PODER JUDICIRIO E QUESTES DE PODER, DIREITO E DEMOCRACIA CONTRIBUIES DE MAX WEBER E JRGEN HABERMAS PARA UMA SOCIOLOGIA JUDICIRIA*

* JUDICIARY AND ISSUES OF POWER, LAW AND DEMOCRACY CONTRIBUTIONS OF MAX WEBER AND JRGEN HABERMAS TO A JUDICIAL SOCIOLOGY

Jos Alcebades de Oliveira Junior RESUMO O esclarecimento de conceitos relacionados com questes micro e macro relativas ao poder, bem como questes tpicas da crise do conceito positivista-normativista de direito, bem como a importncia radical de uma democracia procedimentalista para a realizao da justia, so essenciais ao Poder Judicirio no mundo contemporneo, atravessado por lgicas e linguagens colonizadoras do mundo da vida. Atravs de reflexes com base em dois dos principais autores das Cincias Sociais modernas, Weber e Habermas, intenta-se construir linhas gerais para uma sociologia judiciria que tenha em mente e por escopo, o enfrentamento de questes urgentes como modernizao, desburocratizao, eficcia e distribuio democrtica de justia. PALAVRAS-CHAVES: PODER SOCIOLOGIA JUDICIRIA ABSTRACT The clarification of concepts of macro and micro issues relating to power, and issues typical of the crisis of the normative-positivist concept of law and the importance of a radical democracy to carry out the procedural justice are essential to the judiciary in the world contemporary, traversed by logics and languages of the world of colonial life. Through reflections on the basis of two main authors of the modern social sciences, Weber and Habermas, it seeks to build a broad judicial sociology to bear in mind and scope, dealing with pressing issues such as modernization, bureaucracy, efficiency and distribution democratic justice. KEYWORDS: JUDICIARY, LAW, DEMOCRACY, LEGAL SOCIOLOGY JUDICIRIO, DIREITO, DEMOCRACIA,

1 Contribuies de Max Weber para uma sociologia judiciria 1.1 Descrio geral da reflexo sobre a ordem social e jurdica na modernidade

Trabalho publicado nos Anais do XVIII Congresso Nacional do CONPEDI, realizado em So Paulo SP nos dias 04, 05, 06 e 07 de novembro de 2009.

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No amplo espectro de discusso dos marcos das sociedades humanas, possvel imaginar ou presumir como fazem alguns[1], a passagem de uma situao de natureza para uma situao civil. E um dado importante possvel de ser observado, diz com o fato de que essa passagem de uma existncia em estado instintivo a uma existncia civil ocorre mediada por normas ou regras[2]. Em linhas gerais e deixando de lado a discusso sobre o momento inicial desse processo, hoje possvel perceber que quando nascemos, todos nos encontramos submetidos a uma ordem social e poltico-jurdica. Ainda desde uma perspectiva bastante ampla, apenas com a finalidade de fornecer uma moldura em grandes linhas daquilo que poderia ser uma idia de conjunto da vida social, sem desmerecer, por certo, outras abordagens, do ponto de vista das Cincias Sociais e Humanas ao menos trs grandes tipos de questionamentos tm sido feitos sobre essa situao: o problema dos fundamentos dessa ordem a qual estamos submetidos, o problema do exerccio do poder enquanto relacionado com essa ordem e, por fim, o problema das conseqncias ou impactos dessa ordem sobre o conjunto da sociedade. Sobre os fundamentos de necessidade e razes pelas quais os sujeitos aceitam ou mesmo contestam a submisso a essa ordem, diramos tambm em perspectiva ampla, que eles tm sido objeto de preocupao, por excelncia, dos filsofos e politiclogos clssicos e contemporneos que, desde as mais diversas perspectivas, tratam da tica em sentido prprio, ou ento da tica em sentido poltico-jurdico. Quanto ao exerccio dessa ordem e desse poder no mundo moderno, no qual ela aparece de modo mais visvel e unitrio a partir da centralizao do poder nos Estados modernos e da identificao do Direito com esse poder, ou, em outras palavras, do Direito visto como monoplio do poder estatal trata-se de uma preocupao que em larga medida passou dos filsofos para os juristas. A identificao entre ordem e lei positiva, tratou de instalar e dar o que fazer a um grupo especfico de cientistas sociais e humanos, que so os juristas latu sensu, e que foram se especializando nessa funo. Concomitantemente e, portanto no necessariamente em ltimo lugar, apenas colocado nesse momento neste escrito talvez para responder a importncia dessa questo para os dias de hoje, encontramos a preocupao com as conseqncias dessa ordem para a sociedade (coletividade) e, portanto para os indivduos. E aqui encontramos o lcus destacado da preocupao dos socilogos com essa manifesta ou implcita ordem social e poltica. Dito isso em linhas generalssimas, passemos a dar uma maior consistncia epistemolgica a essas preocupaes, tendo por base justamente a obra de Max Weber.

