EXMO. SR.

JUIZ DE DIREITO DA 15 VARA CVEL DA COMARCA DA CAPITAL

Processo no 0200955-30.2009.8.19.0001 (numerao antiga: 2009.001.201577-1) SIMONE VIEIRA RODRIGUES GUSTAFSSON e outros , nos autos da ao ordinria de reparao de danos, que, perante esse MM. Juzo, movem contra SOCIETE AIR FRANCE, vm, por seus advogados, opor embargos de declarao sentena de fls. 1.023/1.025, pelas razes a seguir expostas: ERRO DE PREMISSA FTICA DETERMINANTE 1. O SUPERIOR TRIBUNAL JUSTIA vem reiteradamente decidindo o

DE

seguinte: admitido o uso de embargos de declarao com efeitos infringentes, em carter excepcional, para a correo de premissa equivocada , com base em erro de fato, sobre a qual tenha se fundado o acrdo embargado, quando tal for decisivo para o resultado do julgamento. (EDcl no REsp n 599653/SP, 3 Turma, Ministra NANCY ANDRIGHI, DJ de 22.8.05 grifou-se)

2.

A sentena embargada trilhou o caminho da premissa equivocada.

Tanto no seu relatrio como em sua fundamentao, ela partiu do pressuposto de que os autores teriam pedido, a ttulo de penso, 80% dos rendimentos lquidos do de cujus para a primeira demandante, alm de 20% desses mesmos rendimentos para cada um dos dois filhos brasileiros do falecido. Da resultaria, na viso da sentena, um pleito de 120% dos rendimentos lquidos. 3. A partir desse dado equivocado, a antipatia da deciso ao pleito

autoral torna-se cristalina, a ponto de ter qualificado como absurda a pretenso dos autores e declarado que estes pleiteiam algo irreal, absurdo, tentando induzir o juzo a erro, para obter manifesto enriquecimento sem causa (fls. 1.024) expresses nada usuais em sentena que trata de responsabilidade civil decorrente de acidente fatal. 4. Por mais que se tente obtemperar, no h como negar que a

sentena incidiu em ERRO GRITANTE DE LEITURA tanto que nem mesmo a r compartilha de tal entendimento. 5. Permita-se a transcrio literal do que pediram os autores na inicial: (a) condenar a r ao pagamento de danos materiais, na forma de penso alimentar mensal, primeira autora, em valor no inferior a (UM MEIO) DE 80% da renda mensal lquida percebida pelo seu ex-marido, a partir de 1/06/09 (data do acidente areo) at 15/12/2033 (data em que o falecido completaria 69 anos)...(fls. 17 - grifou-se e adicionou-se caixa alta) (b) condenar a r ao pagamento de danos materiais, na forma de penso alimentar mensal, segunda autora, em valor no inferior a (UM QUARTO) DE 80% da renda mensal lquida percebida pelo falecido, a partir de 1/06/09 (data do acidente areo) at 12/04/2013 (data em que completar 25 anos)... (fls. 17, grifou-se e adicionou-se caixa alta)

(c) condenar a r ao pagamento de danos materiais, na forma de penso alimentar mensal, ao terceiro autor, em valor no inferior a (UM QUARTO) DE 80% da renda mensal lquida percebida pelo falecido, a partir de 1/06/09 (data do acidente areo) at 11/01/2026 (data em que completar 25 anos)... (fls. 18, grifou-se e adicionou-se caixa alta) 6. Como se v, a penso global pleiteada sempre esteve

parametrizada em 80% dos rendimentos lquidos do falecido. Basta ver a singela operao aritmtica a seguir: Pedido deduzido pela primeira autora: 1/2 de 80% = 40% Pedido deduzido pela segunda autora: 1/4 de 80% = 20% Pedido deduzido pela terceira autora: 1/4 de 80% = 20% Total: 40% + 20% + 20%= 80% 7. Essa mesma pretenso repetida, e at mesmo explicada, ao longo

de toda a inicial (cfr. v.g., fls. 10, item 35 e fls. 14, item 55). 8. Se este foi o pedido o qual obviamente no pode ser modificado

aps a citao da r, sem o seu consentimento (CPC, art. 264) , cabe indagar: qual a base para a premissa de que os embargantes teriam requerido penso de 120% dos rendimentos lquidos do mantenedor da famlia? 9. V-se, portanto, que a sentena embargada incorreu em erro de

premissa, que pode e deve ser remediado por meio do provimento destes embargos, na forma do precedente acima.

