Material do professor INTENSIVO I Disciplina: Direito civil Prof.: Pablo Stolze Aulas n 03 e 06
MATERIAL DE APOIO - PROFESSOR
MATERIAL DE APOIO DIREITO CIVIL PARTE GERAL
Apostila 02 Prof. Pablo Stol! Ga"lia#o
T!$as% Do$i&'lio Ci(il. P!ssoa )*r'+i&a
TEMA 0, - DOMIC.LIO CIVIL
,. Co#&!ito
Domiclio civil da pessoa natural o lugar onde estabelece residncia com nimo definitivo, convertendo-o, em regra, em centro principal de seus negcios jurdicos ou de sua atividade profissional. No Cdigo Civil, temos:
Art. 70. O domiclio da pessoa natural o lugar onde ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo.
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor Para uma efetiva compreenso da matria, necessrio fixar e distinguir as noes de morada, residncia e domiclio. Morada o lugar onde a pessoa natural se estabelece provisoriamente. Diferentemente da morada, a residncia pressupe maior estabilidade. o lugar onde a pessoa natural se estabelece habitualmente. Mais complexa a noo de domiclio, porque abrange a de residncia, e, por conseqncia, a de morada. O domiclio, segundo vimos acima, o lugar onde a pessoa estabelece residncia com nimo definitivo, convertendo-o, em regra, em centro principal de seus negcios jurdicos ou de sua atividade profissional. Compe-se o domiclio, pois, de dois elementos: a) objetivo ato de fixao em determinado local; b) subjetivo o nimo definitivo de permanncia.
4. Trata$!#to L!"al ! M*+a#1a +! Do$i&'lio
! domiclio da pessoa natural", dispe o art. 70, o lugar onde ela estabelece residncia com nimo definitivo". Ocorre que, se a pessoa natural tiver diversas residncias, onde, alternadamente, viva, considerar-se-# domiclio seu $ual$uer delas"%art. &'(. Inovou, outrossim, o legislador, ao disciplinar, no art. 72, que: tambm domiclio da pessoa natural, quanto s relaes concernentes profiss!o, o lugar onde esta e"ercida", e, ainda, se a pessoa e"ercitar profiss!o em lugares diversos, cada um deles constituir# domiclio para as relaes que l$e corresponderem".
Sobre a mudan)a de domiclio, confira-se o art. 74 do NCC. Art. 74. Muda-se o domiclio, transferindo a residncia, com a inteno manifesta de o mudar. Pargrafo nico. A prova da inteno resultar do que declarar a pessoa s municipalidades dos lugares, que deixa, e para onde vai, ou, se tais declaraes no fizer, da prpria mudana, com as circunstncias que a acompanharem.
5. Do$i&'lio Apar!#t! o* O&asio#al 3
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Consoante j anotamos, a necessidade de fixao do domiclio decorre de imperativo de segurana jurdica. O domiclio aparente ou ocasional est previsto no art. 73 do NCC, que mantm a mesma idia do art. 33 do CC anterior: considerar-se-# domiclio da pessoa natural, $ue n*o tenha residncia habitual, o lugar onde for encontrada". Cria-se uma "aparncia de domiclio. o caso de profissionais de circo, caixeiros viajantes e outros profissionais que vivem em trnsito e no tm domiclio certo.
6. Do$i&'lio +a P!ssoa )*r'+i&a
Em regra, o domiclio civil da pessoa jurdica de direito privado a sua sede, indicada em seu estatuto, contrato social ou ato constitutivo e$uivalente.
o seu domiclio especial (ver art. 75, CC).
As pessoas jurdicas de direito pblico, por sua vez, tm domiclio previsto tambm no art. 75 do CC: Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio : I - da Unio, o Distrito Federal; II - dos Estados e Territrios, as respectivas capitais; III - do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal; IV - das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos. 1 o Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles ser considerado domiclio para os atos nele praticados. 2 o Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder. 4
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7. Esp8&i!s +! Do$i&'lio
O domiclio poder ser: a) volunt#rio+ b) legal ou necess#rio+ c) de elei)*o.
O domiclio volunt#rio o fixado de acordo com a nossa prpria vontade. J o domiclio legal ou necess#rio decorre de mandamento da lei, em ateno condio especial de determinadas pessoas.
Nesse sentido, leiam-se os seguintes artigos: Art. 76. Tm domiclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo e o preso. Pargrafo nico. O domiclio do incapaz o do seu representante ou assistente; o do servidor pblico, o lugar em que exercer permanentemente suas funes; o do militar, onde servir, e, sendo da Marinha ou da Aeronutica, a sede do comando a que se encontrar imediatamente subordinado; o do martimo, onde o navio estiver matriculado; e o do preso, o lugar em que cumprir a sentena. Art. 77. O agente diplomtico do Brasil, que, citado no estrangeiro, alegar extraterritorialidade sem designar onde tem, no pas, o seu domiclio, poder ser demandado no Distrito Federal ou no ltimo ponto do territrio brasileiro onde o teve.
O domiclio de elei)*o ou especial, por fim, decorre do ajuste entre as partes de um contrato (art. 78 do CC e art. 111 do CPC).
H quem entenda ser possvel, desde que o consumidor aceite ( o pensamento do ilustre civilista SILVIO VENOSA cf. seu vol. 1, Atlas, pg. 197). 5
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor Em nosso sentir, no seria exagero afirmar que a maioria esmagadora dos contratos celebrados no pas so negcios de consumo, e, nessa linha, consideramos ilegal a clusula contratual que estabelece o foro de elei)*o em benefcio do fornecedor do produto ou servi)o, em prejuzo do consumidor, por violar o disposto no art. 51, IV do CDC %considera-se nula de pleno direito a cl#usula $ue obriga)*o in$ua, abusiva, $ue colo$ue o consumidor em desvantagem e,agerada, ou sejam incompatveis com a boa f e a e$-idade(. Mesmo que seja dada prvia cincia da clusula ao consumidor, em nosso pensar, o sistema protetivo inaugurado pelo Cdigo, moldado por superior interesse pblico, probe que o fornecedor se beneficie de tal prerrogativa, especialmente em se considerando que nos contratos de adeso a liberdade negocial do consumidor extremamente restrita. Tem-se admitido, inclusive, que o juiz possa declinar +! of'&io +a s*a &o$p!t0#&ia%
FORO DE ELEIO. Cdigo de Defesa do Consumidor. Banco. Alienao fiduciria. - A atividade bancria de conceder financiamento e obter garantia mediante alienao fiduciria atividade que se insere no mbito do Cdigo de Defesa do Consumidor. - nula a clusula de eleio de foro inserida em contrato de adeso quando dificultar a defesa do aderente em juzo, podendo o juiz declinar de ofcio de sua competncia. Precedentes. Recurso no conhecido. (RESP 201.195/SP, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 07.12.2000, DJ 07.05.2001 p. 145)
No Cdigo de Processo Civil, vale a pena conferir o seguinte artigo, modificado em 2006:
Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa. Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru.(Includo pela Lei n 11.280, de 2006) Em concluso, vale tambm colacionarmos interessantes julgados referente a entidades de pr!(i+0#&ia pri(a+a e de &o#s>r&io:
RESP - PROCESSUAL CIVIL - COMPETNCIA - PREVIDNCIA PRIVADA - INCIDNCIA DO CDC - FORO DO CONSUMIDOR HIPOSSUFICIENTE. 6
