TEORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

1.

DOS

DIREITOS

FUNDAMENTAIS

DIREITOS

HUMANOS

DISTINO A expresso direitos fundamentais (droits fondamentaux) surgiu na Fran a! em "##$! rio mo%imento po&'ti(o e (u&tura& )ue deu origem a De(&ara o Uni%ersa& dos Direitos do *omem e do +idado! de "#,-. Apesar! da inexist/n(ia t/n(ia de um (onsenso a(er(a da diferen a em re&a o aos direitos 0umanos! a distin o mais usua& na doutrina 1rasi&eira 2 no sentido de )ue am1os! (om o o13eti%o de proteger e promo%er a dignidade da pessoa 0umana! (ontemp&am direitos re&a(ionados 4 &i1erdade e 4 igua&dade. A positi%a o desses %a&ores! no entanto! o(orre em p&anos distintos. En)uanto os direitos 0umanos se en(ontram (onsagrados nos tratados e (on%en 5es interna(ionais (p&ano interna(iona&)! os direitos fundamentais so os direitos 0umanos (onsagrados e positi%ados na +onstitui o de (ada pa's (p&ano interno)! podendo o seu (onte6do e (onforma o %ariar de Estado para Estado.

2.

NATUREZA

O (ar7ter normati%o e %in(u&ante dos dispositi%os (onsagradores de direitos fundamentais nem sempre foi re(on0e(ido! outrora sendo (onsiderados 8simp&es promessas9 ou 8meras de(&ara 5es so&enes9 re%estidas apenas de %a&or mora&. Os direitos fundamentais! (om a supera o da fase ini(ia& de (ar/n(ia normati%a e depend/n(ia de intermedia o do &egis&ador! passam a ser definiti%amente re(on0e(idos (omo normas positi%as (onstitu(ionais! (om in)uestion7%e& (ar7ter %in(u&ante.

3.

CLASSIFICAO

As di%ersas propostas de (&assifi(a o doutrin7ria dos direitos fundamentais podem ser sinteti:adas em tr/s grupos;

I) (&assifi(a o unit7ria! segundo a )ua& a profunda seme&0an a entre todos direitos fundamentais impede sua (&assifi(a o em (ategorias estrutura&mente distintas< II) (&assifi(a o dua&ista! na )ua& os direitos fundamentais so di%ididos em direitos de defesa (&i1erdades negati%as! no )ua& in(&uem os direitos po&'ti(os) e direitos presta(ionais (&i1erdades positi%as)< III) (&assifi(a o tria&ista! na )ua& os direitos fundamentais so di%ididos em direitos de defesa! direitos a presta 5es e direitos de parti(ipa o.

4. CARACTERES Os direitos fundamentais possuem (ertas (ara(ter'sti(as parti(u&ares )ue os. identifi(am (om maior fre)u/n(ia e os distinguem dos demais direitos. A %in(u&a o ao %a&or &i1erdade e! so1retudo! 4 dignidade 0umana (ondu: 4 sua uni%ersa&idade. A exist/n(ia de um n6(&eo m'nimo de prote o 4 dignidade de%e estar presente em )ua&)uer so(iedade! ainda )ue os aspe(tos (u&turais de%am ser respeitados. =or isso! a %a&idade uni%ersa& no signifi(a uniformidade. +onforme o1ser%a >onrad *ESSE! 8o (onte6do (on(reto e a signifi(a o dos direitos fundamentais para um Estado dependem de numerosos fatores extra3ur'di(os! espe(ia&mente da idiossin(rasia! da (u&tura e da 0ist?ria dos po%os9 =or no possu'rem um (onte6do patrimonia&! os direitos fundamentais so intransfer'%eis! inego(i7%eis e indispon'%eis (ina&iena1i&idade)! no se admitindo serem a&(an ados pe&a pres(ri o (impres(riti1i&idade)< A 0istori(idade tam12m 2 uma (ara(ter'sti(a dos direitos fundamentais! por)uanto surgem e se desen%o&%em (onforme o momento 0ist?ri(o. A possi1i&idade de a&tera o de seu sentido e (onte6do (om o passar do tempo afasta a fundamenta o 3usnatura&ista.@$ Outra importante (ara(ter'sti(a 2 4 irrenun(ia1i&idade. No se de%e admitir a ren6n(ia ao n6(&eo su1stan(ia& de um direito fundamenta&! ainda )ue a &imita o %o&unt7ria se3a %7&ida so1 (ertas (ondi 5es! sendo ne(ess7rio %erifi(ar na an7&ise da %a&idade do ato fina&idade da ren6n(ia! o direito fundamenta& (on(reto a ser preser%ado e a posi o 3ur'di(a do titu&ar (&i%re e autodeterminada). A auto&imita o