QUARTA AUTORA IGNORADA

10.

Alm do erro de premissa acima apontado, a sentena embargada

tambm incidiu em relevante omisso, ao ignorar a existncia da quarta autora da demanda, THERESE GUSTAFSSON, uma das filhas norueguesas do de cujus, que integrou a lide aps o ajuizamento da ao (vide emenda da inicial de fls. 140/143, deferida a fls. 148, em deciso no impugnada pela AIR FRANCE). 11. A sentena no apreciou o pedido de indenizao por danos morais

formulado por THERESE GUSTAFSSON, sequer mencionou-o no relatrio ou na fundamentao, o que justifica a oposio destes embargos, para que, suprida a omisso, a pretenso deduzida pela quarta autora seja examinada. 12. Veja-se, ainda, por outro prisma, que THERESE GUSTAFSSON limitou a

sua pretenso condenao da AIR FRANCE ao pagamento de indenizao a ttulo de danos morais, pois, ao contrrio dos demais autores, NO DEPENDE FINANCEIRAMENTE do falecido. 13. Essa informao, absolutamente determinante para as concluses

da sentena, especialmente na fixao da penso pleiteada pelos trs primeiros autores, tambm no foi considerada pela deciso embargada.

O DOMICLIO DO DE CUJUS MAIS UM ERRO DE PREMISSA 14. A sentena embargada adota como premissa para suas concluses

o fato de que o de cujus residia tambm na Noruega e vinha frequentemente ao Brasil (fls. 1.024, stimo pargrafo). 15. No se consegue saber de onde a sentena extraiu esse dado.

16.

Na realidade, esta assertiva atrita com a prova incontroversa dos

autos, caracterizando mais um erro de premissa, que se revelou essencial para as concluses da sentena. Os autores trouxeram a este processo farto material probatrio dando conta de que o de cujus residia (rectius: possua domiclio) apenas no Brasil. Basta ler os seguintes documentos: (a) extratos bancrios da conta-salrio mantida na Noruega (fls. 927/1.000), nos quais se verifica que o endereo do falecido constante dos cadastros do banco noruegus justamente o do domiclio dos suplicantes (Rua So Jos, n 5, Morro Novo, Cariacica, Esprito Santo); (b) os contracheques de fls. 98/125, os quais comprovam que o endereo do de cujus constante dos cadastros da empregadora norueguesa justamente o do domiclio dos suplicantes (Rua So Jos, n. 5, Morro Novo, Cariacica, Esprito Santo); e (c) contas de telefone fixo e celular de titularidade do de cujus - fls. 753/768. 17. Explique-se, pois, quantas vezes forem necessrias: a vtima,

embora empregada de uma empresa norueguesa, h muito tempo no residia na Noruega, porm no Brasil, e apenas no Brasil, sendo esse fato jamais contestado pela AIR FRANCE. 18. O domiclio brasileiro do de cujus, portanto, fato comprovado e

incontroverso, sendo cabvel a correo de mais esse erro de premissa.

OMISSO DE ANLISE DA PROVA DETERMINADA PELO PRPRIO JUZO 19. Na audincia especial de 06.06.2011, em que se discutia o ingresso

no Brasil dos rendimentos lquidos do de cujus, o Magistrado prolator da sentena embargada, ento presidindo aquela assentada, determinou o seguinte:

prova imprescindvel conhecer como e se essa quantia entrava no Brasil e se efetivamente era entregue aos autores. Esta uma prova simples, pois basta que o patrono obtenha informao junto a sua cliente sobre como ela recebia auxlio financeiro do falecido, notadamente atravs de qual banco, para que o juzo possa oficiar tal banco e verificar se a quantia era no todo ou em parte destinada aos autores (fls. 598)

20.

