RESPONSABIIDADE DO PROVEDOR DE INTERNET FRENTE

AO CDIGO DO CONSUMIDOR.

BERNARDO RCKER - Advogado

1 NDICE

NDICE......................................................................................................................................................................i
1 INTRODUO - BREVES CONSIERAES SOBRE A INTERNET..........................................................01
2 CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS DE PROVEDOR - OBJETO................................................04
3 REQUISITOS PARA A FORMAO DO CONTRATO..................................................................................05
4 RELAO DE CONSUMO................................................................................................................................07
4.1

NATUREZA

JURDICA

DA

RELAO...................................................................................................................07
4.2 VULNERABILIDADE E HIPOSSUFICINCIA..........................................................................................................10
4.3 CONTRATO DE ADESO.....................................................................................................................................12
5RESPONSABILIDADE CONTRATUAL...........................................................................................................12
5.1

RESPONSABILIDADE

DO

PROVEDOR

DE

INTERNET

FRENTE

AO

SEU

USURIO..................................................13
5.2 RESPONSABILIDADE SOLIDRIA........................................................................................................................15
5.3

RESPONSABILIDADE

DO

PROVEDOR

PELO

FATO

DE

TERCEIRO

COM

SUA

ATIVIDADE

RELACIONADO...................15

5.4

RESPONSABILIDADE

DO

PROVEDOR

PELO

FATO

DE

TERCEIRO............................................................................19

6 CONTRATOS GRATUITOS..............................................................................................................................21
7 CONCLUSO....................................................................................................................................................26
8 BIBLIOGRAFIA................................................................................................................................................28

1 INTRODUO - BREVES CONSIDERAES SOBRE A INTERNET

O Brasil possui atualmente 8 milhes de internautas com a perspectiva de

movimentar U$2,7 bilhes no comrcio eletrnico at 2003. J existem 240 milhes
de pessoas conectadas rede no mundo inteiro, com uma frota de microcomputadores,
no Brasil, perto de 11 milhes de unidades, sendo a internet o setor lder na atrao de
investimentos estrangeiros em nossa nao.
O sucesso dos negcios na rede de computadores altamente promitente e
vem atraindo de uma maneira fugaz empresas e empresrios. Estudos concluem que a
presena virtual pode significar a sobrevivncia da prpria empresa. O consumidor
tem no atrativo seu interesse maior: a reduo do custo do produto, em mdia de 15 %.
O fornecedor pode ter reduzidos em at 80 % seus custos associados a estrutura e
fornecimento do produto vendido.
Assim como a tecnologia digital e, principalmente, a vasta gama de
informaes que vm sendo difundidas, trocadas e elaboradas em decorrncia deste
que podemos tranqilamente denominar do mais fabuloso e espetacular meio de
comunicao j criado pelo homem, surge ao Direito a obrigao de, na mesma
velocidade, acompanhar tal exorbitante evoluo, preenchendo as lacunas necessrias,
sem, todavia, afrontar o que a rede mundial de computadores tem de mais fascinante: a
liberdade e a descentralizao, elementos cruciais determinantes na sua desenfreada
expanso e, por que no, sucesso.

Assim, se ao Direito cabe regular os negcios jurdicos de uma forma geral,

cabe tambm acompanhar a genialidade humana a fim de possibilitar uma garantia
populao, e, em especial, classe dos consumidores, da qual todos pertencemos, em
maior ou menor grau, ante situaes de vulnerabilidade e/ou hipossuficincia.
Deparamo-nos, ento, com a necessidade iminente de estudo e discusso do
chamado Direito do Ciberespao, definido por CERQUEIRA 1, como o conjunto de
leis, regulamentaes em geral e prticas contratuais de todos os tipos e nveis, que
envolvem a utilizao e funcionamento de redes de software e computadores.
tambm chamado [direito online], debatido nos Estados Unidos desde 1985, com o
objetivo de se estabelecerem regras para a comunicao. Os negcios e o uso em
geral das redes de computadores.
Temas como a aplicao das normas comerciais e de consumo nas transaes
via Internet (responsabilidade perante o Cdigo do Consumidor), a publicidade na
internet e a vulnerabilidade dos navegadores, os contratos on line, o recebimento
indesejado de mensagens por e-mail (Spam), a utilizao da mensagem eletrnica e
sua autenticidade nas relaes comercias e como meio de prova em juzo (assinatura
digital) e a responsabilidade dos provedores de acesso Internet tm relevncia
eminente e carecem de estudo aprofundado.
Aqui se faz importante trazermos a amplitude dos servios e a gama de efeitos
que o acesso internet produz no consumidor dos servios do provedor: atravs da
internet, enviam-se arquivos de grande complexidade, efetuam-se transaes
bancrias, que vo desde a simples conferncia da movimentao bancria at
1

CERQUEIRA, Tarcsio Queiroz. Software: lei, comrcio, contratos e servios de informtica. Rio de Janeiro,
Ed. Esplanada, 2000. p. 235.
3

investimentos de grande porte, podendo ainda configurar-se operaes como compra e

venda compra e venda em leiles virtuais ou diretamente em lojas virtuais
especializadas, assim como as mais diversas relaes comerciais entre consumidores
fornecedores, ou ainda entre empresas.
O presente estudo pretende abordar e delinear algumas dessas questes, em
especial demonstrando a plena configurao dessas operaes como relao de
consumo e a amplitude da responsabilidade dos provedores de acesso internet, bem
como outras peculiaridades contratuais observadas.