1.2 Preocupaes de Sociologia e Sociologia Jurdica em Max Weber

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Fazendo uso aqui da excelente obra de Renato Treves sobre Sociologia do Direito[3], possvel de se constatar que as preocupaes sociolgicas, sobretudo com Weber, necessariamente no se resumem a estudar as conseqncias e, qui, tenham bastante a ver com os fundamentos, assim como atravessam expressamente as questes relativas ao exerccio do poder e do Direito na modernidade. Procurando explicar o recm dito e tendo como companhia Treves, o saber sociolgico aplicado ao Direito tem se apresentado, por um lado, como um conjunto de preocupaes macro-sociais (Item 1), e, por outro, com um conjunto de preocupaes, por assim dizer, micro-sociais (Item 2). Nas palavras do professor italiano, preocupaes com as grandes funes do Direito na sociedade e com as discusses a respeito de como a sociedade se v no Direito, ou, ento, o que mais especificamente poderia ser pensado para uma maior aproximao entre realidade e Direito.

1.2.1 Desenvolvimento das questes macro em Weber Dentre as questes macro-sociais salientes na obra weberiana, acreditamos no haver nenhuma celeuma sobre o fato dele ter se preocupado, dentre outras, intensamente com as questes do poder e da dominao, por um lado, e, por outro, embora no dissociadamente, com o problema da racionalidade no mundo moderno e com a racionalidade no Direito em particular. No que diz com o primeiro ngulo, Weber tratou de estudar, verdade que de um modo descritivo prprio aos socilogos, o problema da legitimidade do poder, embora no como uma questo a priori tal como procedeu a filosofia racionalista clssica, seno que a partir dos comportamentos, o que o aproxima e o distancia dos filsofos. Essa capacidade de se impor que traduz a idia de poder, Weber estudou, como sabido, a partir de trs tipos ideais: o carismtico, o tradicional e o racional-legal. Embora essa trilogia tenha sido construda para os seus estudos enquanto voltados Cincia Poltica, tal como j referimos em outro texto, ela possibilita uma importante interpretao da sociologia geral de Weber desde a qual possvel deduzir sobre reais condies de possibilidade de transformao e mudana mesmo nas sociedades submetidas dominao racional-legal (voltaremos posteriormente ao tema). Ilustrativamente, o tipo ideal relacionado com o carisma, demonstra que a dominao pode aparecer justificada pelo carter sacro com o qual se apresenta, ou, ento, como a expresso de uma fora-herica, bem como pelas condies excepcionais da pessoa do lder. Na dominao tradicional, encontramos a difuso da crena no carter sacro das tradies vlidas desde sempre. Por fim, na dominao racional-legal difunde-se a crena na lei, e, por conseqncia a crena naqueles que so chamados a exercitar o poder. Lembrando aqui do velho Bobbio (teoria do ordenamento), como no existe sociedade com uma nica lei, sempre estamos diante de um ordenamento e, por via de conseqncia, diante de um, nas palavras de Weber, aparato administrativo, isto , de uma burocracia, que, por sua atuao impessoal e atravs de papeis, enquanto uma organizao hierrquica de competncias, desenvolve-se como a forma mais sofisticada de justificao e legitimao do poder. Com efeito, e tal como acreditamos poder ser percebido com o que recm foi dito, a outra preocupao macro da sociologia weberiana pode ser deduzida de suas anlises 2013

acerca da legitimidade da dominao racional legal, isto , questes gerais de racionalidade propriamente dita e racionalidade no Direito de modo especfico. Em apertada sntese, possvel perceber, enfim, que se existe uma racionalidade informando a ao ou o agir social, entendida como um conjunto simblico de informaes tal como nos demais paradigmas interpretativos da dominao, ela se foca nas condies excepcionais de uma ordem fundada na lei.

1.2.2 Desenvolvimento das questes micro em Weber Como descreve Treves, a racionalidade (equilbrio entre meios e fins), se trata de um processo que est na base do desenvolvimento histrico e que tende, essencialmente, a realizar um tipo de organizao da vida social segundo o qual as relaes dos homens entre si e com o seu ambiente so diferenciadas e coordenadas de tal modo a fazer com que os meios empregados sejam previsveis em seus efeitos, e, portanto, aptos a alcanar os objetivos desejados. Consciente da ambivalncia da racionalidade no mundo moderno, como possibilidade de desenvolvimento e emancipao da sociedade e como forma sofisticada de dominao, Weber dedica-se a v-la desde o prisma institucional e desde o prisma dos sujeitos e/ou indivduos. Tomando o Direito como objeto, pode-se explicitar que o seu processo de racionalizao visto pelo lado institucional, pode ser apreendido a partir de quatro estados em seu desenvolvimento: o da criao carismtica de normas por obra dos profetas jurdicos (ancios do grupo, magos ou sacerdotes); o da produo emprica de regras por obra de notveis juristas (produo jurdica mediante jurisprudncia cautelar e de precedentes); o da imposio do direito por parte de um imperium secular e de poderes teocrticos, isto , dos prncipes e dos chefes religiosos; e o da instituio sistemtica do direito e da administrao da justia especializada por obra de juristas profissionais que recebem uma formao literria e lgico-formal (Treves, p. 162). Diramos, simplificando, que o desenvolvimento das formalidades no Direito, segundo Weber, essencial nesse processo. Porm, desde que democrtica, isto , fruto de dilogos com a sociedade. Por outro lado, o contedo do Direito ou matria, deve evoluir do casusmo para uma condio de deduo geral de aplicabilidade a todos, e da a importncia que atribuiu ao Direito Romano enquanto caminho de fundamentao universal e, portanto, de independncia do Direito em face dos poderes historicamente situados e de planto. Por outro lado, como a sociologia no se ocupa apenas de estruturas e instituies, mas, sobretudo em Weber, dos comportamentos, que a racionalizao que ele detecta como expectativa das sociedades modernas poderia encontrar campo frtil tambm com os operadores do Direito. E, neste sentido, quanto mais profissionais forem, quanto mais preparados tecnicamente, melhor poderiam cumprir o seu desiderato na (e da) modernidade. Decorre da suas crticas veementes a condio leiga dos jurados no Tribunal do Jri.

