1

EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) FEDERAL DA 04 VARA DO TRABALHO DE FORTALEZA-CE.

PROCESSO N 0000696-87.2012.5.07.0004. RECORRENTE: MULTLOG LOGSTICOS LTDA. LOCAES E SERVIOS

RECORRIDO: FLAVIO MARCILIO DOS SANTOS.

REF.: CONTRA-RAZES AO APRESENTADO PELA EMPRESA.

RECURSO

ORDINRIO

Em face ao Recurso Ordinrio, interposto pela Recorrente MULTLOG LOCAES E SERVIOS LOGSTICOS LTDA, por seus procuradores abaixo assinados e qualificados s fls., dos autos, vem respeitosamente, perante Vossa Excelncia, oferecer sua contrariedade ao RECURSO ORDINRIO s fls., 68/74-versos dos autos, conforme fundamentao abaixo. Requerendo que seja juntado aos autos do aludido processo, encaminhando-o instncia superior para o fim que se destina. Nestes Termos, Pede Deferimento. Fortaleza, 26 de Julho de 2013.

LUIZ DOMINGOS DA SILVA OAB-CE N 7989.

ESSINA M. A. M. DOMINGOS DA SILVA OAB-CE N 20447.

EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 7 REGIO. PROCESSO N 0000696-87.2012.5.07.0004. RECORRENTE: MULTLOG LOGSTICOS LTDA. LOCAES E SERVIOS

RECORRIDO: FLAVIO MARCILIO DOS SANTOS.

REF.: CONTRA-RAZES AO APRESENTADO PELA EMPRESA.

RECURSO

ORDINRIO

Em face ao Recurso Ordinrio, interposto pelo Recorrente MULTLOG LOCAES E SERVIOS LOGSTICOS LTDA, o Recorrido FLAVIO MARCILIO DOS SANTOS., por seus procuradores abaixo assinados e qualificados s fls., dos autos, vem respeitosamente, perante Vossa Excelncia, oferecer sua contrariedade ao RECURSO ORDINRIO s fls., 68/74-versos dos autos, conforme fundamentao abaixo: Douto(a) Desembargador(a) Relator(a), no tocante ao tema IV. I CONTRATO DE TRABALHO. DATA DE ADMISSO E SALRIO BSICO s fls.,69 /70-versos dos autos a Recorrente afirma que: Em consonncia com as fls. 51, o Recorrido firmou contrato de experincia de trabalho em 24 de novembro de 2011, percebendo a quantia de R$ 545,00 (quinhentos e quarenta e cinco reais), fls. 21, valor este ratificado pela Conveno Coletiva de trabalho 2011/2012 sob numerao CE 001207/2011, com vigncia ente o perodo de 1 de junho de 2011 a 31 de maio de 2012, clusula primeira e

clusula terceira, item II, fls. 32/33.O contrato de experincia infracitado, por mtuo acordo fora prorrogado at a data de 21 de janeiro de 2012, fls. 51. Convm esclarecer que mesmo estando em vigncia mencionada Conveno Coletiva, a Requerente no dia 1 de janeiro de 2012, fls.21, alterou a CTPS do Recorrido para o montante de um salrio mnimo vigente poca, isto , R$ 622,00 (seiscentos e vinte e dois reais). Neste sentido, podemos observar claramente, que todos os clculos apresentados no Termo de Resciso do Contrato de Trabalho, fls. 23, foram realizados sobre o valor do salrio mnimo de R$ 622,00 (seiscentos e vinte e dois reais) somados do adicional de periculosidade na ordem de 30% (trinta por cento). (Grifei). A tese em questo possui total ausncia de base legal, pois, conforme bem fundamentou o MM. Juiz Federal do Trabalho, JAMMYR LINS MACIEL, na sentena s fls., 54/58 dos autos, explicitando: As anotaes efetuadas na CTPS do Reclamante gozam de presuno relativa de veracidade, conforme entendimento da smula n. 12 do TST. O nus de provar a incorreo alegada na data de admisso pertence ao Reclamante em face do disposto no artigo 818 da CLT, por se tratar do fato constitutivo de seu direito. Ao contrrio do que afirmou o Reclamante em sua manifestao sobre os documentos, o contrato de experincia foi datado como se tivesse sido assinado em 24.11.2011. O Reclamante no apresentou prova em seu favor, de forma que rejeito os pedidos de retificao na data de admisso, de reconhecimento de despedida sem justa causa em contrato por prazo indeterminado, das verbas rescisrias e FGTS incidente