2 CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS DE PROVEDOR OBJETO

O contrato de prestao de servios do provedor tem por objeto principal o

acesso internet, com ou sem licenciamento de programas, em carter individualizado
e contnuo, a ttulo oneroso ou gratuito, por prazo determinado ou indeterminado.
Seu objeto pode incluir, dependendo do preo acordado e da amplitude da
empresa, os seguintes servios:

acesso rede de computadores, mediante protocolo TCP/IP, via fax

modem mediante ligao telefnica, ou por cabo, incluindo aqui o acesso aos
mais variados bancos de dados, com possibilidade de envio, cpia e gravao
de arquivos de distintas naturezas;

servio de correspondncia eletrnica, mediante disponibilizao de

correio eletrnico e caixa postal, para comunicao entre usurios e entre os

prprios contratantes;

locao de espao para o alojamento de home-pages;

salas de bate-papo exclusivo;

acesso a banco de dados especficos do provedor em rea exclusivas sob

sua responsabilidade, com disponibilizados para cpia (download) no

computador do usurio.2

acessos a grupos de discusso, newsgroups, jogos, etc.

Aqui um exemplo tpico de privilgios de acesso e conseqente diferenciao de classes de consumidores dos
servios, dependendo do contrato firmado entre o usurio.
5

3 REQUISITOS PARA A FORMAO DO CONTRATO

A formao do contrato se d, geralmente, pela prpria rede, atravs de e-mail.

Logo, contrato entre ausentes. Seu objeto a prestao de servios, com ou
sem licenciamento de programas, de forma individualizada e intransfervel.
A individualizao se configura mediante cadastro especfico do usurio, em
formulrio padro, e na contratao daquele provedor especfico. Ainda, no
oferecimento e escolha de planos com acessos de horas que variam conforme horrio e
limite, bem como na gama de servios e arquivos disponibilizados pelo servidor, que
podero variar conforme classes distintas e selecionadas pelo provedor de usurios em
funo justamente da quantia paga mensalmente e do nmero de horas de acesso
consumidas em determinado perodo.
Como em qualquer outro contrato, para a validade e eficcia do mesmo,
necessrio se percebe a ateno aos requisitos e exigncias previstos em lei.
Assim, conforme a determinao explicita trazida pelo art. 82 e seguintes de
nosso Cdigo Civil, para a validade do contrato, como ato jurdico que , se faz
necessrio seja o agente capaz, o objeto lcito e forma no prescrita ou no defesa em
lei, alm da inexistncia de qualquer tipo de coao, quer seja fsica ou psquica,
necessitando, o contratante, estar plenamente livre e disposto na sua inteno de
contratar.
Temos, ento, a necessidade de informao ao consumidor como um requisito
essencial de validade das disposies contratuais, devendo conter o instrumento, de

forma clara e inequvoca, todas as informaes pertinentes ao objeto do contrato,

forma de execuo, resciso ou resoluo, pagamento, responsabilidades, etc...
Com relao capacidade, verifica-se que o contrato ser nulo uma vez
celebrado entre partes com idade inferior a 21 anos, a no ser na hiptese em que o
contratante tenha entre 16 e 21 anos, desde que haja, nesta hiptese, autorizao
especfica e assistncia de seus responsveis legais, geralmente seus genitores.
A identificao dos contratantes, com respectiva qualificao, em especial no
tocante ao endereo fsico do estabelecimento do contratado so requisitos essenciais a
serem observados, sob pena de configurao da criao de bice localizao efetiva
para fins de responsabilizao do provedor contratado3.
De grande valia aqui a lio trazida por CERQUEIRA 4, no tocante efetiva
formao dos contratos chamados de virtuais, como o contrato de prestao de servio
por parte do provedor de internet, aqui estudado:
O contrato se completa atravs de mensagem eletrnica enviada, pelo oblato, ao ofertante,
confirmando a aceitao do negcio proposto, ou atravs do preenchimento de documentos
eletrnicos padres, disponibilizados pelo prprio proponente em seu site na Internet. Esta
aceitao, quando manifestada expressamente pelo consumidor (seja atravs de um clique de mouse,
envio de e-mail e outros), apefeioa o contrato e torna completa a contratao entre as partes,
obrigando-as nos termos da oferta aceita e tornando exigveis as condies estabelecidas.

Especialmente para fins de configurao de competncia territorial para ajuizamento de demanda com cunho

reparatrio, na orientao do art. 9 da LICC e do art. 1087 do Cdigo Civil.