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Enfim, o que interessa constatar, que Weber pode ser visto como precursor de uma srie de questes hoje discutidas e que interessam proteo dos DHF, dentre as quais, a morosidade, a necessidade de inovaes institucionais que simplifiquem a forma, restabelecendo seu dilogo com a sociedade, bem como antecipou sobre a importncia de uma adequada formao de juizes, etc. e que em grande parte integram at mesmo as preocupaes de socilogos de esquerda, como Boaventura de Sousa Santos, e que estudaremos logo adiante. Cabe ainda afirmar por derradeiro, que com as questes especficas de desempenho e exerccio racional do poder, Weber se aproxima grandemente dos juristas em sentido em estrito.

1.2.3 Epistemologia e metodologia na sociologia weberiana: o neokantismo e a sociologia individualizante e compreensiva Muito j se disse e escreveu sobre a posio epistemolgica de Weber, mas acredita-se que nesse ponto que se torna possvel ver uma maior aproximao do seu trabalho com os socilogos, atravs de uma inovadora antropologia dos padres de comportamento. Como nos fala Carmen Migueles[4] Weber lida com a cultura numa perspectiva subjetiva, mas num sentido estritamente no psicolgico. Com isso, se quer dizer que existem gramticas simblicas que estruturam a percepo coletiva da realidade, que subjetiva na medida em que se forma como uma percepo de mundo, mas que uma realidade social e no apenas subjetividade dos sujeitos que compem a sociedade. Essa gramtica o estudo da sociologia. Ela existe e se articula no fluxo intersubjetivo da comunicao humana, mas no se reduz a ele. Igualmente, a aparente disperso de sua obra[5], o resultado de sua preocupao com a anlise rigorosa, minuciosa mesmo, que separa o que logicamente incompatvel e estabelece as relaes que se impem por fora do estado da pesquisa. Em sua poca, como a cincia se encontrava exposta a constantes correes modificaes e reviravoltas por fora do carter indefinido da pesquisa enquanto tal, seria impossvel querer construir grandes sistemas cientficos, fazer previses e futurologia. Para Weber, o sbio pode unir provisoriamente certo nmero de relaes, mas no pode construir, em sua qualidade de sbio, uma unidade global do saber no sentido de um sistema total. Por outro lado, prosseguindo com Freund[6], o pensamento de Weber implica, como qualquer outro, correspondncias conscientes ou inconfessveis entre os temas que parecem mais antinmicos, e da crticas a sua postura de dissociao entre conhecimento e ao, entre cincia e poltica. Contudo, como salienta Freund[7], a separao estrita que ele acredita encontrar entre valor e fato, entre vontade e saber, tem por objeto no somente delimitar claramente a essncia lgica de cada uma das duas atividades, seu respectivo domnio e, por conseguinte, a natureza dos problemas que cada uma delas capaz de resolver com os meios que lhes so prprios, mas tambm tornar mais frutfera sua eventual colaborao, por fora mesmo de sua distino, por eliminao das confuses que so prejudiciais a uma e a outra. Em suma, conforme o intrprete considerado, apesar do rigor dos conceitos e das demonstraes, a cincia no est isenta da rivalidade entre hipteses e da competio entre teorias. Mas um outro aspecto que nos parece fundamental na metodologia weberiana diz com a possvel distino entre uma sociologia cientfica e outra reformadora[8]. Deixando de 2015