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor 1 - Esta Corte j firmou o entendimento de que "O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel relao jurdica entre a entidade de previdncia privada e seus participantes" (Smula 321/STJ). 2 - De outro lado, "a competncia para processar e julgar a ao contra entidade de previdncia privada a da sede desta, a teor do art. 100, inciso IV, "a", do Cdigo de Processo Civil, excetuando-se os casos em que o consumidor hipossuficiente opte pela propositura da ao no seu domiclio para viabilizar a sua defesa". (AgRG nos ERESP 707.136/DF, DJ de 15/02/2006, 2 Seo). 3 - Recurso conhecido e provido para restabelecer a deciso de primeiro grau. (REsp 825.316/SP, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado em 04.05.2006, DJ 22.05.2006 p. 219)
PROCESSUAL CIVIL. CONTRATO DE CONSRCIO. CLUSULA DE ELEIO DE FORO. NULIDADE. DOMICLIO DO CONSUMIDOR. PARTE HIPOSSUFICIENTE DA RELAO. FORO ELEITO. 1. A jurisprudncia do STJ firmou-se, seguindo os ditames do Cdigo de Defesa do Consumidor, no sentido de que a clusula de eleio de foro estipulada em contrato de consrcio h que ser tida como nula, devendo ser eleito o foro do domiclio do consumidor a fim de facilitar a defesa da parte hipossuficiente da relao. 2. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 1070671/SC, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 27/04/2010, DJe 10/05/2010)
Mas, inexistindo hipossuficincia entre as partes, e havendo acesso Justia, assim decidiu o STJ:
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. CLUSULA DE ELEIO DE FORO. PRODUTO DE FORNECIMENTO EXCLUSIVO. ACRDO QUE AFASTOU CLUSULA DE ELEIO POR RECONHECER, A PARTIR DAS CIRCUNSTNCIAS FTICAS, A DIFICULDADE DE ACESSO AO JUDICIRIO. INCIDNCIA DAS SMULAS 7 E 83 DO STJ. AGRAVO REGIMENTAL NO PROVIDO. APLICAO DE MULTA. 7
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor 1. Nos termos da iterativa jurisprudncia do STJ vlida a clusula de eleio de foro mesmo em contrato de adeso, desde que inexistente hipossuficincia entre as partes ou dificuldade de acesso justia. 2. O aresto combatido afastou a clusula de eleio de foro a partir das circunstncias fticas e peculiares do caso concreto posto nos autos. A inverso desse entendimento, ao plio da alegada vulnerao dos preceitos legais indicados pela agravante, implicar, indubitavelmente, na reanlise das mesmas circunstncias fticas j examinadas pelo Tribunal local, o que defeso ao STJ, em sede de recurso especial, como o diz o enunciado n. 7 de sua smula. 3. Agravo regimental no provido, com aplicao de multa. (AgRg no Ag 1298322/ES, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 10/04/2012, DJe 16/04/2012)
Por fim, a ttulo de curiosidade e complementao de pesquisa, segue interessante deciso envolvendo o domiclio do devedor em sede de demanda monitria:
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. NOTA PROMISSRIA PRESCRITA. COMPETNCIA. FORO DO DOMICLIO DO RU. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. O entendimento consolidado nesta Corte Superior no sentido de ser o foro do domicilio do devedor o competente para julgar a ao monitria, em detrimento do foro estabelecido pelo ttulo sem eficcia executiva. 2. Agravo regimental no provido com aplicao de multa. (AgRg no AREsp 253.428/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 28/05/2013, DJe 03/06/2013)
@. Co#&l*s2!s
De todo o exposto, podemos concluir no ter havido mudanas de fundo trazidas pelo cdigo civil novo, em face da lei revogada, no que tange ao domiclio.
Fique atento: Smula do STJ, interessante no mbito processual da fixao de competncia, dispe: 8
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor A competncia para processar e julgar as aes conexas de interesse de menor , em princpio, do foro do domiclio do detentor de sua guarda. (SA$*la 4B4, SEGUNDA SEO, julgado em 27/05/2009, DJe 08/06/2009) E, ainda sobre o tema "domiclio, no mbito tributrio, vale mencionar: Presume-se dissolvida irregularmente a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos competentes, legitimando o redirecionamento da execuo fiscal para o scio-gerente. (SA$*la 546, PRIMEIRA SEO, julgado em 14/04/2010, DJe 13/05/2010)
TEMA 02 - PESSOA )CR.DICA
,. Co#&!ito.
Como decorrncia do fato associativo, e em um primeiro sentido, podemos conceituar a pessoa jurdica como sendo o grupo $umano, criado na forma da lei, e dotado de personalidade jurdica prpria, para a reali%a!o de fins comuns. Trata-se, pois, de um sujeito de direito, com autonomia jurdica. Veremos, todavia, ao longo do curso, que h tambm pessoas juridicas com peculiar estrutura, como a fundao e a "eireli (empresa individual de responsabilidade limitada).
Esta corrente negava pessoa jurdica existncia, ou seja, rejeitava a sua condio de sujeito de direito. Veremos, em sala de aula, os seus autores e os argumentos apresentados nesta corrente de pensamento.
2.2. T!orias Afir$ati(istas.
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INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor J a corrente afirmativista, admitia a existncia da pessoa jurdica, subtipificando-se em trs teorias:
a( teoria da fic)*o+ b( teoria da realidade objetiva %organicista(+ c( teoria da realidade tcnica.
A teoria da fic)*o, defendida por SAVIGNY, sustentava que a pessoa jurdica teria simples existncia ideal, vale dizer, seria mero "produto da tcnica jurdica.
J teoria da realidade objetiva, nitidamente organicista ou sociolgica, apontava em sentido oposto: a pessoa jurdica no seria mera abstrao ou criao da lei. Teria existncia prpria, real, social, como os indivduos. Assim pensava o prprio CLVIS BEVILQUA.
Finalmente, a teoria da realidade tcnica, para ns a adotada pelo direito brasileiro (art. 45, CC), sustentaria que a pessoa jurdica teria existncia real, no obstante a sua personalidade ser conferida pelo direito. Seria, pois, uma teoria intermediria.
Nessa linha, o art. 45 do CC:
&Art. 56 Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do poder executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao e sua inscrio no registro.F
4. S*r"i$!#to +a P!ssoa )*r'+i&a.
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INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor A pessoa jurdica passa a ter existncia legal a partir do registro dos seus atos constitutivos (contrato social ou estatuto), a teor do supra mencionado art. 45. Carecendo de registro, #a for$a +o C>+i"o Ci(il, ser considerada so&i!+a+! +!sp!rso#ifi&a+a (irregular ou de fato). Nesse sentido, confiram-se os arts. 986 e ss. do NCC, aqui elencados alguns:
GArt. 986. Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples. (grifos nossos)
"Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade. 5. Classifi&a1:o +as P!ssoas )*r'+i&as +! Dir!ito Pri(a+o
A legislao em vigor classifica as pessoas jurdicas de direito privado da seguinte forma (art. 44): a) associa)es+ b) sociedades+ c) funda)es+ d) organi.a)es religiosas+ e) partidos polticos. '
f) EIRELI OBS.: quando elaboramos esta apostila, estava em perodo de vacatio a Lei n 12.441 de 2011, que alterou o artigo 44, para reconhecer um tipo especial de pessoa juridica de direito privado: a EIRELI (empresa individual de responsabilidade limitada), a qual dever ser estudada na grade de Direito Empresarial. Com a sua vigncia, em 2012, muito dever ser discutido ainda, em sede prpria. Mormente por haver muitas dvidas em torno da matria. 11
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor 5.,.,. As Asso&ia12!s. /s associa)es s*o entidades de direito privado, formadas pela uni*o de indivduos com o propsito de reali.arem fins n*o-econ0micos.
