se desvia da

importncia do gnero da atividade econmica desenvolvida (rol dos atos de comrcio), passando a considerar a forma organizada pela qual qualquer atividade de produo ou circulao de bens ou servios implementada, atravs da reunio dos quatros elementos bsicos de produo: capital, trabalho, insumos e tecnologia. A respeito do tema, importante colacionar a ilustrao do professor Fbio Ulha Coelho (COELHO, 2002, p. 08):
Em 1942, na Itlia, surge um novo sistema de regulao das atividades econmicas dos particulares. Nele, alarga-se o mbito de incidncia do Direito Comercial, passando as atividades de prestao de servios e ligadas terra a se submeterem s mesmas normas aplicveis s comerciais, bancrias, securitrias e industriais. Chamou-se o novo sistema de disciplina das atividades privadas de teoria da empresa. O Direito Comercial em sua terceira etapa evolutiva deixa de cuidar de determinadas atividades (as de mercncia) e passa a disciplinar uma forma especfica de produzir ou circular bens ou servios, a empresarial.

Essa nova viso do direito comercial passou a exercer influncia sob todo o mundo, sendo considerada, atualmente, por muitos juristas, como a sistemtica mais coerente e adequada para a regulamentao do desenvolvimento das atividades econmicas. Nesse sentido, o novo cdigo civil brasileiro, atendendo aos reclamos da doutrina e jurisprudncia, adotou a teoria da empresa em seu Livro II - Do Direito de Empresa -, que implementar a partir de janeiro de 2003 essa nova realidade no cotidiano da sociedade brasileira. Diante desta abordagem evolutiva do direito comercial, podemos concluir que a histria deste ramo da cincia jurdica pode ser compreendida em trs fases. A primeira seria traduzida na idade antiga, pela introduo da teoria subjetiva corporativista; a segunda traduzida na idade mdia, marcada pela adoo da teoria objetiva dos atos de comrcio; e a terceira, na idade moderna contempornea, marcada pela teoria da empresa. Guilherme Teixeira Pereira Acadmico do 5 ano do curso de Direito da UNIFACS