lado uma srie bastante grande de opinies preconceituosas e de senso comum sobre o que se poderia denominar de uma sociologia engajada e outra no engajada, o que Weber compreendeu que aos primeiros, dentre os quais se poderiam incluir Hegel, Marx e Comte, para desenvolver tal ponto de vista, necessrio se fazem partir de uma idia da sociedade, da cultura e da civilizao entendidas como um todo quer no sentido do esprito objetivo de Hegel, quer no do materialismo dialtico de Marx, quer no da humanidade de Comte. Nesses casos, h uma pressuposio a priori da Histria passada e futura, de maneira que no haveria nenhuma dificuldade de ler o pretenso sentido nico e global do futuro. Ora, Weber rechaa essas pressuposies, e o que se admira nesse autor, ressalta Freund, a ausncia de qualquer doutrina preconcebida e de qualquer sntese a priori. Com efeito, ele um puro analista, preocupado apenas em conhecer bem os dados histricos e em interpret-los dentro dos limites controlveis. Enfim, Weber se impunha, tanto na pesquisa quanto em suas aulas, uma severa disciplina. Dizia que o professor deve evitar toda tomada de posio avaliativa e limitarse unicamente aos problemas de sua especialidade, enquanto pode bancar o demagogo e o profeta na rua, nas revistas e jornais, enfim, por onde quer que a livre discusso e a crtica pblica sejam possveis. Segundo Freund, o esprito weberiano se aproximaria de um Beaudelaire, Schopenhauer, Nietzsche ou Dostoievsky, dentre outros, e o conceito dominante dessa viso aos olhos de Freund pareceria ser justamente o da racionalizao, o que, segundo se constata no meio acadmico, veio a ser mesmo o conceito central de toda a obra weberiana[9]. Cabe ressaltar, ainda, seguindo Paul Hirst[10], outro leitor do socilogo alemo, que a epistemologia weberiana pode caracterizar-se como um positivismo neokantiano. Como diz Hirst, empregamos este termo num sentido especfico, para nos referirmos introduo dos mtodos e problemas positivistas na tradio das cincias espirituais/culturais. Numa tentativa de resumo dessa complexa proposta, pode-se dizer que o socilogo estudado toma aspectos do positivismo, tais como a importncia da objetividade cientfica e a separao entre fatos e valores, porm sem reduzir como faz o positivismo - o objeto da sociologia a uma natureza inerte a ser descoberta e que permitiria o estabelecimento de leis gerais. Ao contrrio, considera que a cultura, enquanto substrato das aes sociais, no permite a construo de leis gerais, por se constituir em um conjunto de significados produzidos pelos homens, e governados por uma causalidade de propsito[11]. Da se afirmar a sua sociologia como individualizante (tomando a ao social como objeto) e compreendente como diria Tevres[12], na perspectiva de captar o sentido, as razes, os motivos, a racionalidade dessa ao social.

1.2.4 A sociologia weberiana em movimento: categorias, conceitos e tipologias bsicas Nesse ponto, gostaramos de iniciar com o reforo de uma afirmao de Treves[13] que nos parece didtica para uma possvel descrio fenomenolgica da sociologia de Weber em movimento: Weber escreve transitando da viso global de anlise das estruturas e instituies possibilidade de colher o significado do agir multiforme do homem, que cria essas estruturas e instituies, e procura compreender a partir do interior como os homens julgam, apreciam e utilizam as vrias relaes sociais. 2016

Na mesma direo, Hirst nos mostra que as categorias sociolgicas weberianas acarretam e produzem o contedo de uma central pressuposio transcendental: o sujeito humano como ser livre para projetar significados e buscar fins est na base da sociologia geral de weber. A natureza do objeto da sociologia deriva dos atributos desse sujeito humano livre[14]. Assim, em Economia e Sociedade, Weber define a sociologia como uma cincia que pretende entender, interpretando-a, a ao social para, dessa maneira, explic-la causalmente em seus desenvolvimentos e efeitos[15]. Logo a seguir, assinala que, por ao, deve entender-se uma conduta humana (ainda que consista em um fazer externo ou interno), sempre que o sujeito ou sujeitos da referida ao, tenha em conta um sentido subjetivo. Assim, por ao social entende aquela na qual o sentido pensado pelo seu sujeito ou sujeitos est referido a conduta de outros, orientando-se por estas em seu desenvolvimento[16]. Portanto, a idia de sentido, entendido como aquilo que pensado e integra a dimenso subjetiva dos sujeitos da ao, e que, alm de varivel, extremamente elstico, possui uma importncia central para qualquer investigao que pretenda estudar, por exemplo, a integrao e a desintegrao social, a classificao das condutas conduzidas por uma razoabilidade ou simplesmente reativas, ou mesmo que queira estudar o que se encontra na base das diversas formas de leis que vo sendo construdas social e historicamente. Dada a complexidade e as possveis confuses sobre o que entender, como se originam e se propagam os sentidos, Weber assinala que a tarefa essencial da compreenso do sentido da ao social equivale: 1) captao interpretativa do sentido ou conexo de sentido: a) pensado realmente na ao particular (na considerao histrica); b) pensado como uma mdia e de modo aproximativo (na considerao sociolgica de massa); c) construdo cientificamente (pelo mtodo tipolgico) para a elaborao do tipo ideal de um fenmeno freqente. Isso possibilitaria, por exemplo, estabelecer como deveria se desenvolver uma conduta humana para que, em determinadas condies histricas, alcanasse um determinado objetivo, atendendo a um motivo que, como diria Weber, seria a conexo de sentido que para o ator e o observador aparece como fundamento com sentido de uma conduta[17]. Enfim, como diz Weber, para outros fins de conhecimento, pode ser til ou necessrio conceber o indivduo, por exemplo, como uma associao de clulas, ou como um complexo de reaes bioqumicas, ou sua vida psquica construda por vrios elementos (de qualquer forma que se os qualifique). Agora bem, a captao da conexo de sentido da ao cabalmente o objeto da sociologia[18]. Dito isso, caberia de imediato referir que a anlise descritiva (ou mesmo emprica) das sociedades histricas realizada por Weber, como de conhecimento acadmico, a partir de tipos ideais construdos pelo cientista. Conforme nosso autor, o mtodo cientfico consistente na construo de tipos que investigam e expem todas as conexes de sentido irracionais, afetivamente condicionadas, dos comportamentos que influem na ao, como desvios de um desenvolvimento da mesma, construda como puramente racional com respeito a fins.