O Novo Cdigo Civil, em seu art. 53, expressamente dispe que: GArt. 53 Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no-econmicos.F De acordo com o Novo Cdigo Civil, o estatuto das associa)es conter#, sob pena de nulidade %art. 12(3
I - a denominao, os fins e a sede da associao; II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos associados; III - os direitos e deveres dos associados; IV - as fontes de recursos para sua manuteno; V - o modo de constituio e funcionamento dos rgos deliberativos e administrativos; V o modo de constituio e de funcionamento dos rgos deliberativos; (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) VI - as condies para a alterao das disposies estatutrias e para a dissoluo. VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das respectivas contas. (Includo pela Lei n 11.127, de 2005) Art. 55. Os associados devem ter iguais direitos, mas o estatuto poder instituir categorias com vantagens especiais. Art. 56. A qualidade de associado intransmissvel, se o estatuto no dispuser o contrrio. Pargrafo nico. Se o associado for titular de quota ou frao ideal do patrimnio da associao, a transferncia daquela no importar, de per si, na atribuio da qualidade de associado ao adquirente ou ao herdeiro, salvo disposio diversa do estatuto. Compete privativamente Assemblia Geral, seu rgo deliberativo mximo, e, vi do disposto no art. 59 do NCC:
I destituir os administradores; (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
1 As organizaes religiosas e os partidos polticos, posto possam ser considerados, teoricamente, como entidades associativas, foram destacados do conceito de associao, pela Lei n. 10.825 de 2003, conforme veremos em sala de aula. 12
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor II alterar o estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os incisos I e II deste artigo exigido deliberao da assemblia especialmente convocada para esse fim, cujo quorum ser o estabelecido no estatuto, bem como os critrios de eleio dos administradores. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
IMPORTANTE% Fi<*! $*ito at!#to H possibili+a+! +! G!=&l*s:o +! asso&ia+oF/ pr!(ista #o art. 6@ +o CC: Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)
5.,.2. As So&i!+a+!s. A sociedade espcie de corpora)*o, dotada de personalidade jurdica prpria, e instituda por meio de um contrato social, com o precpuo escopo de e,ercer atividade econ0mica e partilhar lucros. O Novo Cdigo Civil, pondo de lado a tradicional classificao "sociedades civis e mercantis, substituiu-as por: a) sociedades empresrias; b) sociedades simples. Diferentemente das associaes, as sociedades tm fi#ali+a+! l*&rati(a. Nos termos do art. 982 do NCC, considera-se empres#ria a sociedade $ue tem por objeto o e,erccio de atividade prpria de empres#rio sujeito 4 inscri)*o no 5egistro de 6mpresa. J as sociedades simples, so as pessoas jurdicas $ue, embora persigam proveito econ0mico, n*o empreendem atividade empresarial %sociedades formadas por mdicos ou advogados, por e,emplo(. No tm registro na Junta Comercial. Nas sociedades simples, os scios atuam ou supervisionam diretamente o exerccio da atividade, diferentemente da sociedade empresria em que esta pessoalidade no especialmente sentida. Por isso, em geral, as sociedades simples so prestadoras de servios (sociedade formada por mdicos por exemplo), e o seu registro feito no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas. Nas empresrias, por seu turno, sobreleva o conceito de !$pr!sariali+a+!% aqui, os scios cuidam de articular fatores de produo (capital, trabalho, mo de-obra e matria prima), sendo feito o seu registro obrigatoriamente na Junta Comercial 2 . Vale lembrar que as sociedades annimas so sempre consideradas empresrias. Questo delicada diz respeito s &oop!rati(as.
2 Paulo Roberto de Carvalho Rego Registro Civil das Pessoas Jurdicas, in http://www.irtdpjsaopaulo.com.br/PJxNCC.htm 13
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor luz do pargrafo nico, art. 982 do Cdigo Civil, as cooperativas so sociedades simples. O STJ, inclusive, j se pronunciou neste sentido: PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS EXECUO. SOCIEDADE COOPERATIVA EM PROCESSO DE LIQUIDAO JUDICIAL. REGIME JURDICO PRPRIO (ARTS. 63 A 78 DA LEI 5.764/71). NO-APLICAO ANALGICA DO DECRETO-LEI 7.661/45. 1. Por ser sociedade simples, por ter regras prprias de liquidao e por no estar sujeita a falncia, sociedade cooperativa no se aplicam as disposies contidas no Decreto-Lei 7.661/45. Nesse sentido: REsp 803.633/SP, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJ de 15.10.2007. 2. Recurso especial desprovido. (REsp 882.014/SP, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 16/09/2008, DJe 29/09/2008) TRIBUTRIO. COOPERATIVA. LIQUIDAO JUDICIAL. LEI 5.764/1971. EXCLUSO DA MULTA E DOS JUROS MORATRIOS. IMPOSSIBILIDADE. 1. As cooperativas so sociedades simples nos termos do art. 982, pargrafo nico, do Cdigo Civil que, por definio, no exercem atividade empresarial (art. 1.093 do mesmo diploma legal). Por essa razo, no se sujeitam legislao falimentar, mas sim ao procedimento de liquidao previsto pelos arts. 63 a 78 da Lei 5.764/1971, que no contempla o benefcio de excluso das multas e dos juros moratrios. Precedentes do STJ. 2. Agravo Regimental no provido. (AgRg no REsp 808.241/SP, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 28/04/2009, DJe 17/06/2009) O seu registro, tradicionalmente, e com base na legislao especial at ento em vigor, era feita na Junta Comercial. Todavia, com a nova caracterizao, forte o posicionamento no sentido de que o mesmo dever ser feito no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas. Nesse sentido, a doutrina especializada:
"Neste contexto j no dependem de autorizao estatal a constituio das sociedades &oop!rati(as, cujos atos constitutivos so registrados levados ao Registro Civil e no mais Junta Comercial ()*li!ta L'+ia L*# Revista da EMARF, vol. VI, in http://www.trf2.gov.br/emarf/images/artigo61julieta.pdf.)
Merece destaque, tambm, a conceituao das cooperativas, face ab-rogao da competncia registraria das Juntas Comerciais para seu registro. Ao enunciar, o pargrafo nico do artigo 982, que, "independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade 14
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor por aes; e, simples, a cooperativa e, acrescentando, em seu artigo 998, que as sociedades simples sero registradas nos Registros Civis das Pessoas Jurdicas, disps, taxativa e completamente, sobre o assunto, ab-rogado restou o dispositivo da Lei 5764, de 16.12.1971, que atribua, s Juntas Comerciais, tal registro. E, isso, o bvio, porque a lei nova, ao dispor contrariamente da lei anterior, o fez para atingir um objetivo. Se no quisesse alterar a exceo prevista na lei anterior, teria calado a respeito, mas no o fez e, assim, significa que quis eliminar a exceo formal imposta pela regra anterior. Neste sentido, BULGARELLI afirma que O projeto considerou as sociedades cooperativas como sociedades simples e no como empresarias (pargrafo nico do art. 1019). .......................................................................................................... ......................... Temos a confessar que estivramos equivocados at agora, pois sempre pensamos que a insero das cooperativas entre as sociedades simples, devia-se ao fato da ausncia de lucro. Resolvido, contudo, esse problema, como vimos, atravs do emprego do termo mais geral resultado, que se ajusta s caractersticas da sociedade cooperativa, resta a explicao de que essa insero das cooperativas entre as sociedades simples se deu tendo em vista a tradicional natureza civil das cooperativas, alis, consagrada pela prpria lei das cooperativas atual. [69] (Pa*lo Rob!rto +! Car(alIo R!"o Registro Civil das Pessoas Jurdicas, in http://www.irtdpjsaopaulo.com.br/PJxNCC.htm) A matria, todavia, polmica. 5.,.4. As F*#+a12!s. Diferentemente das associaes e das sociedades, as funda)es resultam, n*o da uni*o de indivduos, mas da afeta)*o de um patrim0nio, por testamento ou escritura p7blica, $ue fa. o seu instituidor, especificando o fim para o $ual se destina 8 .
Para a criao de uma fundao, h uma srie ordenada de etapas que devem ser observadas, a saber: aE Af!ta1:o +! J!#s Li(r!s por $!io +o Ato +! Dota1:o Patri$o#ialK
3 A fundao pblica, instituda pela Unio, Estado ou Municpio, na forma da lei, rege-se por preceitos prprios do Direito Administrativo.
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INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor bE I#stit*i1:o por Es&rit*ra PAbli&a o* T!sta$!#toK &E Elabora1:o +os Estat*tosK +E Apro(a1:o +os Estat*tos K
!E R!alia1:o +o R!"istro Ci(il.