4

CERQUEIRA, T.Q., p. 83.

4 RELAO DE CONSUMO
4.1 NATUREZA JURDICA DA RELAO
Podemos definir provedor de internet como a empresa que coloca disposio
de usurios o acesso rede mundial de computadores, usualmente via fax modem,
mediante conexo telefnica.
Na outra ponta, temos o usurio dos servios, aquele que ir usufruir do
acesso rede mundial, podendo, dependendo da amplitude do contrato, usufruir ainda
dos benefcios oferecidos na rede pelo prprio provedor contratado, atravs de uma
diversa gama de servios, produtos e promoes e exclusivos disponibilizados pelo
provedor contratado.
A relao de consumo, que segundo a professora Cludia Lima Marques 5, so
todas aquelas relaes contratuais ligando um consumidor a um profissional,
fornecedor de bens ou servios est devidamente caracterizada, conforme se
demonstra a seguir:
Pelo art. 2 do Cdigo do Consumidor, temos que consumidor toda pessoa
fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final.
Sem sombra de dvidas, que presente o requisito principal para a configurao
jurdica da relao de consumo, pois o acesso, as informaes, o lazer e a pesquisa so
consumidas pelo contratante.
Ainda que repassasse ou utilizasse de outro modo as informaes da rede
retiradas, como, por. ex., para finalidades profissionais / comerciais, numa aplicao
5

MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do consumidor. 2 Ed., So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1995, p. 98
8

da chamada teoria finalista6, ainda assim figuraria o usurio como consumidor, posto
ser impossvel a fiscalizao absoluta e o acompanhamento do destino dado todas os
benefcios e produtos retirados do acesso rede mundial de computadores.
Da mesma forma, a pessoa jurdica que mantm contrato com provedor, ao
nosso ver, deve ser considerada consumidora, enquanto utiliza a rede para obteno de
dados e envio de mensagens, por exemplo, entre suas filiais ou representantes. No h
como provar que a pessoa jurdica utiliza a internet to somente com o objetivo de
agregar as informaes e benefcios de tal uso colhidos para exclusivamente agreglos cadeia produtiva, nica forma de admitirmos sua no configurao na posio de
consumidora.
O enquadramento do provedor de acesso internet est consubstanciado no
conceito trazido pelo art. 3 da lei 8.078/90: Fornecedor toda pessoa fsica ou
jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes
despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao,
construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao
de produtos ou prestao de servios.
E o produto objeto do contrato, ainda que em parte imaterial (porm avalivel
economicamente), tambm abrangido pela lei. Nas palavras de Jos Geraldo Brito
Filomeno7 produto (entenda-se bens) qualquer objeto de interesse em dada
relao de consumo, e destinado a satisfazer uma necessidade do adquirente, como
destinatrio final.
6

Sustentada por alguns doutrinadores, segundo a qual qualquer destinao do produto ou servio, que no seja
com cunho exclusivamente de consumo final, sem qualquer repasse a terceiros, direta ou indiretamente, excluiria
a relao de consumo bem como a incidncia das regras do Cdigo do Consumidor.
7
GRINOVER, Ada Pelegrini ... [et al.]. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor: comentado pelos autores
do anteprojeto. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1998. p. 40.
9

Por tal conceito, o prprio acesso rede , de forma direta, bem de consumo,
que dir os servios dali obtidos. Configurada a relao, da surgindo seus efeitos
jurdicos, em especial a proteo aos internautas (usurios da rede mundial de
computadores) ante os abusos que comeam a ser constados.
Percebe-se, assim, a incidncia aos contratos de acesso, prestao de servios
e afins correlacionados internet, de todas as normas inerentes tutela dos direitos do
consumidor atualmente vigentes, ente elas, com maior destaque, o prprio Cdigo de
Defesa do Consumidor - Lei 8.078, de 11/09/90, alm da seguinte legislao
pertinente:

Lei 1.521/51, que dispes sobre os delitos praticados contra a economia

popular;

Lei Delegada 4, de 26/09/62, que trata da interveno no domnio

econmico com o intuito de garantia da livre distribuio de produtos de

consumo;

Lei 7.347/85, que versa e especifica procedimentos para ao civil

interposta em face a danos causados ao consumidor;

Lei 8.137/90, que define os crimes contra as relaes de consumo;

Decreto 861/73, que disciplina o Sistema Nacional de Defesa do

consumidor e traz sanes administrativas;

Lei complementar 80/94, que regulamenta a ao da Defensoria Pblica

da Unio para lutar pela tutela dos direitos e interesses do consumidor

eventualmente prejudicado;
10

Lei 8.884/94, que regulamente e define atribuies ao CADE -

Conselho Administrativo de Defesa Econmica, determinando competncia e

procedimentos para a constatao da incidncia de infrao ordem
econmica e aplicao de penalidades;

Decreto 1.306/94 que cria e regulamenta o Fundo de Defesa dos

Direitos Difusos visando a reparao de danos causados ao consumidor.