Em cumprimento ordem acima, os autores diligenciaram a

obteno dos extratos da conta-salrio do falecido mantida na Noruega (fls. 927/1.000). Essa prova documental cuja produo foi determinada pelo Magistrado prolator da sentena mostra que praticamente todo o salrio do falecido era sacado, diretamente da sua conta, em caixas eletrnicos no Brasil (cfr. as inmeras referncias a operaes feitas via TECBAN1 por meio do carto internacional n 4925 6515 0167 9439, do BANCO NORDEA, de bandeira VISA). O referido documento tambm comprova a total identidade entre os valores lquidos indicados nos contracheques de fls. 98/125 e aqueles creditados mensalmente na contasalrio do de cujus (fls. 927/1.000). 21. Ou seja, os autores produziram prova cabal de que praticamente

todos os rendimentos lquidos indicados nos contracheques de fls. 98/125 (mais at do que 80%) ingressavam no Brasil e, por isso, a famlia brasileira recebia auxlio financeiro do falecido em montante substancialmente destinado apenas aos autores.

A Tecnologia Bancria S.A. (TecBan) uma empresa brasileira especializada no gerenciamento de redes de autoatendimento de servios financeiros e bancrios. Foi fundada em 1982, por iniciativa de um grupo de bancos, para criar e desenvolver a rede de terminais de autoatendimento denominada Banco24Horas. A empresa gerencia sua rede de autoatendimento com mais de 10.000 ATMs do Banco24Horas, presente em mais de 430 cidades brasileiras (fonte: http://pt.wikipedia.org/wiki/TecBan, consultado em 17.10.2011).

22.

francamente incompreensvel, nesse contexto, o desprezo da

sentena embargada quanto a to relevante material probatrio cuja produo, perdoe-se a insistncia, foi determinada pelo prprio Juzo. 23. Nem se diga ser este um aspecto perifrico da questo. A omisso

quanto a essas provas revelou-se DETERMINANTE para a equivocada concluso de que os embargantes deveriam receber apenas METADE de 70% dos rendimentos lquidos do de cujus, pois pressups a necessidade de dividir tais rendimentos com as descendentes norueguesas do falecido.

AS DUAS FILHAS NORUEGUESAS DO DE CUJUS DUAS OMISSES 24. A sentena embargada entendeu que a penso pleiteada pelos trs autores deve ser dividida igualmente com a famlia

primeiros

norueguesa (fls. 1.024, dcimo pargrafo). Para tanto, pressups a dependncia financeira das duas filhas do de cujus. Essa pressuposio, todavia, tambm colide com a prova dos autos, e nasce de uma omisso j apontada nestes embargos, nos itens 10/13, supra. 25. Como j explicado neste processo, antes de contrair npcias no

Brasil, o de cujus teve duas filhas norueguesas. Uma delas, pela sua idade, j no depende financeiramente do de cujus, enquanto e a outra recebia penso j descontada em folha de pagamento pelo empregador do falecido. 26. Neste particular, a sentena ignorou a existncia de documento

crucial do processo. 27. Consoante se verifica de fls. 140/143, THERESE GUSTAFSSON,

atualmente com 25 anos (fls. 145), consignou que NO DEPENDE FINANCEIRAMENTE de HELGE GUSTAFSSON. Tanto assim que a sua

pretenso limitou-se condenao da AIR FRANCE ao pagamento de indenizao a ttulo de danos morais. 28. A sentena simplesmente no se deu conta da existncia de

to relevante documento, tanto que sequer apreciou o pedido de indenizao por danos morais formulado por essa filha do de cujus. 29. J a outra filha norueguesa do de cujus, KAROLINE GUSTAFSSON, de 20

anos, sempre recebeu uma penso equivalente a 3.560 NOK, sendo certo que o pleito indenizatrio dos trs primeiros autores sempre teve como base de clculo os rendimentos lquidos do de cujus, pois j descontava o referido valor destinado outra filha norueguesa da vtima. 30. Essas duas particularidades fticas envolvendo as filhas