sobre o alegado perodo clandestino (sem registro). Em relao ao valor do salrio, assiste razo ao Reclamante, posto que o novo salrio mnimo passou a viger a partir de 01.01.2012, no valor de R$622,00, conforme Decreto n. 7.665/2011. Pode-se verificar que o TRCT de fls. 23 usou como salrio bsico valor de R$590,42, inferior ao salrio mnimo legal de janeiro de 2012 e sem levar em considerao outras parcelas salariais a exemplo do adicional de periculosidade que vinha sendo pago nos contracheques. Assim, como o contrato de trabalho foi encerrado no dia 22.01.2012, as verbas rescisrias deveriam ter sido calculadas com base nesse valor acrescido das demais parcelas salarias, a exemplo do adicional de periculosidade, mdia das horas extras e do adicional noturno. Por isso, so devidas diferenas nas verbas rescisrias e FGTS em favor do Autor. (grifei). Assim sendo no h o se falar sobre a reforma do tema em questo, por ausncia de base legal, conforme bem como afirmou o MM. Juzo de 1 Grau. Vale ressaltar que tal conduta por parte da Recorrida, em ter efetuado o TRCT sobre o salrio menor que o mnimo legal, fere de forma robusta, a legislao trabalhista, qual seja, o art.117 e 118, da CLT, ao explicitar:
Art. 117. Ser nulo de pleno direito, sujeitando o empregador s sanes do Art. 121, qualquer contrato ou conveno que estipule remunerao inferior ao salrio mnimo estabelecido na regio, em que tiver de ser cumprido. Art. 118. O trabalhador a quem for pago salrio inferior ao mnimo ter direito, no obstante qualquer contrato ou conveno em contrrio, a reclamar do empregador o

complemento de seu salrio mnimo estabelecido na regio, em que tiver de ser cumprido.

Logo, agiu de forma justa o Juzo de Primeiro Grau para com o Recorrido, devendo a sentena ser mantida em todos os seus termos. No tocante ao tema IV.II. HORA EXTRA E ADICIONAL NOTURNO, as fls., 70/72-versos dos autos a Recorrente afirma que: No concernente s horas extras, registramos que a parte Recorrida laborava em jornada mensal nunca superior a 220 horas, conforme fls. 49/50. Nesse sentido, no faz jus ao Recorrido s horas extras deferidas na sentena, haja vista que conforme disciplinado na Conveno Coletiva mencionada, Clusula Vigsima Oitava, que trata acerca do banco de horas, fls. 39/40, corroborado pelo art. 59 da Lei n 9.601/98, prev que o acrscimo de salrio pode ser dispensado por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho: Art. 59 - A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho. 2 Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de cento e vinte dias, soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o Iimite mximo de dez horas dirias. Por conseguinte, levando-se em considerao o vislumbrado na conveno coletiva, a

compensao de jornada por meio do banco de horas, as horas suplementares laboradas no sero remuneradas, podendo, inclusive, por fora do disposto na clusula dcima da referida conveno, fls. 35, exceder os limites estabelecidos pelos artigos 58 e 59 da CLT. Isto posto, ao contrrio do alegado pelo Recorrido, em conformidade com o controle das horas laboradas em anexo, fls. 49/50, jamais houve jornada extraordinria, considerando a compensao da jornada. Ademais a Recorrente nem sempre possua operao a ser realizado que ensejasse o trabalho de 125 horas extras, fato do qual chega a ser um verdadeiro absurdo tal alegao. (...) Ademais, o art. 74 da CLT e seus pargrafos no fazem previso de que o carto de ponto, para ter validade, tem de ser assinado pelo empregado. Dispe o pargrafo 2 do susocitado artigo que para os estabelecimentos de mais de dez trabalhadores ser obrigatria anotao da hora de entrada e de sada, em registro manual mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem expedidas pelo Ministrio do trabalho, devendo, haver prassinalao do perodo de repouso. O importante , portanto, que o carto seja anotado para ter validade. Sendo assim, a lei no exige que o carto de ponto esteja assinado para ter validade. A assinatura no condio para a validade do ato jurdico. Se a lei no distingue, no cabe ao intrprete faz-lo. Assim, so vlidos os cartes mesmo quando no assinados. Em termos outros, no foi violada qualquer forma prevista em lei. Logo, mesmo no assinado pelo empregado, ser o carto de ponto considerado vlido. (...) Inclusive h que se registrar que, corroborando com a letra da lei, a Portaria n 1.510/2009 do MTE, que regula a

utilizao do controle eletrnico de ponto, tambm no exige a assinatura do funcionrio, frise-se, no ensejo, fato ratificado em sentena. No concernente aos requisitos no art. 17 da Portaria retro, estes so, sim, respeitados pelo Recorrente (grifei).

Douto(a) Desembargador(a) Relato(a), tais alegaes forem a lgica jurdica, pois, conforme frisou o Juzo de Primeiro Grau, em relao ao tem em questo, assim fundamentou: A Reclamada juntou aos autos os controles de ponto do Reclamante, conforme documentos de fls. 49-50. No entanto, os referidos documentos foram impugnados pelo Reclamante com base na alegao de que no foram assinados e por no registrarem os reais horrios de trabalho. Entendo que assiste razo ao Reclamante, tendo em vista que existe possibilidade do documento ter sido alterado unilateralmente pela empresa, mediante simples digitao de horrios diversos dos reais, devendo haver a assinatura do empregado como forma de indicar que houve possibilidade de conferncia dos horrios de entrada e sada pelo obreiro mesmo em se tratando de controle eletrnico de ponto. Fundamento legal no art. 368 do CPC, e 74, pargrafo segundo da CLT. Art.368. As declaraes constantes do documento particular, escrito e assinado, ou somente assinado, presumem-se verdadeiras em relao ao signatrio. A Portaria n. 1.510/2009 do MTE, que regula a utilizao do controle eletrnico de ponto, embora no exija a assinatura do funcionrio prev a impresso de cada registro, a necessidade de certificao por meio dos documentos Atestado Tcnico e Termo de Responsabilidade (art. 17)