4.2

VULNERABILIDADE E HIPOSSUFICINCIA

Importante destacar uma caracterstica presente na relao de consumo aqui

analisada: o consumidor, nos contratos que envolvem a utilizao dos servios do
provedor, altamente hipossuficiente e vulnervel.
Tal vulnerabilidade, caracterstica inerente a todos os consumidores, encontrase presente na necessidade indiscutvel de acesso rede mundial de computadores.
Tambm, na oferta indiscriminada, abundante e direta que usam os meios de
publicidade entrando diretamente na tela do computador do usurio, numa verdadeira
pescaria de consumo.
A hipossuficincia tambm encontra aqui grande ancoradouro. ANTNIO
HERMAN DE VASCONCELOS E BENJAMIN 8, define consumidor hipossuficiente
como aqueles ignorantes e de pouco conhecimento, de idade pequena e avanada, de

GRINOVER, Ada Pelegrini ... [et al.]. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor: comentado pelos autores
do anteprojeto. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1998. p. 300.
11

sade frgil, bem como aqueles cuja posio social no lhes permita avaliar com
adequao o produto ou servio que esto adquirindo.
Ainda: A utilizao, pelo fornecedor, de tcnicas mercadolgicas que se
aproveitem da hipossuficincia do consumidor caracteriza a abusividade da prtica
Como quando falamos em internet estamos falando em tecnologia de ponta,
dominada por poucos, deparamo-nos com a hipossuficincia dos navegadores normais,
quer seja frente ao poderio econmico dos grandes provedores e fabricantes de
softwares, quer pela absoluta falta de esclarecimentos e conhecimento sobre as
tecnologias, linguagens e o protocolo da rede. Alis, geralmente, nem sabe o
contratante quais os servios que est adquirindo, vindo a aprender a explor-los e a
melhor conhec-los to somente aps o transcurso regular do contrato.
Nesta linha, poucos so os que no se enquadram na condio de
hipossuficientes, uma vez considerada a tecnologia e o desenvolvimento avassalador
de propores desmesuradas que tomam a rede de computadores e o comrcio virtual
como um todo (e-commerce, e-business, business to business)

4.3 CONTRATO DE ADESO

Destaque tambm para a caracterstica de contrato de adeso que acompanham
os contratos de prestao de servios aqui estudados.

12

A contratao dos servios de provedor, usualmente, ocorre sem contato direto

entre as partes, mediante simples adeso a contrato padro disponibilizado na prpria
rede (WWW). a forma mais pura da adeso: ou contratante aceita, ou no aceita e
no tem acesso ao servio.
Ao usurio cabe to somente a escolha de qual plano, dentro de sua
necessidade e respectivamente disponibilidade econmica, melhor lhe convm.
Nenhuma outra discusso, a princpio, parece possvel nesta categoria de contratos.

5 RESPONSABILIDADE CONTRATUAL

Do que se extrai pelo acima demonstrado, aplicam-se aos contratos de

provedor de internet todas as disposies presentes na lei 8.078/90, principalmente no
que tange reparao de danos.
Algumas questes, todavia, merecem comentrios, justamente pelas
peculiaridades inerentes a esses contratos atpicos:
Como a rede permite o acesso a pontos de venda infinitos e sem identidade
geogrfica, aplica-se o disposto no art. 9 da LICC e do art. 1087 do Cdigo Civil:
reputar-se- celebrado o contrato no lugar em que foi proposto.
Necessria se faz, ento, a verificao da comarca onde se encontra sediado o
provedor de servios.
Parece a nica soluo para fixao de competncia para dirimir eventuais
conflitos existentes nas relaes comerciais com empresas aliengenas.

13

Da surge a importncia de se configurar justamente a aplicao da legislao

nacional, em especial o Cdigo de Defesa do Consumidor, s relaes operadas pela
internet e, no caso especfico do presente trabalho, a delimitao da responsabilidade
do provedor de servios de acesso e afins.

5.1 RESPONSABILIDADE DO PROVEDOR DE INTERNET FRENTE AO SEU USURIO

de solar clareza a responsabilidade oriunda das relaes e produtos
oferecidos pelo provedor ao usurio, de forma direta. Ou seja, o provedor de internet
responde por qualquer vcio ou defeito no fornecimento dos servios objeto do
contrato, como o gerenciamento da caixa postal, o fornecimento de programas, a
lentido nos acessos, a venda direta de softwares por parte do provedor, etc...
a configurao tpica da chamada responsabilidade contratual, inerente s
normas que tutelam os direitos do consumidor.
Portanto, todas as normas da lei de proteo ao consumidor so aqui
aplicveis. aos abusos existentes nos contratos formulrios de servios de provedor de
internet.
Como exemplo de tais abusos, citamos a clusula que limita a
responsabilidade pelo congestionamento das linhas telefnicas, que, em primeiro
lugar, trata-se de maneira fcil de eximir-se de danos, imputando qualquer falha
terceiro, no caso o operador dos servios de telefone, e, por segundo, bate de afronta
ao artigo 39, I do CDC:
Art. 39 vedado ao fornecedor de produtos ou servios dentre outras prticas abusivas:
14

I condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou

servio, bem como, sem justa causa, a limites quantitativos;

A desculpa da linha ocupada tambm no encontra guarida no art. 20, 2:

Art. 20 2 - So imprprios os servios que se mostrem inadequados para os fins que
razoavelmente deles se esperam, bem como aqueles que no atendam s normas regulamentares de
prestabilidade.