norueguesas, dada a sua extrema relevncia para o arbitramento da penso pleiteada nestes autos, foram destacadas, ainda em sede de cognio sumria, pela e. 20 Cmara Cvel e justificaram a fixao da penso provisria, em favor dos trs primeiros autores, no percentual global de 70% dos rendimentos lquidos do falecido. Confira-se: Com efeito, examinando os documentos que instruem o presente instrumento (fls. 167), se pode verificar que THERESE GUSTAFSSON, filha norueguesa oriunda de outro relacionamento do falecido, j integra a lide, esclarecendo que no dependia financeiramente de seu pai, de modo que a sua pretenso se restringe reparao moral (cf. emenda inicial por cpia a fls. 167/171). Com relao a outra filha norueguesa (cpia da certido de nascimento a fls. 214 e 216), Karoline, que no integra a ao originria, verifica-se, ainda, do documento de fls. 121/134 que mensalmente era descontado do pagamento do de cujus, na fonte, o valor de (...) 3.560,00 Krones moeda da Noruega a ttulo de alimentos. (...)

Nesse contexto, no se est a desprezar a altssima probabilidade da existncia de dependncia econmica de membros da(s) famlia(s) norueguesa(s) em relao ao de cujus, como alertou a agravante a fls. 11, item 41 (sem o grifo original), j que para a apurao da base de clculo do pensionamento mensal famlia brasileira descontou-se dos rendimentos lquidos do falecido os alimentos devidos Karoline. (fls. 499/500 - grifou-se) 31. (a V-se, assim, que a omisso da sentena em examinar esses pretensa dependncia contrria econmica prova das dos filhas autos, norueguesas) influenciando

relevantes aspectos da controvrsia conduziu-a a adotar premissa ftica absolutamente

determinantemente as suas concluses.

OMISSO QUANTO EXTENSO DO DIREITO DE ACRESCER 32. A fls. 1.024, a sentena embargada consignou o seguinte: Com efeito, o caso em julgamento bem mais simples do que tentam fazer crer os autores, pois a vtima tinha duas famlias e, a parte que poderia ser reconhecida como penso - 70% de seus ganhos lquidos - deve ser dividida igualmente com a famlia norueguesa. () O pensionamento aos autores deve ser de 35% (trinta e cinco) por cento dos ganhos lquidos da vtima, ao tempo de seu bito, cabendo primeira autora 10% e 12,5% para cada segundo e terceiro autor, com direito de acrescer em favor da primeira autora. Os filhos percebero a penso at vinte e cinco anos , e a primeira autora vitaliciamente. (grifou-se) 33. Como se v, a sentena reconheceu viva o direito de acrescer no

que se refere penso devida aos filhos brasileiros do finado. Nada se disse, contudo, quanto ao idntico direito de acrescer, em favor da viva, das verbas que a sentena entendeu por reservar s duas filhas

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norueguesas do de cujus, aps completarem 25 anos ou finalizarem curso superior (THERESE GUSTAFSSON, alis, j tem 25 anos). 34. essencial que seja suprida essa omisso, at mesmo por uma

questo de coerncia interna da sentena embargada. Afinal, ubi eadem ratio ibi eadem dispositio.

OMISSO QUANTO A PEDIDO FORMULADO E NO IMPUGNADO 35. Sinalize-se, por fim, mais uma omisso em que incidiu a sentena

embargada. 36. Na parte final dos itens a a e do pargrafo 62 de sua petio

inicial, os autores requereram que a indenizao prevista no art. 948, II, do Cdigo Civil lhes fosse paga de uma s vez. Este pedido foi formulado com base no art. 950 do Cdigo Civil, que confere vtima o direito potestativo de escolher a forma de pagamento da penso 2. Eles escolheram receb-la de uma s vez. 37. Note-se que a AIR FRANCE, no item 104 de sua defesa (fls. 249),

inclusive concordou com essa forma de pagamento. 38. A sentena embargada, contudo, no enxergou essa particularidade

do pedido autoral, aceita pela demandada, pois determinou AIR FRANCE que inclua os autores em sua folha de pagamento, o que torna cabveis os presentes embargos, de modo a que seja suprida esta omisso.

ESCLARECIMENTO ABSOLUTAMENTE NECESSRIO

Nesse sentido, o Enunciado 48 da I Jornada de Direito Civil realizada pelo STJ: o pargrafo nico do art. 950 do novo Cdigo Civil institui DIREITO POTESTATIVO do lesado para exigir pagamento da indenizao de uma s vez, mediante arbitramento do valor pelo juiz, atendidos os arts. 944 e 945 e a possibilidade econmica do ofensor (grifou-se e destacou-se).
2

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39.