Quanto relevante funo fiscalizadora do rgo ministerial, confira-se o art. 66 do Novo Cdigo Civil:
/rt. 99. :elar# pelas funda)es o Ministrio ;7blico do 6stado onde situadas. < ' o . =e funcionarem no >istrito ?ederal, ou no @erritrio, caber# o encargo ao Ministrio ;7blico ?ederal. < A o . =e estenderem a atividade por mais de um 6stado, caber# o encargo, em cada um deles, ao respectivo Ministrio ;7blico".
Inovou o legislador, portanto, ao fazer expressa referncia ao Mi#ist8rio PAbli&o F!+!ral. Fi<*! at!#to% tra$ito* #o S*pr!$o Trib*#al F!+!ral a ADI 2@L5/ proposta p!la ASSOCIAO NACIONAL DOS MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO CONAMP, visando declarao de inconstitucionalidade do 1 DO ART. 66 DA LEI N. 10.406, DE 10.01.2002 (NOVO CDIGO CIVIL), sob a alegao de ter havido usurpao de atribuio do Ministrio Pblico do Distrito Federal (a Procuradoria Geral da Repblica apresentou parecer pela procedncia da ADI). V!Ma o R!s*lta+o%
14/12/2006 JULGAMENTO DO PLENO - PROCEDENTE Deciso: O Tribunal, unanimidade, julgou procedente a ao direta, nos termos do voto do Relator. Votou a Presidente, Ministra Ellen Gracie. Ausentes, justificadamente, neste julgamento, os Senhores Ministros Marco Aurlio, Joaquim Barbosa e a Senhora Ministra Crmen Lcia. Plenrio, 14.12.2006.
Em linhas gerais, a doutrina da desconsidera)*o pretende o superamento episdico da personalidade jurdica da sociedade, em caso de abuso (fraude ou simplesmente desvio de funo), objetivando a satisfa)*o do terceiro lesado junto ao patrim0nio dos prprios scios, $ue passam a ter responsabilidade pessoal pelo ilcito causado.
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INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor O Novo Cdigo Civil, por sua vez, colocando-se ao lado das legislaes modernas, consagrou, em norma expressa, a teoria da desconsidera)*o da personalidade jurdica, nos seguintes termos:
/rt. 1B. 6m caso de abuso de personalidade jurdica, caracteri.ado pelo desvio de finalidade, ou pela confus*o patrimonial, pode o jui. decidir, a re$uerimento da parte, ou do Ministrio ;7blico $uando lhe couber intervir no processo, $ue os efeitos de certas e determinadas rela)es de obriga)es sejam estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da pessoa jurdica".
Adotou-se, no particular, uma linha objetivista, que dispensa, pois, prova do +olo !sp!&'fi&o do scio ou administrador.
Finalmente, observe que a jurisprudncia do STJ tem diferenciado a Gt!oria $aiorF da Gt!oria $!#orF da desconsiderao da pessoa jurdica:
Responsabilidade civil e Direito do consumidor. Recurso especial. Shopping Center de Osasco-SP. Exploso. Consumidores. Danos materiais e morais. Ministrio Pblico. Legitimidade ativa. Pessoa jurdica. Desconsiderao. Teoria maior e teoria menor. Limite de responsabilizao dos scios. Cdigo de Defesa do Consumidor. Requisitos. Obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. Art. 28, 5. - Considerada a proteo do consumidor um dos pilares da ordem econmica, e incumbindo ao Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, possui o rgo Ministerial legitimidade para atuar em defesa de interesses individuais homogneos de consumidores, decorrentes de origem comum. - A teoria maior da desconsiderao, regra geral no sistema jurdico brasileiro, no pode ser aplicada com a mera demonstrao de estar a pessoa jurdica insolvente para o cumprimento de suas obrigaes. Exige-se, aqui, para alm da prova de insolvncia, ou a demonstrao de desvio de finalidade (teoria subjetiva da desconsiderao), ou a demonstrao de confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao). - A teoria menor da desconsiderao, acolhida em nosso ordenamento jurdico excepcionalmente no Direito do Consumidor e no Direito Ambiental, incide com a mera prova de 17
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor insolvncia da pessoa jurdica para o pagamento de suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio de finalidade ou de confuso patrimonial. - Para a teoria menor, o risco empresarial normal s atividades econmicas no pode ser suportado pelo terceiro que contratou com a pessoa jurdica, mas pelos scios e/ou administradores desta, ainda que estes demonstrem conduta administrativa proba, isto , mesmo que no exista qualquer prova capaz de identificar conduta culposa ou dolosa por parte dos scios e/ou administradores da pessoa jurdica. - A aplicao da teoria menor da desconsiderao s relaes de consumo est calcada na exegese autnoma do 5 do art. 28, do CDC, porquanto a incidncia desse dispositivo no se subordina demonstrao dos requisitos previstos no caput do artigo indicado, mas apenas prova de causar, a mera existncia da pessoa jurdica, obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados aos consumidores. - Recursos especiais no conhecidos. (RESP 279.273/SP, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, Rel. p/ Acrdo Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 04.12.2003, DJ 29.03.2004 p. 230)
E mais recentemente:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. SUPOSTA OFENSA AO ART. 535 DO CPC. INEXISTNCIA DE VCIO NO ACRDO RECORRIDO. EXECUO FISCAL. ENCERRAMENTO DO PROCESSO FALIMENTAR. CIRCUNSTNCIA QUE NO IMPEDE O REDIRECIONAMENTO DO PROCESSO EXECUTIVO FISCAL. INVIABILIDADE DE REDIRECIONAMENTO NO CASO CONCRETO. 1. No havendo no acrdo recorrido omisso, obscuridade ou contradio, no fica caracterizada ofensa ao art. 535 do CPC. 2. No obstante a falncia seja forma de dissoluo regular da sociedade, o encerramento do processo falimentar no implica excluso de eventuais irregularidades que possam ter sido praticadas pelo scio responsvel e que tenham relao com o no pagamento do tributo devido. Assim, o fato de haver dissoluo regular da sociedade, por si s, no impede o redirecionamento da execuo fiscal. Nesse sentido: REsp 958.428/RS, 2 Turma, Rel. p/ acrdo Min. Herman Benjamin, DJe de 18.3.2011. 18
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor 3. No entanto, malgrado seja possvel o redirecionamento da execuo fiscal, mesmo aps o encerramento da falncia da empresa executada, tal providncia no se revela possvel no caso dos autos. No que se refere ao disposto nos arts. 134 e 135 do CTN, a orientao das Turmas que integram a Primeira Seo desta Corte firmou-se no sentido de que as regras previstas nos artigos referidos aplicam-se to-somente aos crditos decorrentes de obrigaes tributrias, de modo que, em se tratando de cobrana de multa administrativa, mostra-se invivel o pedido de redirecionamento fulcrado em tais artigos (REsp 408.618/PR, 2 Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 16.8.2004; AgRg no REsp 735.745/MG, 1 Turma, Rel. Min. Denise Arruda, DJ de 22.11.2007; AgRg no Ag 1.360.737/SC, 1 Turma, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJe de 9.6.2011). 4. Em relao ao disposto no art. 50 do CC/2002, verifica-se que o pedido de redirecionamento baseia-se to somente na responsabilidade decorrente do no pagamento do valor executado (multa administrativa), olvidando-se o exequente (ora recorrente) de apontar alguma circunstncia que, nos termos da jurisprudncia desta Corte, viabilize o redirecionamento da execuo fiscal. Impende ressaltar que "a responsabilizao dos administradores e scios pelas obrigaes imputveis pessoa jurdica, em regra, no encontra amparo to-somente na mera demonstrao de insolvncia para o cumprimento de suas obrigaes (Teoria menor da desconsiderao da personalidade jurdica)", fazendo-se "necessrio para tanto, ainda, ou a demonstrao do desvio de finalidade (este compreendido como o ato intencional dos scios em fraudar terceiros com o uso abusivo da personalidade jurdica), ou a demonstrao da confuso patrimonial (esta subentendida como a inexistncia, no campo dos fatos, de separao patrimonial do patrimnio da pessoa jurdica ou de seus scios, ou, ainda, dos haveres de diversas pessoas jurdicas" (REsp 1.200.850/SP, 3 Turma, Rel. Min. Massami Uyeda, DJe de 22.11.2010). 5. Recurso especial no provido. (REsp 1267232/PR, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, SEGUNDA TURMA, julgado em 01/09/2011, DJe 08/09/2011)