Tambm abusiva a clusula que permite a alterao unilateral do contrato.

Veja-se o art. 51, XIII:
Art. 51 So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento
de produtos e servios que:
XIII autorizem o fornecedor a modificar unilateralmente o contedo ou a qualidade do contrato,
aps sua celebrao.

Diversos outros abusos podem ser encontrados na anlise especifica de cada

contrato, mas no sero aqui abordados pela simples colocao que aplica-se o Cdigo
do Consumidor de forma integral s praticas pela norma vedadas eventualmente
encontradas em tais instrumentos.

5.2 RESPONSABILIDADE SOLIDRIA

Questo mais complexa aquela que levanta a hiptese de responder o
provedor de internet por todas as transaes e contedos ofertados por terceiros, dentro
15

de uma responsabilidade extracontratual, que ultrapassa a gama de servios e produtos

por ele diretamente disponibilizados para o consumo direto de seus servios.
Aqui, deparamo-nos com a necessidade de distino de duas classes de
terceiros, para a respectiva delimitao da responsabilidade do provedor de internet.

5.3

RESPONSABILIDADE DO PROVEDOR PELO FATO DE TERCEIRO COM SUA

ATIVIDADE RELACIONADO

Uma vez superada a questo da responsabilizao contratual do usurio do

servio do provedor por parte do prprio provedor na qualidade de fornecedor de
servios e produtos, surge aqui a necessidade de demonstrao de uma
responsabilidade inerente a terceiros que, de uma forma ou outra, interagem com a
atividade empresarial do provedor de internet, atraindo para o provedor, conforme se
demonstrar a seguir, uma responsabilidade extracontratual.
a responsabilidade para com os atos de terceiros que utilizam, da mesma
forma que o usurio aqui em tal condio retratado, dos servios do provedor, quer
seja locando espao em seu servidor, quer seja anunciando em suas pginas, quer seja
vendendo produtos e servios e remunerando o servidor para tanto, e, de tal forma,
contribuindo para que o consumidor adquira ou utilize de tais produtos ofertados,
mediante a participao indireta do provedor de acesso internet.
Para uma melhor visualizao da responsabilidade aqui demonstrada, deve-se
esclarecer, primeiramente, se ao fornecedor ligado de forma direta ou indireta ao
provedor, pode-se aplicar o disposto no pargrafo nico do art. 7 do Cdigo de Defesa
16

do Consumidor, para o caso de defeito ou vcio qualquer na execuo de servios ou

na entrega da coisa (em caso de compra e venda on line) imputado ao terceiro
fabricante fornecedor:

Pargrafo nico. Tendo mais de um autor a ofensa, todos respondero solidariamente pela
reparao dos danos, previstos nas normas de consumo.

Ao comentar tal norma, os autores do anteprojeto do Cdigo do Consumidor 9,

afirmam que Como a responsabilidade objetiva, decorrente de simples colocao
no mercado de determinado produto ou prestao de dado servio, ao consumidor
conferido o direito de intentar as medidas contra todos os que estiveram na cadeia de
responsabilidade que propiciou a colocao do mesmo produto no mercado ou ento
a prestao do servio.
Ora, parece que por tal viso responde o provedor de internet pelo contedo ali
disponibilizado por seus clientes, considerando ainda que possui o controle sobre a
locao de seu espao e seu material publicitrio.
Mas a soluo no parece to fcil. Se admitirmos com total frieza a aplicao
de citada norma, teremos uma responsabilidade sem limites imputada ao provedor, sob
todos os produtos e servios negociados, ainda que sem sua participao direta,
condio que poderia tornar impraticvel a atividade.

GRINOVER, Ada Pelegrini, [et al]. Cdigo Brasileiro do Consumidor: comentado pelos autores do
anteprojeto. Rio de Janeiro, Forense Universitria, 1998., 5 Ed. Pg. 126.
17