Pede-se, ainda, ao prolator da sentena embargada que explicite os

motivos pelos quais adicionou aspas ao qualificar a primeira autora como esposa do de cujus, no pargrafo oitavo de fls. 1.024. 40. A certido de casamento do casal consta de fls. 28 deste processo e

jamais se questionou a autenticidade desse documento pblico. 41. Assim, no bastasse a dor da viuvez precoce, inesperada e drstica,

a primeira autora no pode aceitar qualquer questionamento ao seu estado civil, preferindo crer que tenha havido apenas erro material. Eis por que se justifica este pedido de esclarecimento.

REGISTRO FINAL 42. Perder ou ganhar uma demanda judicial, em maior ou menor

extenso, inerente a todos que se sujeitam jurisdio. Ver, porm, a causa mais importante de suas vidas julgada com tantos equvocos factuais, entremeados por adjetivaes incomuns numa sentena que trata de acidente fatal de um familiar, incompreensvel para os autores. 43. Tudo leva a crer que o prolator da sentena, a partir do claro erro

de premissa relativo ao suposto pleito de 120% dos rendimentos lquidos do de cujus, tomou averso pela pretenso autoral, contaminando o raciocnio desenvolvido no decisum. 44. Estes embargos no caracterizam mero inconformismo com o

julgamento do caso, como enuncia consagrada frmula forense. Longe disso. Constituem uma sincera exortao para que V.Exa. enfrente e corrija, demonstrando grandeza e humanidade, os srios erros de premissa ftica em que incorreu.

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45.

Na esteira da jurisprudncia citada no primeiro captulo desta

petio, erros de premissa ftica to mais passveis de ocorrer quanto mais se expande o acesso Justia , podem e devem ser remediados desde logo pelo prolator da deciso. s isso o que se pede nestes embargos.

PEDIDO 46. vista do exposto, os embargantes confiam no conhecimento e

provimento destes embargos, a fim de que: (a) seja corrigido o erro material relativo ao percentual da renda lquida do falecido pleiteado pelos trs primeiros autores a ttulo de penso; (b) seja suprida a omisso e examinado o pedido de indenizao por danos morais deduzido pela quarta autora, THERESE GUSTAFSSON; (c) seja corrigido o erro de premissa no que diz respeito ao fato comprovado e incontroverso de que o de cujus residia apenas no Brasil, no mesmo endereo dos trs primeiros autores; (d) seja suprida a omisso, com a anlise dos extratos da contasalrio do falecido (fls. 927/1000), comprobatrios de que praticamente todos os seus rendimentos lquidos eram vertidos para seus dependentes brasileiros; (e) seja suprida a omisso, com o exame das provas de que uma das filhas norueguesas do de cujus, THERESE GUSTAFSSON, no depende financeiramente do de cujus, e que a outra, KAROLINE

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GUSTAFSSON, recebia penso j descontada em folha de pagamento pelo empregador do falecido; (f) seja suprida a omisso e esclarecido se o direito de acrescer, reconhecido pela sentena embargada em favor da viva, abrange tambm as verbas que a deciso entendeu por reservar s duas filhas norueguesas do de cujus, aps completarem 25 anos ou finalizarem curso superior; (g) seja suprida a omisso referente ao pedido de pagamento da penso de uma s vez, nos termos do art. 950 do Cdigo Civil, deduzido na parte final dos itens a a e do pargrafo 62 da petio inicial (fls. 17/18); e (h) seja suprida a omisso, com a explicitao do motivo pelo qual o prolator da sentena embargada adicionou aspas para qualificar a primeira autora como esposa do de cujus. 47. Considerando que a correo dos erros de fato e o suprimento das

omisses apontados nestes embargos podero modificar as concluses da sentena embargada, os autores, a fim de se evitar a alegao de cerceamento de defesa, requerem a V.Exa. que, antes de decidir os presentes embargos, conceda r a faculdade de sobre eles se manifestar.

Rio de Janeiro, 08 de maio de 2012

Gustavo Birenbaum OAB/RJ 95.492

Pedro Ivo Bobsin OAB/RJ 147.491