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A ttulo de exemplo, a construo tipolgica - de uma ao rigorosamente racional com respeito a fins serve, nesses casos, a Sociologia em razo dos mritos de sua evidente inteligibilidade e, enquanto racional, de sua univocidade como um tipo (tipo ideal), mediante o qual (se torna possvel) compreender as aes reais quando influenciadas por irracionalidades de toda a espcie (afetos, erros), como desvios do desenvolvimento esperado da ao racional. Com efeito, como diz Weber, somente em funo dessas convenincias metodolgicas (tipos ideais) para a observao que se poderia denominar o mtodo da sociologia compreensiva como racionalista. No h em Weber nenhuma pressuposio de que haja, por exemplo, um predomnio do racional na vida cotidiana[19]. O mtodo compreensivo e individualizante de Weber, por sua vez, no significa nem uma valorao positiva do racionalismo por parte do cientista, nem muito menos uma valorao do individualismo enquanto tal; apenas que tal mtodo, por exemplo, permite compreender que servio presta um rei, um funcionrio, um empresrio, para que se possa construir uma ao tpica[20]. Pois bem. Segue-se na obra de Weber, ento, um aprofundamento de vrios conceitos, dentre os quais o de ao social e relao social. Sobre a ao social, tal como j foi dito, Weber a define como aquela que se orienta pelas aes dos outros, passadas, presentes ou esperadas como futuras (vingana por prvios ataques, rplica a ataques presentes, medidas de defesa frente a ataques futuros). Os outros, diz Weber, podem ser entendidos como pessoas individualizadas e conhecidas ou ento uma pluralidade de indivduos indeterminados e completamente desconhecidos. Cumpre lembrar, tambm, que nem toda ao social, sobretudo aquelas relacionadas to-somente com necessidades fsicas, seno que mais propriamente sociolgicas so aquelas norteadas por finalidades e, nesse sentido, podendo estar orientadas, alm de outros sujeitos, tambm por bens materiais, como o dinheiro, etc.[21] Numa de suas classificaes mais gerais, Weber fala das seguintes formas de agir social: a) o afetivo; b) o tradicional; c) o racional com relao ao valor; e, d) o racional em relao a um objetivo. Quanto relao social, devemos entend-la como uma conduta plural de vrios que, pelo sentido que encerra, se apresenta reciprocamente referida, orientando-se por essa reciprocidade. Consiste, pois, plena e exclusivamente, na probabilidade de que se atuar socialmente em uma forma (com sentido) indicada[22]. Trata-se de um comportamento que envolve mais de um indivduo, e que se instaura reciprocamente de acordo com um seu contedo de sentido e que pode ser orientado pelos participantes com base na representao da subsistncia de um ordenamento legtimo[23]. Alis, a ao e, em especial, a social e tambm singularmente a relao social, como diz Weber, podem orientar-se, pelo lado de seus partcipes, na representao da existncia de uma ordem legtima. A probabilidade de que isto ocorra de fato se chama validade da ordem em questo[24]. E aqui, aproveitando a interpretao de Treves[25], a legitimidade dos ordenamentos a que Weber faz referncia pode se dar ou ser garantida desde o interior ou do exterior. No primeiro caso, trata-se de uma garantia que pode ser dada ou pelo afeto, ou de modo racional com relao a valor, ou mesmo por crena numa religio. No segundo caso, podem-se ter dois tipos de garantia, por um lado a conveno, cuja garantia consiste na desaprovao geral e praticamente sensvel em 2018

determinado crculo de homens, e, por outro, o direito, cuja garantia dada pela coero e pelo aparato relativo a ela. Cabe reforar que, segundo Weber, a Sociologia que constri suas prprias leis, tal como assinala que as leis, como se costuma chamar a muitas das proposies da Sociologia compreensiva, so determinadas probabilidades tpicas, confirmadas pela observao, de que, dadas determinadas situaes de fato, transcorram, na forma esperada, certas aes sociais que so compreensveis por seus motivos tpicos e pelo sentido tpico pensado pelos sujeitos da ao[26]. Sob essa tica, Weber extrai suas concluses de que sob a base das relaes sociais existe uma ordem legtima que as estrutura. Contudo, essa suposio, muito antes de eliminar, salienta o fato de que essas relaes se estabelecem concomitantemente com relaes de PODER, fenmeno esse que ele ir estudar em algumas de suas principais especificidades, atravs do conceito de DOMINAO.