FALNCIA. ARRECADAO DE BENS PARTICULARES DE SCIOS-DIRETORES DE EMPRESA CONTROLADA PELA FALIDA. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA (DISREGARD DOCTRINE). TEORIA MAIOR. NECESSIDADE DE FUNDAMENTAO ANCORADA EM FRAUDE, ABUSO DE DIREITO OU CONFUSO PATRIMONIAL. RECURSO PROVIDO. 19
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor 1. A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica - disregard doctrine -, conquanto encontre amparo no direito positivo brasileiro (art. 2 da Consolidao das Leis Trabalhistas, art. 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor, art. 4 da Lei n. 9.605/98, art. 50 do CC/02, dentre outros), deve ser aplicada com cautela, diante da previso de autonomia e existncia de patrimnios distintos entre as pessoas fsicas e jurdicas. 2. A jurisprudncia da Corte, em regra, dispensa ao autnoma para se levantar o vu da pessoa jurdica, mas somente em casos de abuso de direito - cujo delineamento conceitual encontra-se no art. 187 do CC/02 -, desvio de finalidade ou confuso patrimonial, que se permite tal providncia. Adota-se, assim, a "teoria maior" acerca da desconsiderao da personalidade jurdica, a qual exige a configurao objetiva de tais requisitos para sua configurao. 3. No caso dos autos, houve a arrecadao de bens dos diretores de sociedade que sequer a falida, mas apenas empresa controlada por esta, quando no se cogitava de scios solidrios, e mantida a arrecadao pelo Tribunal a quo por "possibilidade de ocorrncia de desvirtuamento da empresa controlada", o que, toda evidncia, no suficiente para a superao da personalidade jurdica. No h notcia de qualquer indcio de fraude, abuso de direito ou confuso patrimonial, circunstncia que afasta a possibilidade de superao da pessoa jurdica para atingir os bens particulares dos scios. 4. Recurso especial conhecido e provido. (REsp 693.235/MT, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 17/11/2009, DJe 30/11/2009) DESCONSIDERANOO. PERSONALIDADE )CR.DICA. PRESSCPOSTOS. Houve a desconsiderao da personalidade jurdica (+isr!"ar+ +o&tri#!) da empresa devedora, ao imputar ao grupo controlador a responsabilidade pela dvida, sem sequer as instncias ordinrias declinarem presentes os pressupostos do art. 50 do CC/2002. Houve apenas meno ao fato de que a cobrana feita por um rgo pblico e que a empresa controlada seria simples lo#"a $a#*s da controladora. Da a violao do art. 131 do CPC, visto que no h fundamentao nas decises das instncias ordinrias, o que leva a afastar a extenso do arresto s recorrentes em razo da excluso da desconsiderao da personalidade jurdica da devedora, ressalvado o direito de a recorrida obter nova medida para a defesa de seu crdito acaso comprovadas as condies previstas no retrocitado artigo. Anotou-se no se cuidar da chamada teoria menor: desconsiderao pela simples prova da insolvncia diante de tema 20
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor referente ao Direito Ambiental (art. 4 da Lei n. 9.605/1998) ou do Consumidor (art. 28, 5, da Lei n. 8.078/1990), mas sim da teoria maior que, em regra, exige a demonstrao do desvio de finalidade da pessoa jurdica ou a confuso patrimonial. Precedente citado: REsp 279.273-SP, DJ 29/3/2004. REsp 744.107-SP, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 20/5/2008. Interessante acrescentar, ainda, haver decidido o STJ que o scio atingido pela desconsiderao da pessoa jurdica torna-se parte no processo:
RECURSO ESPECIAL - SOCIEDADE ANNIMA - EXECUO FRUSTRADA - DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA - VIOLAO AO ARTIGO 535 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - NO OCORRNCIA - JULGAMENTO 'EXTRA PETITA' - INEXISTNCIA - REVOLVIMENTO FTICO - INADMISSIBILIDADE - DISSDIO NO COMPROVADO. I - Havendo encontrado motivos suficientes para fundar a deciso, o magistrado no se encontra obrigado a responder todas as alegaes das partes, nem a ater-se aos fundamentos indicados por elas ou a responder, um a um, a todos os seus argumentos. II - No h falar em julgamento extra petita quando o tribunal aprecia o pedido por outro fundamento legal. Em outras palavras, o juiz conhece o direito, no estando vinculado aos dispositivos citados pelas partes. III - No mbito do recurso especial, no h como se reavaliar entendimento firmado pelo tribunal estadual com espeque nas provas dos autos (Smula 7/STJ) IV - O scio alcanado pela desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria torna-se parte no processo. V - No se conhece do recurso pela alnea "c" quando no demonstrada similitude ftica apta a configurar a alegada divergncia interpretativa entre os julgados confrontados. Recurso especial no conhecido. (REsp 258.812/MG, Rel. Ministro CASTRO FILHO, TERCEIRA TURMA, julgado em 29.11.2006, DJ 18.12.2006 p. 358)
Finalmente, vale anotar que o STJ tem admitido firmemente que se conhea da desconsiderao na prpria execuo: Civil. Processo Civil. Recurso especial. Ao de execuo de ttulo judicial movida por scio minoritrio em desfavor da prpria sociedade. Pedido de desconsiderao da personalidade jurdica desta, para acesso aos bens da empresa controladora, em face de irregularidades cometidas na administrao. Deferimento no curso da execuo. Oferecimento de embargos do 21
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor devedor pela controladora, sob alegao de sua ilegitimidade passiva. No conhecimento do pedido, em face de precluso pela ausncia de interposio de agravo de instrumento da deciso que determinara a desconsiderao. Alegao de violao ao art. 535 do CPC. - No h violao ao art. 535 do CPC quando ausentes omisso, contradio ou obscuridade no acrdo. - irrelevante, na presente hiptese, afirmar que de despacho que ordena a citao no cabe recurso, porque a presente controvrsia no diz respeito a tal questo. O reconhecimento de precluso se refere ao contedo material da deciso, que desconsiderou a personalidade jurdica da controladora, e no determinao de citao. - O acrdo afirmou corretamente que a reviso das condies da ao possvel nas instncias ordinrias; o que no se permite, contudo, rediscutir, por via oblqua, uma questo com contedo prprio que no foi impugnada a tempo. O sucesso da alegao de ilegitimidade passiva, na presente hiptese, tem como antecedente necessrio a prvia desconstituio da deciso que desconsiderou a personalidade jurdica, mas esta no foi oportunamente atacada. . Em outras palavras, ainda possvel discutir, por novos fundamentos, a ilegitimidade passiva nos embargos, mas no possvel atacar especificamente a legitimidade passiva reconhecida nos limites de uma prvia, autnoma e inatacada deciso que desconsiderou a personalidade jurdica. - A jurisprudncia do STJ pacfica no sentido de que a desconsiderao da personalidade jurdica medida cabvel diretamente no curso da execuo. Precedentes. - No se conhece de recurso especial na parte em que ausente o prequestionamento da matria. - No se conhece de recurso especial na parte em que este se encontra deficientemente fundamentado. Recurso especial no conhecido. (REsp 920.602/DF, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 27.05.2008, DJ 23.06.2008 p. 1)
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Interessante figura a denominada G+!s&o#si+!ra1:o i#(!rsaF, situao em que o ato judicial atinge o patrimnio da prpria pessoa jurdica para, assim, poder alcanar a pessoa fsica autora do ato abusivo. 22
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor A sua aplicao se faz sentir, em especial, no Direito de Famlia, como bem observa o Prof. Rolf Madaleno:
"Cuida-se da despersonalizao inversa, que capta a autntica realidade que se oculta atrs da personalidade societria, onde scio e sociedade se associam no propsito de encobrir a obrigao alimentcia do devedor executado, olvidando-se ambos, que excedem o objetivo social e com afronta ordem pblica, elidem criminosamente o direito alimentar que busca assegurar a vida, como o mais importante de todos os direitos. Na ao de separao judicial litigiosa n 01291069282 que tramitou pela 1 Vara de Famlia e Sucesses de Porto Alegre, o juiz monocrtico enfrentou em sentena, a questo do afastamento meramente formal do ru, da sociedade comercial que at as vsperas da sua separao judicial era por ele dirigida. Em sua deciso o juiz singular destacou a simulao do afastamento do ru da direo da empresa G.A.J., aduzindo ser `caso tpico, em tese, de exigir da pessoa jurdica o pagamento alimentar que o ru insiste em no poder fazer, pela aplicao da teoria da despersonalizao da pessoa jurdica." ("A Disregard nos Alimentos, disponvel no http://www.rolfmadaleno.com.br/site/index2.php?option=com_content&do_pdf=1&id=33 , acessado em 01 de agosto de 2008)
E o STJ recentemente decidiu: PROCESSCAL CIVIL E CIVIL. RECCRSO ESPECIAL. EPECCNOO DE T.TCLO )CDICIAL. ART. 60 DO CCQ02. DESCONSIDERANOO DA PERSONALIDADE )CR.DICA INVERSA. POSSIJILIDADE. I A ausncia de deciso acerca dos dispositivos legais indicados como violados impede o conhecimento do recurso especial. Smula 211/STJ. II Os embargos declaratrios tm como objetivo sanear eventual obscuridade, contradio ou omisso existentes na deciso recorrida. Inexiste ofensa ao art. 535 do CPC, quando o Tribunal a quo pronuncia-se de forma clara e precisa sobre a questo posta nos autos, assentando-se em fundamentos suficientes para embasar a deciso, como ocorrido na espcie. 23
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor III A desconsiderao inversa da personalidade jurdica caracteriza-se pelo afastamento da autonomia patrimonial da sociedade, para, contrariamente do que ocorre na desconsiderao da personalidade propriamente dita, atingir o ente coletivo e seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a pessoa jurdica por obrigaes do scio controlador. IV Considerando-se que a finalidade da disregard doctrine combater a utilizao indevida do ente societrio por seus scios, o que pode ocorrer tambm nos casos em que o scio controlador esvazia o seu patrimnio pessoal e o integraliza na pessoa jurdica, conclui-se, de uma interpretao teleolgica do art. 50 do CC/02, ser possvel a desconsiderao inversa da personalidade jurdica, de modo a atingir bens da sociedade em razo de dvidas contradas pelo scio controlador, conquanto preenchidos os requisitos previstos na norma. V A desconsiderao da personalidade jurdica configura-se como medida excepcional. Sua adoo somente recomendada quando forem atendidos os pressupostos especficos relacionados com a fraude ou abuso de direito estabelecidos no art. 50 do CC/02. Somente se forem verificados os requisitos de sua incidncia, poder o juiz, no prprio processo de execuo, "levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja os bens da empresa. VI luz das provas produzidas, a deciso proferida no primeiro grau de jurisdio, entendeu, mediante minuciosa fundamentao, pela ocorrncia de confuso patrimonial e abuso de direito por parte do recorrente, ao se utilizar indevidamente de sua empresa para adquirir bens de uso particular. VII Em concluso, a r. deciso atacada, ao manter a deciso proferida no primeiro grau de jurisdio, afigurou-se escorreita, merecendo assim ser mantida por seus prprios fundamentos. Recurso especial no provido. (REsp 948.117/MS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 22/06/2010, DJe 03/08/2010) DESCONSIDERANOO DA PERSONALIDADE )CR.DICA INVERSA. Discute-se, no REsp, se a regra contida no art. 50 do CC/2002 autoriza a chamada desconsiderao da personalidade jurdica inversa. Destacou a Min. Relatora, em princpio, que, a par de divergncias doutrinrias, este Superior Tribunal sedimentou o entendimento de ser 24
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor possvel a desconstituio da personalidade jurdica dentro do processo de execuo ou falimentar, independentemente de ao prpria. Por outro lado, expe que, da anlise do art. 50 do CC/2002, depreende-se que o ordenamento jurdico ptrio adotou a chamada teoria maior da desconsiderao, segundo a qual se exige, alm da prova de insolvncia, a demonstrao ou de desvio de finalidade (teoria subjetiva da desconsiderao) ou de confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao). Tambm explica que a interpretao literal do referido artigo, de que esse preceito de lei somente serviria para atingir bens dos scios em razo de dvidas da sociedade e no o inverso, no deve prevalecer. Anota, aps essas consideraes, que a desconsiderao inversa da personalidade jurdica caracteriza-se pelo afastamento da autonomia patrimonial da sociedade, para, contrariamente do que ocorre na desconsiderao da personalidade propriamente dita, atingir, ento, o ente coletivo e seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a pessoa jurdica por obrigaes de seus scios ou administradores. Assim, observa que o citado dispositivo, sob a tica de uma interpretao teleolgica, legitima a inferncia de ser possvel a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica em sua modalidade inversa, que encontra justificativa nos princpios ticos e jurdicos intrnsecos prpria +isr!"ar+ +o&tri#!, que vedam o abuso de direito e a fraude contra credores. Dessa forma, a finalidade maior da +isr!"ar+ +o&tri#! contida no preceito legal em comento combater a utilizao indevida do ente societrio por seus scios. Ressalta que, diante da desconsiderao da personalidade jurdica inversa, com os efeitos sobre o patrimnio do ente societrio, os scios ou administradores possuem legitimidade para defesa de seus direitos mediante a interposio dos recursos tidos por cabveis, sem ofensa ao contraditrio, ampla defesa e ao devido processo legal. No entanto, a Min. Relatora assinala que o juiz s poder decidir por essa medida excepcional quando forem atendidos todos os pressupostos relacionados fraude ou abuso de direito estabelecidos no art. 50 do CC/2002. No caso dos autos, tanto o juiz como o tribunal a <*o entenderam haver confuso patrimonial e abuso de direito por parte do recorrente. Nesse contexto, a Turma negou provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp 279.273-SP, DJ 29/3/2004; REsp 970.635-SP, DJe 1/12/2009, e REsp 693.235-MT, DJe 30/11/2009. REsp L5B.,,@-MS/ R!l. Mi#. Na#&R A#+ri"Ii/ M*l"a+o !$ 22Q7Q20,0.
Outra figura peculiar, que com a doutrina da desconsiderao no se confunde a Gt!oria *ltra (ir!s so&i!tatisF/ segundo a qual a sociedade no se responsabiliza pelo ato do administrador que extrapole os limites do ato constitutivo da pessoa jurdica (art. 1015, CC).
25
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor A respeito dela, preleciona o Prof. Cludio Calo Souza: "Esta teoria surgiu na jurisprudncia inglesa, no sculo XIX, segundo a qual, se o administrador, ao praticar atos de gesto, violar o objeto social (objeto-atividade e objeto-lucro) delimitado no ato constitutivo, este ato ultra vires societatis no poder ser imputado sociedade, sendo considerado, segundo alguns autores, invlido e, para outros autores, ineficaz. Portanto, a sociedade fica isenta de responsabilidade perante terceiros, salvo se tiver se beneficiado com a prtica do ato, quando ento, passar a ter responsabilidade na medida do benefcio auferido. Fonte: SOUSA, Cludio Calo. Algumas impropriedades do denominado "novo" Cdigo Civil . )*s Na(i"a#+i, Teresina, ano 7, n. 61, jan. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3660>. Acesso em: 30 jan. 2009.
7. E=ti#1:o +a P!ssoa )*r'+i&a.
A dissoluo da pessoa jurdica, segundo classificao consagrada na doutrina, poder ser
:
a) convencional; b) administrativa; c) judicial.
Sobre o tema, discorreremos em sala.