 bem verdade que os provedores tm se mostrado displicentes com o

contedo do material por eles colocado na rede, procurando eximir-se de qualquer
responsabilidade neste sentido.
Um de nossos maiores provedores, o UOL, tem em seu contrato a seguinte
disposio: O UOL no se responsabiliza pelas transaes comerciais efetuadas on
line que so de responsabilidade de quem colocar produtos ou servios venda via
UOL ou internet.
Nelson Nery Jnior10 nos ensina que ...no regime jurdico do Cdigo de
Defesa do Consumidor, toda e qualquer clusula que contenha bice ao dever legal
de o fornecedor indenizar considerada abusiva e, portanto, nula de pleno direito,
sendo, pois, ilegtima sua incluso nos contratos de consumo
Nota-se, portanto, uma tendncia generalizada dos provedores de internet em
argir que figuram numa condio de mero intermedirio, mero veculo, sem nenhuma
responsabilidade ou interveno nas relaes existentes na rede. Clusulas como a
supra transcrita demonstram justamente o temor responsabilizao civil e devem ser
tidas como inexistentes.
No lado contrrio, verifica-se que os usurios esto cada vez mais
preocupados com a proliferao generalizada das informaes na internet. So os
casos de pedofilia, ataques pirata a base de dados, empresas que no entregam os
produtos, divulgao e incitao ao uso de drogas, incentivo a programas de jogos
(como, por ex., sites de casino em pases como o Brasil, onde o jogo ilcito).
10

NERY, Nelson Jnior; NERY, Rosa Maria Andrade. Cdigo de processo Civil Comentado e Legislao
Processul Extravagante em vigor. 3 Ed. So Paulo, RT, 1997, pg. 1380.
18

Atento tais perigosas tendncias, somos da opinio de que os provedores

devem assumir e serem responsabilizados pelo contedo e as transaes que, de uma
forma indireta, utilizam de seus servios.
No direito comparado, citamos os recentes casos do provedor eBay,
processado pelos pais de adolescentes intoxicados aps adquirirem uma substncia
chamada DXM droga para tosse, em um de seus sites de leilo, sendo que as normas
da eBay probem a venda de drogas ou medicamentos que exigem a receita mdica,
como era o caso do produto.
Tambm o mega portal (provedor de grande porte) Yahoo est sofrendo
severo processo por parte das empresas Nintendo, Eletronic Arts e Sega, que acusam o
site de permitir a venda ilegal de videogames falsificados em seus leiles. As
concorrentes, que se uniram no objetivo de combater a falsificao, informaram que
notificaram a Yahoo para que tomasse medidas de controle de segurana, instruo
ignorada e que enseja a reparao dos danos, de grande monta.
Dependendo do caso, o provedor poder eximir-se de sua responsabilidade se
provar a culpa exclusiva do consumidor ou terceiro (art. 12, 3, III e art. 14, 3, II
do CDC).
Sugerimos, ento, que a aplicao da solidariedade passiva s relaes de
consumo oriundas de servios que envolvam de forma indireta os provedores de
servio de internet seja aplicada, sim, mas de forma ponderada analisando-se a
peculiaridades do caso concreto, atento para a efetiva possibilidade de controle por
parte do servidor sobre as informaes e idoneidade de seus anunciantes e
contratantes.
19

5.4 RESPONSABILIDADE DO PROVEDOR PELO FATO DE TERCEIRO

Uma fez definida a responsabilidade acima demonstrada, inerente a terceiros
de uma forma ou outra correlacionados para com o provedor de internet, que, em
virtude desse fato e em decorrncia das normas que regem as relaes de consumo,
atrai para si tal nus, na ausncia de disposio contratual diversa ou outra delimitao
legal especfica, passamos a uma anlise da responsabilidade em campo mais
abrangente, no ligado ao ramo de atividade, parcerias comerciais e afins do provedor
de internet aqui considerado singularmente como sujeito passvel ou no de
responsabilizao civil.
So os chamados terceiros que no possuem qualquer relao para com o
provedor. O usurio chega ao seu conhecimento no mediante anncio, indicao ou
outro meio de divulgao utilizado de forma direta ou indireta pelo provedor, mas sim
atravs de outras fontes, tendo o provedor de internet participao to somente em
virtude de ter disponibilizado ao usurio o acesso do mesmo rede mundial de
computadores.
Nesta situao, querer responsabilizar o provedor utopia. Excede as barreiras
do direito, do senso de justia e do sustentvel. absurdo pretender responda o
provedor por casos, como, por exemplo, ter o usurio obtido acesso a mtodos de
fabricao de entorpecente qumico obtido em home-page europia, ou ainda pela
contaminao de seu computador atravs de vrus de um arquivo sua pessoa enviado
aleatoriamente, simplesmente pelo fato de ter o provedor permitido ao usurio o
20

acesso do mesmo rede mundial de computadores, e, conseqentemente, s

informaes consideradas ilcitas ou que eventualmente venham a causar qualquer tipo
de dano reparvel ou indenizvel. , ao nosso ponto de vista, o mesmo que pretender
responsabilizar o fabricante de fax pelas mensagens a ele transmitidas.
Compartilha de nossa opinio CORRA11, ao afirmar que:
Ou seja, alm de inexistir lei acerca da responsabilidade dos provedores, existe norma
constitucional que lhes probe o exame dos dados de seus servidores. Tambm, impossvel a
fiscalizao de todas as informaes que entram e saem de um provedor, pois, alm de servir seus
usurios, tambm serve de [pista] para a internet. Assim, um infindvel nmero de informaes,
como e-mails, home-pages, listas de discusses, chats, atualizado instantaneamente por meio de
procedimentos eletrnicos automticos, sobre os quais o provedor no tem nenhum controle. Como
responsabilizar algum por aquilo a que no deu causa?

bem verdade que, atualmente, pode o provedor de internet, at como meio

de constatar a eficincia de sua publicidade indireta, rastrear as pginas visitadas pelo
seu usurio, mas tal rastreamento no pode, em hiptese alguma, ser confundido com
controle ou censura, ficando completamente impossvel ao provedor limitar ou tutelar
o acesso de seu usurio s infinitas variedades de home pages, servios e produtos
disponibilizados na rede mundial de computadores.