1.2.5 Marcos destacados da sociologia de Weber para uma reflexo de sociologia judiciria voltada realizao dos Direitos Fundamentais O PRIMEIRO PONTO Abrangncia filosfica, jurdica e sociolgica e antropolgica; O SEGUNDO PONTO Epistemologia compreensiva sujeito como parte do objeto; O TERCEIRO PONTO Percepo das condies multiformes da ao social; O QUARTO PONTO Discusso das bases de legitimao das relaes sociais e a importncia do Direito constitucionalismo; O QUINTO PONTO Protagonismo dos Sujeitos frente s Instituies capacidade transformadora dos sujeitos individuais e coletivos.

2 Contribuies de Jurgen Habermas para a democracia enquanto pressuposto radical para a realizao dos direitos Primeiras abordagens 2.1 A Escola de Frankfurt e Jrgen Habermas O Instituto de Pesquisa Social, tambm denominado de Escola de Frankfurt, considerado uma das principais matrizes para a discusso das sociedades capitalistas modernas e contemporneas. Suas pesquisas sobre as dimenses do mercado ou do Estado, duas das principais instituies das sociedades capitalistas, so notveis. A crtica de Adorno a indstria cultural ou a cultura como uma indstria deformada de suas intenes de base, so impressionantes. Seus estudos de Hegel so paradigmticos no s para se conhecer Hegel, como tambm para compreender os desenvolvimentos da Escola. No obstante, Jurgen Habermas que nos interessa como marco-terico e que passaremos a estudar de modo sinttico e simplificado.

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2.2 Algumas premissas da obra de Habermas Tomando de Weber o tema da racionalizao do mundo, Habermas percebe as sociedades capitalistas modernas como a juno (at certo ponto precria) entre razo comunicativa (nos moldes de uma razo prtica tradicional tradio, costumes, prticas sociais) e razo instrumental, estratgica, com interesses individuais especficos, quer econmicos, quer polticos, interessantes a determinados grupos e setores. Interessante dizer que o processo de colonizao e fragmentao do mundo, de algum modo j exprime o que Luhmann, dentre outros, viria denominar de sociedade do risco (Nota). Segundo nossa leitura de Habermas[27], um dos pontos centrais considerados por esse autor nesse processo o fato da anlise (ou do entendimento) da sociedade se encontrar centrada na razo prtica tradicional e, a partir dela, pretender falar de CERTEZAS fundadas em regras, quer racionais ou empricas, morais ou jurdicas. Ora, nas constataes do autor alemo, as regras no so essncias universalizveis capazes de orientar de modo seguro comportamentos. Elas so apenas caminhos para se tentar obter certos fins. De modo alegrico, as regras no conseguem aprisionar a moral de uma vez por todas. Portanto, h incertezas onde se cr haver certezas, quer do participante, quer do observador. Por outro lado, supondo que houvesse, ainda assim, haveria o problema do pluralismo e das condies de possibilidade de um interrelacionamento satisfatrio entre regras. Com efeito, seria preciso rever esses aspectos, j detectados de modo significativo tanto pela sociologia quanto pela filosofia e pela cincia. De modo que o caminho em direo a substituio paradigmtica seria inevitvel, e tal como j havia detectado amplos setores da filosofia ps-tradicional, elas tem origem na comunicao humana e, portanto na linguagem. No foi sem sentido a denominada guinada lingstica na filosofia. Embora as incertezas do mundo possam ser literalmente reais, o que demanda amplssimo debate, o fato que a linguagem enquanto fato social se apresenta problemtica. Disto se conclui que o paradigma das certezas e das essencialidades de um mundo fundado em regras, no se confirma logo a partir de uma anlise dos meios de comunicao humana. Ao contrrio, o mundo e a sociedade so indeterminados, inconstantes, contingentes, no somente porque realmente so ou no, mas, sobretudo, devido a linguagem. H que se proceder, portanto, a uma refundao do processo de conhecimento e somente aps uma releitura das dimenses especficas das vrias reas do saber, bem como uma releitura das conexes (interaes) possveis entre elas. E quer nos parecer ser esta uma das empreitadas centrais de Habermas, seno vejamos.