@. Co#&l*s2!s
De fato, houve significativas mudanas no tratamento da pessoa jurdica, quando da entrada em vigor do novo Cdigo Civil, a exemplo da disciplina mais abrangente das associaes, do tratamento empresarial das sociedades e da consagrao da teoria da desconsiderao (disregard doctrine).
B. JREVE S.NTESE DO GDRAMA EPISTENCIALF VIVIDO PELO ART. 204, DO CC
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INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor O artigo 2031 do CC, originariamente, previa que:
Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, tero o prazo de *$ a#o para se adaptarem s disposies deste Cdigo, a partir de sua vigncia; igual prazo concedido aos empresrios. Posteriormente, sofreu a interferncia de dois diplomas legais (Leis 10.825 de 2003 e 10.838 de 2004), que resultou nas seguintes mudanas: abriu-se um pargrafo nico para excluir or"a#ia12!s r!li"iosas (igrejas) e parti+os pol'ti&os da sujeio ao prazo de adaptao e a dilatao para +ois a#os do prazo previsto para os empresrios e demais entidades adaptarem os seus atos constitutivos. Em seguida, a Medida Provisria 234 de 10-01-2005 estenderia mais uma vez o prazo legal para ,, +! Ma#!iro +! 2007. E, mais recentemente, a Lei n 11.127, de 28-06-2005 alargaria o prazo mais uma vez, para fixar como termo final o dia ,, +! Ma#!iro +! 200@. Segundo o professor Richard Domingos, eis algumas conseqncias da no-adaptao a este prazo:
"As piores conseqncias so: impedimento de participao em licitaes; impossibilidade de abertura de contas bancrias; impedimento de obter emprstimos e financiamentos; impedimentos de fornecer produtos ou servios para grandes empresas e, terem o contrato considerado irregular, o que faz com que as responsabilidades dos scios passem a ser ilimitadas e no mais restrita ao valor do capital social, podendo os scios e administradores responder com seus bens pessoais" (http://www.callcenter.inf.br/).
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor
L. T!=to Co$pl!$!#tar
A ttulo complementar, recomendamos a leitura do texto GAsp!&tos Mo+!r#os +a T!oria +a D!s&o#si+!ra1:o +a P!rso#ali+a+! )*r'+i&aF, do Prof. Mrcio Guimares, disponivel no endereo http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=3996, do excelente site do Jus Navigandi, e cujo trecho abaixo destacamos:
2.Com o decreto da desconsidera)*o da personalidade jurdica, ser# ignorada a e,istncia de patrim0nios dspares, alcan)ando-se diretamente o scio $ue perpetrou o ato lesivo+ contudo, seu incremento ser# momentneo e para o caso concreto D retira-se a cortina e novamente posta em seu lugar para e,ercer sua fun)*o de origem. E*o h# anula)*o de ato. 1.:erifica a fraude, o alcance do scio pode se dar diretamente+ de forma incidental+ FinversaF ou indireta, restando claro $ue ao passo $ue mentes ardilosas se aperfei)oam nos seus desideratos, novos mecanismos ser*o engendrados para coibir atos deste jae.". Vale a pena conferir!
,0. Fi<*! por D!#tro
Durante o nosso curso, sempre que for publicada alguma notcia ou jurisprudncia interessante, nos esforaremos para tentar dar-lhe cincia, pois a atualizao constante de extrema importncia para o concursando. Afinal, "o tempo no pra, diria o poeta. E o Direito tenta acompanhar a sua mudana.
ST) - O Trib*#al +a Ci+a+a#ia S!li& o* #:o S!li&/ !is a <*!st:o ,BQ0BQ20,4
Responsvel pela estabilizao da jurisprudncia infraconstitucional, o Superior Tribunal de Justia (STJ) retomou a discusso de uma questo controversa que j foi debatida diversas 28
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor vezes em seus rgos fracionrios: a aplicao da taxa Selic nas indenizaes civis estabelecidas judicialmente.
Na prtica, a controvrsia afetada Corte Especial pela Quarta Turma diz respeito ao artigo 406 do Cdigo Civil (CC) de 2002, que dispe que, quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.
O problema que existem duas correntes opostas sobre qual taxa seria essa, o que vem impedindo um entendimento uniforme sobre a questo.
Em precedentes relatados pela ministra Denise Arruda (REsp 830.189) e pelo ministro Francisco Falco (REsp 814.157), a Primeira Turma do STJ entendeu que a taxa em vigor para o clculo dos juros moratrios previstos no artigo 406 do CC de 1% ao ms, nos termos do que dispe o artigo 161, pargrafo 1, do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), sem prejuzo da incidncia da correo monetria.
Em precedentes relatados pelos ministros Teori Zavascki (REsp 710.385) e Luiz Fux (REsp 883.114), a mesma Primeira Turma decidiu que a taxa em vigor para o clculo dos juros moratrios previstos no artigo 406 do CC a Selic.
A opo pela taxa Selic tem prevalecido nas decises proferidas pelo STJ, como no julgamento do REsp 865.363, quando a Quarta Turma reformou o ndice de atualizao de indenizao por danos morais devida sogra e aos filhos de homem morto em atropelamento, que inicialmente seria de 1% ao ms, para adotar a correo pela Selic.
Tambm no REsp 938.564, a Turma aplicou a Selic indenizao por danos materiais e morais devida a um homem que perdeu a esposa em acidente fatal ocorrido em hotel onde passavam lua de mel.
Caso af!ta+o
No caso especfico (REsp 1.081.149) afetado Corte Especial e relatado pelo ministro Luis Felipe Salomo, uma mulher ajuizou ao declaratria de inexistncia de dvida com pedido de indenizao por dano moral, contra a Companhia Securitizadora de Crditos Financeiros Gomes Freitas.
Segundo os autos, a autora teve seus documentos pessoais falsificados, registrou boletim de ocorrncia policial e cautelarmente incluiu nos cadastros da Cmara de Dirigentes Lojistas (CDL) a informao "documento clonado", ao lado de seu nome. Mesmo assim, a empresa determinou a inscrio de seu nome em cadastros de inadimplentes, em razo de dvida contrada por terceiros valendo-se da documentao falsificada.
O juzo de direito da 14 Vara Cvel da Comarca de Porto Alegre julgou os pedidos procedentes. Reconheceu a inexistncia da dvida, determinou o cancelamento da inscrio indevida e condenou a companhia ao pagamento de indenizao por danos morais no valor de R$ 3.800, atualizada pelo IGP-M e juros de 12% ao ano.
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INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor Em grau de apelao, o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul deu parcial provimento ao recurso da autora para elevar a indenizao a R$ 7 mil, fazendo incidir correo monetria e juros moratrios somente a partir da data daquele arbitramento.
A autora recorreu ao STJ, sustentando que os juros moratrios e a correo monetria advindos de relao extracontratual devem incidir a partir do evento danoso (Smulas 43 e 54 do STJ) e no do arbitramento da indenizao.
O julgamento do recurso foi interrompido por pedido de vista antecipada formulado pelo ministro Joo Otvio de Noronha. Ele entende que a questo deve ser previamente analisada pela Segunda Seo especializada em direito privado e no diretamente pela Corte Especial.
Oport*#i+a+!
Para o ministro Luis Felipe Salomo, o julgamento desse caso a oportunidade para o STJ consolidar entendimentos sobre a incidncia da taxa de juros moratrios em dvidas civis (artigo 406 do CC), o momento inicial para sua fluncia e a exata delimitao do que seja responsabilidade contratual e extracontratual para efeitos de incidncia de juros e correo monetria. Para ele, importante adequar os verbetes sumulares e os precedentes da Corte.
A jurisprudncia do marco inicial de incidncia dos juros moratrios em responsabilidade extracontratual j est pacificada pela Smula 54, que determina: "Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual."
A incidncia de correo monetria na indenizao por danos morais est pacificada pela Smula 362: "A correo monetria do valor da indenizao do dano moral incide desde a data do arbitramento."