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CONTRATOS GRATUITOS

CORRA, Gustavo Testa. Aspectos Jurdicos da Internet. So Paulo. Saraiva, 2.000, p. 24;
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Uma nova modalidade de servios de provedor vem surgindo com fora

devastadora e velocidade surpreendente: so os chamados provedores gratuitos, que
permitem o acesso aos servios do provedor da internet e seu portal sem qualquer
remunerao direta pelo servio, ou seja, sem precisar o usurio remunerar o servidor
pelo nmero de acessos ou o nmero de horas que permaneceu conectado.
A questo, de grande importncia prtica que nos surge, se tais contratos,
gratuitos, estariam sujeitos s regras pertinentes ao Cdigo de Defesa do Consumidor.
Primeiramente, trazemos o disposto no artigo 3, 2 da lei 8.078/90:
2 : Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao,
inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das
relaes de carter trabalhista.

Numa interpretao literal e isolada, extramos que, inexistindo remunerao,

no h o que se falar em servio e consequentemente relao de consumo para fins de
aplicao da lei protetiva.
Eduardo Gabriel Saad12, em seus Comentrios ao Cdigo de Defesa do
Consumidor, nos traz que:
Por derradeiro, de lembrar-se que h quem preste, gratuitamente, um servio a outrem.
Desnecessrio frisar que, no caso, no h relao de consumo sujeita a este Cdigo.

Pois bem, cabe analisar se o contrato de internet gratuita realmente

gratuito sob a tica jurdica.
Maria Helena Diniz13 nos traz o conceito de tal espcie contratual:
12

SAAD, Eduardo Gabriel. Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor: Lei n 8.078, de 11.09.90. 3
Ed., - So Paulo: LTr Editora Ltda., 1998, pg. 88.
13
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 3 volume. So Paulo: Saraiva. 1995. Pg. 63.
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Os contratos benficos ou a ttulo gratuito so aqueles que oneram somente uma das partes,
proporcionando outra uma vantagem, sem qualquer contraprestao. Logo, apenas um dos
contratantes obtm proveito, que corresponde a um sacrifcio do outro, como ocorre, por ex., com a
doao pura e simples, com o depsito ou com o mutuo sem retribuio. Em regra, esse tipo de
contrato encerra uma liberalidade, em que uma das partes sofre reduo no seu patrimnio em
benefcio da outra.
Geralmente, todos os contratos onerosos so bilaterais, e os gratuitos, unilaterais, porm nem
sempre, pois pode haver um contrato que seja, concomitantemente, unilateral e oneroso, como, p. ex.,
o mtuo sujeito a pagamento de juros...

Realmente, o usurio dos servios do provedor gratuito, no o remunera de

forma direta, pagando pelo acesso. Todavia, essa caracterstica no retira a
onerosidade do contrato, posto que o usurio consume do provedor outros servios
diversos, como programas fornecidos, aquisio de arquivos e produtos e,
principalmente a publicidade ali disponibilizada de uma forma at agressiva e
indiscreta.
Publicidade esta, que o carro forte destes provedores. o que os mantm e
de onde retira-se seu faturamento, dando margem, conforme o caso, a projees de
valores para o servio com base justamente no nmero de usurios que esto ligados
ao servidor e que o acessam diariamente.
O acesso gratuito no traz, portanto, qualquer diminuio no patrimnio do
provedor. To pouco h uma ausncia de contraprestao. Muito pelo contrrio: o
provedor / servidor lucra e muito com o acesso do usurio. Sem ele, seu negcio
fracassa, pois o internauta que consome seus servios, seus produtos, sua propaganda

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e softwares no provedor hospedados ou divulgados, disponibilizando seu tempo e

tornando-se dependente dos servios por este prestados.
A relao de dependncia tamanha ao ponto de que uma ruptura no
fornecimento dos servios de acesso poder causar ao usurio transtornos e prejuzos
mil, ante justamente a importncia que o servio lhe causa em hbito adquiridos
mediante o acesso dirio e a troca de informaes entre os usurios (e-mail, chat,
etc...).
Da mesma opinio compartilha CERQUEIRA14, que nos traz a lio de que:
Nenhum servio poder ser descontinuado - mesmo que seja gratuito - sem que o usurio seja
avisado com certa antecedncia. Isto porque usurios acabam se fiando em certos servios, mesmo
que no paguem por eles, e podem ser prejudicados em caso de corte abrupto. Em certos casos,
mesmo que no seja uma violao contratual, quando h clusulas contratuais que o prevejam, o
corte repentino de um determinado servio pode gerar obrigaes de indenizar, do mbito do direito
civil, e ser pssimo negcio para as relaes entre provedor e usurio.