2.3 Breves aspectos do processo de substituio da razo prtica pela razo comunicativa em Habermas O processo de substituio da razo prtica pela razo comunicativa em Habermas, alm de imenso extremamente complexo. Pensamos apontar inicialmente neste trabalho, apenas para dois mgulos dessa empreitada: as razes de sua apropriao da

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teoria dos sistemas de base parsoniana ou mesmo luhmaniana, e alguns dos caminhos que adotou para a construo de sua teoria do discurso jurdico racional. 1. Problema: o aumento da diferenciao funcional no mundo capitalista ocidental. Tendo Weber e Parsons como base de anlise, Habermas no s constata o amplo desenvolvimento sistmico da sociedade como se apercebe da possibilidade de utilizao de alguns desses sistemas com possibilidades transformadoras. Muito embora a lgica interna e a linguagem especfica dos vrios sistemas sociais mais ameaam do que se apresentem como propcios a integrao, o assunto da integrao social s pode continuar sendo pensado a partir deles, dos sistemas, isto , desde uma perspectiva estrutural ou funcional. Como um dos pontos centrais de seu projeto emancipatrio trabalhado a partir do conceito de esfera pblica enquanto um lcus de autoreflexo das sociedades modernas, muito embora a sua expanso sistmica percebe, a partir desse conceito, ser possvel retrabalhar e reconstruir a idia de sistema jurdico em bases mais comunicativas e portanto mais democrticas do que aquelas fundadas na crena das certezas positivistas-normativistas. Dito isto, cremos que no por acaso o fio condutor, ou melhor, o tema que torna possvel toda a tarefa reconstrutiva de Direito e democracia em Habermas, diz respeito a constatao de algo fundamental s sociedades capitalistas ocidentais modernas e complexas, que a existncia de uma tenso entre faticidade e validade, desde o plano mais especfico do sistema de comunicao e linguagem, at os sistemas especficos das poltica, do direito e da cincia. Ou seja, muito frequentemente o que se cr ser um fato, pode conter muito de idealidade, e vice-versa. E isso que o conduzir, portanto, a concluses muito interessantes tais como a de que no mbito da ao prtica moral ou jurdica, melhor trabalhar com a pretenso de validez de regras morais ou jurdicas, do que trabalhar com concepes a priori de sua validade. Como se trata de uma discusso relativa a ao prtica, aos comportamentos, nada melhor do que esclarecer ento o que pretendem as regras ou o que pretendem os atores no mbito de um dilogo radicalmente democrtico, cujo o palco poderia ser cedido pelo Direito, e cujas certas garantias poderiam ser cedidas pela moderna teoria da linguagem. 2. Problema: as incertezas da linguagem e a importncia de uma democracia procedimentalista com base numa teoria discursiva Pelas razes expostas no problema 1 (um), Habermas ento trata de buscar o instrumental necessrio para a edificao de um palco apropriado para a democracia enquanto base de decises polticas e jurdicas. De uma maneira muito incipiente neste trabalho, pode-se dizer que Habermas encontra, de outras fontes, na filosofia da linguagem ordinria de Ludwig Wittgenstein, algumas das comprovaes de suas teses sobre as incertezas da linguagem, e portanto da tenso entre faticidade e validade. hoje de domnio acadmico a tese de que a linguagem uma complexa interelao entre as dimenses sintticas, semnticas e pragmticas da comunicao.

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Por outro lado, em meio s incertezas da comunicao, Habermas encontra na linguagem o que denominaramos provisoriamente, um mnimo de estabilizao, decorrente do fato de que a linguagem uma prxis social. Com efeito, com a teoria dos atos de fala, de John Austin, possvel perceber, como aponta Danilo Marcondes, [28] que o modo de expresso do sujeito lingstico, entendido neste caso tambm como sujeito da ao, passa pela organizao institucional da sociedade que estabelece e lhe atribui papis e que distribui a possibilidade de enunciar determinados atos ilocucionrios em determinadas circunstncias tidas como apropriadas isto , a possibilidade de realizar atos de acordo com valores culturais e padres de comportamento que pressupem um determinado sistema social, uma estrutura de poder nas relaes sociais, etc., e que estabelecem as condies para o sucesso ( ou seja, a efetuao ) desses atos. Concluindo estas observaes iniciais de um autor que, embora no seja nenhuma novidade no mundo acadmico propem uma teoria da democracia que nos parece fundamental para as sociedades multiculturais de hoje, diramos o seguinte: a) segue fundamental o debate sobre teorias procedimentalistas no direito e na poltica, haja vista a tenso entre faticidade e validade, em muito decorrente das incertezas da linguagem em geral e da linguagem da poltica e do direito de modo especfico; b) muito interessante, neste sentido, o debate proposto por Habermas com Bobbio sobre democracia prodedimental e democracia deliberativa; c) segue fundamental o resgate e o debate travado por Habermas com Alexy, sobre as regras do discurso, relativas, num primeiro momento a formao dos argumentos, e num segundo momento relativas ao processo de constituio do discurso, estabelecendo-se, dentre outras coisas, quem pode e quem no pode participar do debate. Enfim, ao final destas consideraes preliminares sobre questes de poder, direito e democracia na qual procuramos associar Weber e Habermas para uma primeira discusso geral sobre bases para uma sociologia judiciria, possvel constar, dentre outras coisas, a riqueza de uma anlise integrada desses dois grandes pensadores, pois seguramente a associao dos resultados frutos de suas pesquisas, contribui grandemente para a compreenso do papel da poltica, do direito, das instituies e dos agentes na concretizao dos direitos.