e que tenha as informaes listadas no artigo 11: I cabealho contendo o ttulo "Comprovante de Registro de Ponto do Trabalhador"; II - identificao do empregador contendo nome, CNPJ/CPF e CEI, caso exista; III - local da prestao do servio; IV - nmero de fabricao do REP; V - identificao do trabalhador contendo nome e nmero do PIS;VI - data e horrio do respectivo registro; e VII NSR. Os documentos apresentados pela Reclamada no atendem aos requisitos previstos na norma acima mencionada. Assim, os controles de ponto apresentados no so vlidos, com fundamento no art. 368 do CPC e na Portaria mencionada. Em face da rejeio do controles de ponto, a alegada compensao de horrios resta prejudicada, devendo prevalecer o horrio informado pelo Reclamante na inicial. A ausncia de regular controle de ponto impossibilita a verificao a respeito de saber se havia compensao de horas extras por meio de banco de horas. Com base no exposto, julgo que o Reclamante trabalhou no horrio informado na inicial, das 19 s 07 horas, com trinta minutos de intervalo, sem folga semanal, sendo devidas as horas extras excedentes a 8 diria e 44 semanal, com o adicional de 50%, bem como adicional noturno no percentual de 20%, a partir das 22 horas at as 05 horas. As parcelas por terem natureza jurdica de salrio e devido a habitualidade com que eram prestadas repercutem no clculo do saldo de salrios, gratificao natalina proporcional, frias proporcionais mais 1/3 e FGTS. (grifei). Sendo assim no h o se falar sobre a reforma do tema em questo, muito embora a Reclamada tenha juntado s fls., 49/50 o controle de freqncia do obreiro, ocorre que, tais

documentos, no possuem uma solidez jurdica e, em relao ao ponto eletrnico, o Magistrado ressaltou, conforme acima alegado, que a Recorrente descumpriu as regras legais, fazendo com que as provas apresentadas pela mesma no sejam capazes de derrubar o julgado, logo, incabvel a reforma do presente tema. Douto(a) Desembargador(a) Relator(a), em relao ao tema IV.III DA OMISSO EM SENTENA, as fls., 72/73-versos dos autos a Recorrente afirma que: Conforme observado, a r. sentena, fls. 54/58, a despeito do disciplinado no Art. 459 do Cdigo de Processo Civil, mostrou-se ilquida, uma vez que nela no consta o valor a ser pago pela Embargante, mesmo seguindo o rito sumarssimo, sendo omissa, portanto, nesse aspecto. (...) Em suma, como o Recorrido delimitou em sua petio inicial, fls. 02/04, a quantia pleiteada, deveria a sentena quando do julgamento parcial de sua procedncia, ter especificado, o quantum efetivamente devido pelo Recorrido. No caso em questo, omissa foi a sentena, visto que deixara tal estipulao para posterior liquidao, fls. 57. (grifei). No h que se falar omisso na sentena em relao a liquidao conforme alega a Recorrente, haja vista que no processo trabalhista a discriminao dos valores do pedido tem a finalidade da adequao do rito processual e no vincula o julgador, mormente porque o artigo 459, pargrafo nico do CPC no traz qualquer cominao por nulidade. Assim sendo, deve ser mantido o julgado. Acresa-se ainda que, a Empresa ajuizou Embargos Declaratrios de fls., 61/63-versos dos autos, que foram JULGADOS IMPROCEDENTES, por ser protelatrios e em

10

conseqncia a Embargante foi condena na multa de 1% sobre o valor da causa, cuja sentena repousa s fls., 65/66 versos dos autos. Ante ao exposto, espera o Recorrido/Reclamante que esse Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 7 Regio no acate as razes da Empresa/Recorrente de fls., 68/74versos, conforme fundamentao supra, por falta de amparo legal, o que certamente acontecer, portanto, esta uma casa que se prope a fazer Justia, respeitando os direitos dos trabalhadores e isto a tem caracterizado no dia a dia, contribuindo assim, para o engrandecimento do Direito Ptrio. JUSTIA O QUE SE ESPERA. Nestes Termos, Pede Deferimento. Fortaleza, 26 de julho de 2013. LUIZ DOMINGOS DA SILVA OAB-CE 7.989. ESSINA M. A. M. DOMINGOS DA SILVA OAB-CE 20447. CHRISTFANNY DOMINGOS M. DA SILVA BACHAREL EM DIREITO. TATIANNY DOMINGOS MOURA DA SILVA BACHARELA EM DIREITO. GILLES VILLENEUVE F. DOMINGOS DA SILVA ESTAGIRIO GIULLIANA VILLAVENTURA D.A. DA SILVA ESTAGIRIA.