A onerosidade e contraprestao por parte do usurio est, assim, mais que

caracterizada.
Vejamos, ainda, o enquadramento dos contratos de prestao gratuita de
acesso internet e servios afins entre a classe dos contratos bilaterais ou unilaterais:
Para tanto, frisamos que, como nos ensina o Prof. Orlando Gomes 15, Todo
contrato bilateral

, entretanto, oneroso, por isso que, suscitando prestaes

correlatas, a relao entre vantagens e sacrifcio decorre da prpria estrutura do

negcio jurdico.
14

CERQUEIRA, Tarcsio Queiroz. Software: lei, comrcio, contratos e servios de informtica. Rio de Janeiro:
Ed. Esplanada, 2000. p. 240.
15

GOMES, Orlando. Contratos. Rio de Janeiro. Forense, 1995. Pg. 74

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Os contratos unilaterais caracterizam-se justamente pelo fato de apenas uma

parte se obrigar, ficando a outra desincumbida de qualquer nus. O peso do contrato
todo de um lado, os efeitos so somente passivos de um lado, e somente ativos do
outro16.
J os contratos bilaterais trazem obrigaes para ambas as partes, obrigaes
essas que uma vez rompidas geram o rompimento do pacto.
Assim, cabe verificar, se, alm da onerosidade j demonstrada, so os
contratos de acesso internet unilaterais ou bilaterais. Tal dvida suprida pela
simples anlise de qualquer desses contratos formulrios exibidos nos sites de
internet gratuita. Ali, claramente se constata que no s a parte contratada que tem
obrigaes, mas tambm o usurio contratante. Como exemplo, citamos a exigncia do
uso apropriado do servio com vedaes de prticas como a divulgao comercial de
produtos ou servios, a invaso de privacidade, a divulgao de textos e mensagens
no desejadas, consideradas imorais ou indecentes.
Assim, percebe-se que os contratos de provedor de internet devem ser tidos
como verdadeiros contratos de consumo, aplicando-se, da mesma forma que nos
contratos onde existe uma contraprestao pecuniria direta, todas as normas presentes
no Cdigo do Consumidor. Caso contrrio, a gratuidade serviria to somente como
uma mscara para eximir os provedores de suas responsabilidades legais

16

GOMES, Orlando, p. 71
25

7 CONCLUSO

As relaes inerentes aos contratos de servio de provedores de internet

trazem grande pertinncia relaes comerciais e intra pessoais observadas em
crescimento avanado nos ltimos tempos.
Conflitos e problemas jurdicos oriundos de tais relaes comeam a ser
percebidos e confrontam-se com a ausncia de estudos aprofundados e principalmente
de legislao especfica que regule a matria. Talvez tal ausncia de regulamentao,
que, usualmente, apenas define vantagens e distribui privilgios seja o grande impulso
da prpria rede mundial de computadores (www).
De qualquer sorte, a relao de consumo est caracterizada nas relaes entre
provedores e usurios. As dimenses da responsabilidade de tais provedores podem ser
delimitadas de trs formas distintas: respondem os servidores pelos servios
disponibilizados de forma direta a seus usurios (responsabilidade contratual);
respondem de forma solidria pelos servios disponibilizados de forma indireta por
terceiros com vnculo ao provedor e conseqente participao dentro da relao de
consumo, dos quais o usurio do servio acabou contratando, e no respondem por
terceiros sem qualquer ligao com o provedor dos servios, por inexistir qualquer
capacidade de controle do provedor sobre as informaes e o contedo de todo
material existente na internet.
So aplicveis s relaes entre usurios e provedor o Cdigo do Consumidor,
inclusive para os casos dos chamados provedores gratuitos onde, embora no haja
uma remunerao direta do usurio, h uma contraprestao indireta e uma
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dependncia de consumo, que configura a bilateralidade e a onerosidade desses

contratos atpicos.
Por fim, tm-se que os abusos existentes nos contratos de adeso de servios
de provedores de internet so passveis de coibio pela lei 8.078/90 e demais
legislaes pertinentes, e a discusso de tais problemas, bem como a limitao dos
campos de responsabilidades so essenciais para evitar-se abusos de propores
maiores oriundos do crescente comrcio virtual, quer seja ente consumidores e
fornecedores, quer entre empresas.
A finalidade do presente trabalho foi justamente traar singelas consideraes
sobre o tema, procurando clarear um pouco a obscuridade que paira sobre to recente e
inexplorada matria. Se o objetivo no foi alcanado, essa foi a inteno, ainda que de
boas intenes estejam forradas as entranhas do inferno.

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