Referncias DOUZINAS, Costas. O Fim dos Direitos Humanos. So Leopoldo: UNISINOS, 2009. FREUND, Julien. Sociologia de Max Weber. Trad. Luis Cludio de Castro e Costa. Rio de Janeiro: Forense Universitria. 2. ed. 1975. HAARCHER, Guy. A filosofia dos Direitos Humanos. Trad. Armando Pereira da Silva. Lisboa: Piaget, 1997. HABBERMAS, Jurgen. Direito e Democracia, entre faticidade e validade. Trad. De Flvio Beno Siebeneichler, RJ: Tempo Brasileiro, 1997.

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HABBERMAS, Jurgen. Entre Naturalismo e Religio: estudos filosficos. Trad. Flvio B. Siebeneichler, RJ: Tempo Brasileiro, 2007. HIRST, Paul. Evoluo social e categorias sociolgicas. Trad. Snia B. Sales Gomes. RJ: Zahar Editores, 1977. MARCONDES, Danilo. Filosofia, Linguagem, Comunicao. 2. ed. So Paulo: Crtez 1992. SOUZA, Jess. A Modernizao Seletiva. Braslia; Edit.UnB, 2000. TREVES, Renato. Sociologia do Direito: origens, pesquisas e problemas. Trad. Marcelo Branchini. Barueri, SP: Manole, 2004. UNGER, Roberto Mangueira. O Direito na Sociedade Moderna. Rio de Janeiro: Edit. Civilizao Brasileira, 1979. WEBER, Max. Cincia e Poltica, duas vocaes. Trad. Lenidas Hegemberg e Octany Silveira da Mota. So Paulo:Cultrix, 1967/1988. WEBER, Max. Economia e Sociedade. Trad. Jose Ferrater Mora ET alii. Mxico: Fondo de Cultura Economica, 1984.

[1] Guy Haarcher, A filosofia dos Direitos Humanos. Trad. Armando Pereira da Silva. Lisboa:Piaget, 1997. [2] Cfe. Costas Douzinas, O Fim dos Direitos Humanos, p. 304. [3] Sociologia do Direito: origens, pesquisas e problemas. Trad. Marcelo Branchini. Barueri, SP: Manole, 2004., p. 151 e segs. [4] Cfe. Antropologia do Consumo, p. 13 [5]Freund, Julien. Sociologia de Max Weber. Trad.Luis Cludio de Castro e Costa. Rio de Janeiro: Forense Universitria.2 ed. 1975. p. 09-10. [6] Idem, p. 09-10. [7] Idem, p. 11. [8] Idem, p.13-15. [9] Idem, p.18-19. Ver a obra completa de Weber sobre o assunto. Cincia e Poltica, duas vocaes. Trad. Lenidas Hegemberg e Octany Silveira da Mota. So Paulo:Cultrix, 1967/1988.

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[10] Cf. Evoluo social e categorias sociolgicas. Trad. Snia B. Sales Gomes. RJ: Zahar Editores, 1977, p.53. [11] Cf. Evoluo social... op.cit.p. 53. Para uma crtica metodologia weberiana, pode ser consultada a obra O Direito na Sociedade Moderna, de Roberto Mangueira Unger. Rio de Janeiro: Edit. Civilizao Brasileira, 1979. Ver especialmente o problema do mtodo na teoria social, quando o autor diz que para os fins de seu livro, o que interessa sobre as teorias sociais clssicas so o que elas tm em comum, seno que o mtodo dialtico desenvolvido por Marx, o tipo ideal desenvolvido por Weber e o estruturalismo contemporneo, so meras tentativas de fugir ao incomodo dilema entre racionalismo e historicismo. p. 26. [12] Sociologia, op.cit.p.154. [13] Idem, op.cit. p. p.154. [14] Cf. Hirst, op.cit.p.75. [15] Economia..., op.cit..p. 5. [16] Idem, p. 5. [17] Weber, Economia..., op.cit.p.10. [18] Idem, p. 12. [19] Idem, ibidem, op.cit.p.7. [20] Economia, op.cit. p.15. [21] Idem, p. 18. [22] Ibidem, op.cit.p.21. [23] Sociologia..., Treves, op.cit. p.155. [24] Weber, op.cit.p.25. [25] Treves, Sociologia do Direito, op.cit.p.155. [26] Weber, Economia..., op.cit. p. 16. [27] Principalmente de suas seguintes obras: Direito e Democracia, entre faticidade e validade. Trad. De Flvio Beno Siebeneichler, RJ: Tempo Brasileiro, 1997, Entre Naturalismo e Religio: estudos filosficos. Trad. Flvio B. Siebeneichler, RJ: Tempo Brasileiro, 2007. A singularidade ocidental como aprendizado reflexivo: Jurgen Habermas e o conceito de esfera pblica, de Jess Souza, in A Modernizao Seletiva, Braslia; Edit.UnB, 2000, p-59-93. [28] Filosofia, Linguagem, Comunicao, 2. Edi.So Paulo: Crtez 1992, p. 19. 2024