Isso significa que os juros moratrios e a correo monetria decorrentes de responsabilidade extracontratual fluem a partir de momentos diversos os juros moratrios a partir do evento danoso, e a correo monetria, em caso de dano moral, a partir do arbitramento do valor da indenizao.
No caso de responsabilidade civil contratual, a jurisprudncia determina a incidncia de juros a partir da citao ou do vencimento da dvida, conforme inmeros precedentes julgados pela Corte Superior, entre eles o REsp 1.257.846, relatado pelo ministro Sidnei Beneti, e o REsp 1.078.753, relatado pelo ministro Joo Otvio de Noronha.
Co#tro(8rsia
A controvrsia que ainda no foi harmonizada pelo STJ no envolve o momento, mas o percentual que deve ser aplicado para efeito de correo da dvida. Em embargos relatados pelo ministro Teori Zavascki (EREsp 727.842), a Corte Especial firmou orientao no sentido de que "atualmente, a taxa dos juros moratrios a que se refere artigo 406 do CC a taxa referencial do Sistema Especial de Liquidao e Custdia (Selic), por ser ela a que incide como juros moratrios dos tributos federais".
Posteriormente, tambm ficou consignado que "apesar de a Selic englobar juros moratrios e correo monetria, no se verifica bis i# i+!$, pois sua aplicao condicionada no- 30
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor incidncia de quaisquer outros ndices de correo monetria".
E justamente nesse contexto que gira a controvrsia. Para o ministro Luis Felipe Salomo, j que a taxa Selic engloba juros moratrios e correo monetria em sua formao, sua incidncia em dvidas civis pressupe a fluncia simultnea de juros e correo, fato que no ocorre em indenizaes civis (Smulas 54 e 362).
Assim, defende o ministro, necessrio harmonizar a aplicao da Selic com as Smulas 54 e 362 do STJ, que estabelecem a contagem de juros e de correo monetria em perodos distintos.
T!s!
Luis Felipe Salomo reconhece que a taxa em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional a Selic, mas entende que sua aplicao em dvidas civis no constitui "diretriz peremptria incontornvel prevista no Cdigo Civil, sendo apenas um parmetro a ser adotado na falta de outro especfico previsto para determinada relao jurdica, como, por exemplo, o que h para dvidas condominiais (artigo 1.335, pargrafo 1, do CC).
"No obstante, parece claro que o artigo 406 do CC no encerra preceito de carter cogente, tanto assim que confere prevalncia s estipulaes contratuais acerca dos juros moratrios (`quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada) e a estipulaes legais especficas, deixando expressa a subsidiariedade da incidncia dessa taxa, ressalta o ministro.
Mesmo discordando da aplicao da Selic em indenizaes civis, ele consignou em seu voto ter aplicado tal entendimento em julgamento ocorrido na Segunda Seo para evitar o "pernicioso dissdio jurisprudencial interno, mas ressalvou sua posio contrria "aplicao indiscriminada da Selic.
Proposta
Com base no Enunciado 20, aprovado na I Jornada de Direito Civil promovida pelo Conselho da Justia Federal em setembro de 2002, o ministro prope que o STJ adote a utilizao de ndice oficial de correo monetria ou tabela do prprio tribunal local, somado taxa de juros de 1% ao ms (ou 12% ao ano), nos termos do artigo 161 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN).
O referido enunciado dispe que "a taxa de juros moratrios a que se refere o artigo 406 a do artigo 161, pargrafo 1, do Cdigo Tributrio Nacional, ou seja, 1% ao ms.
O mesmo enunciado, que possui carter orientador da interpretao dos artigos, dispe que a utilizao da taxa Selic como ndice de apurao dos juros legais no juridicamente segura, porque impede o prvio conhecimento dos juros; no operacional, porque seu uso ser invivel sempre que se calcularem somente juros ou somente correo monetria; incompatvel com a regra do artigo 591 do novo Cdigo Civil, que permite apenas a capitalizao anual dos juros, e pode ser incompatvel com o artigo 192, pargrafo 3, da Constituio Federal, se resultarem juros reais superiores a 12% ao ano.
"Independentemente de questionamento acerca do acerto ou desacerto da adoo da Selic como 31
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor taxa de juros a que se refere o artigo 406 do Cdigo Civil, o fato que sua incidncia se torna impraticvel em situao como a dos autos, em que os juros moratrios fluem a partir do evento danoso (Smula 54) e a correo monetria em momento posterior (Smula 362), destaca o ministro em seu voto.
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Para o relator do recurso afetado Corte Especial, exatamente pelo fato de englobar em sua formao tanto remunerao quanto correo, que a Selic no reflete, com perfeio e justia, o somatrio de juros moratrios e a real depreciao da moeda que a correo monetria visa recompor pelos ndices de inflao medida em determinado perodo.
"A Selic no um espelho do mercado; taxa criada e reconhecida com forte componente poltico e no exclusivamente tcnico , que interfere na inflao para o futuro, ao invs de refleti-la, com vistas na economia de um perodo anterior e na projeo para os prximos meses, em consonncia tambm com as metas governamentais, entende Salomo.
Para balizar sua proposta, o ministro incluiu em seu voto um minucioso estudo sobre a taxa de juros paga com a utilizao da Selic desde 2003 e constatou que sua adoo na atualizao de dvidas judiciais conduz a uma oscilao anrquica dos juros efetivamente pagos pela mora.
"Constata-se, por exemplo, o pagamento de juros a 12,31% ao ano em 2005, contra o irrisrio 1,30% ao ano em 2012, perodos em que a inflao foi praticamente idntica (5,69% e 5,84% a.a.), respectivamente, analisou o relator.
Para ele, a adoo da Selic para efeitos de pagamento tanto de correo monetria quanto de juros moratrios pode conduzir a situaes extremas: por um lado, de enriquecimento sem causa ou, por outro, de incentivo litigncia habitual, recalcitrncia recursal e desmotivao para solues alternativas de conflito, ciente o devedor de que sua mora no acarretar grandes consequncias patrimoniais.
"Alis, como as dvidas judiciais so atualizadas mensalmente, e no anualmente, h registros de meses em que a Selic ficou abaixo de ndices oficiais que medem exclusivamente a inflao, o que significa juros negativos e que, em boa verdade, nesse perodo, foi o credor que pagou juros ao devedor, o que no se sustenta, ressaltou o ministro em seu voto.
Para Luis Felipe Salomo, a adoo da Selic na relao de direito pblico alusiva a crditos tributrios ou a dvidas fazendrias inquestionvel, mas no h motivos para transpor esse entendimento para relaes puramente privadas, nas quais se faz necessrio o cmputo justo e seguro de correo monetria e juros moratrios, "atribuio essa que, efetivamente, a Selic no desempenha bem.
Voto
No caso afetado Corte Especial, o ministro relator deu parcial provimento ao recurso especial para descartar a incidncia da correo monetria a partir da inscrio indevida. Tambm consignou que a indenizao por danos morais, para efeito de incidncia de juros de mora, deve ser considerada sempre responsabilidade extracontratual "at porque, no caso concreto, a ausncia de contrato entre a autora e a instituio financeira foi exatamente o que justificou a 32
INTENSIVO I Direito civil Pablo Stolze Material do professor propositura da ao.
Assim, entendeu o ministro, deve ser aplicada a Smula 54 do STJ, com os juros moratrios fluindo a partir do evento danoso.
Em relao correo monetria, Salomo sustentou que a mesma deve incidir a partir do arbitramento da indenizao em grau de apelao (Smula 362), ao contrrio do que prope a recorrente, que busca a contagem tambm desde a inscrio indevida. O ndice de correo ser o da tabela adotada pelo tribunal de origem, desde que oficial.
O julgamento foi interrompido por pedido de vista logo aps a apresentao do voto, de forma que nenhum ministro votou aps o relator. No h data para retomada da discusso. Processos: REsp 830189; REsp 814157; REsp 710385; REsp 883114; REsp 865363; REsp 938564; REsp 1081149; REsp 1257846; REsp 1078753; EREsp 727842
Fonte: http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=110825 acessado em 19 de agosto de 2013.
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