%o&unt7ria est7 su3eita! a )ua&)uer tempo! 4 re%oga o. O no exer('(io ou o uso negati%o de um direito (no parti(ipar de uma manifesta o! no se fi&iar a um partido po&'ti(o! no interpor um re(urso...) no signifi(a uma ren6n(ia por parte de seu titu&ar.@" =or en(ontrarem &imita 5es em outros direitos (onstitu(iona&menteA (onsagrados! os direitos fundamentais no podem ser (onsiderados a1so&utos! ra:o pe&a )ua& a re&ati%idade (ou &imita1i&idade) (ostuma ser apontada (omo uma de suas (ara(ter'sti(as. 5. OS DIREITOS FUNDAMENTAIS E SUAS DIMENSES (GERAES)

Os direitos fundamentais no surgiram simu&taneamente! mas em per'odos distintos! (onforme a demanda de (ada 2po(a. A (onsagra o progressi%a e se)uen(ia& nos textos (onstitu(ionais deu origem 4s (0amadas gera 5es de direitos fundamentais. Atua&mente! tendo em (onta )ue o surgimento de no%as gera 5es no importa na extin o das anteriores! parte da doutrina tem optado pe&o termo dimenso. Os direitos de primeira dimenso t/m (omo titu&ar o indi%'duo e so opon'%eis! so1retudo! ao Estado! impondoA&0e diretamente um de%er de a1sten o B(ar7ter negati%o). Cigados 4 igua&dade materia&! perten(em 4 segunda dimenso os direitos so(iais! e(onDmi(os e (u&turais. Os direitos de ter(eira dimenso so direitos transindi%idu4is@- destinados 4 prote o do g/nero 0umano. Nas pa&a%ras de +e&so Me&&o! 8materia&i:am poderes de titu&aridade (o&eti%a atri1u'dos generi(amente a todas 4s forma 5es so(iais9 A )uarta dimenso (ompreende os direitos 4 demo(ra(ia! informa o e p&ura&ismo! introdu:idos no Em1ito 3ur'di(o em ra:o da g&o1a&i:a o po&'ti(a. =au&o FONAGIDES o1ser%a )ue esses direitos (ompendiam o futuro da (idadania e (orrespondem 4 derradeira fase da institu(iona&i:a o do Estado so(ia&! sendo impres(ind'%eis para a rea&i:a o e &egitimidade da g&o1a&i:a o po&'ti(a. 6. DIREITOS E GARANTIAS DE DIREITOS

O re(on0e(imento e de(&ara o de um direito no texto (onstitu(iona& so insufi(ientes para assegurar sua efeti%idade. So ne(ess7rios me(anismos (apa:es de proteg/A&o (ontra poten(iais %io&a 5es. As garantias no so um fim em si mesmo! mas um meio a ser%i o de um direito su1stan(ia&. So instrumentos (riados para assegurar a prote o e efeti%idade dos direitos fundamentais.

7.

DOS DE ERES FUNDAMENTAIS

O primeiro (onsiste no de%er de efeti%a o dos direitos fundamentais e de garantia das institui 5es (p61&i(as e pri%adas). Neste (aso! exigeAse do Estado! prin(ipa& destinat7rio! a ado o de medidas ade)uadas de prote o ((ar7ter positi%o). O segundo se refere aos de%eres espe('fi(os do Estado em fa(e dos indi%'duos! tais (omo a 8assist/n(ia 3ur'di(a gratuita9 e a 8indeni:a o por erro 3udi(i7rio9 (+F! art. H.I! in(isos CJJTG e CJJG). O ter(eiro grupo a1range os imperati%os ou de%eres de (rimina&i:a o do Estado. Neste (aso! a +onstitui o determina a tipifi(a o e puni o (rimina& de determinadas (ondutas pe&o =oder Cegis&ati%o (+F! art. HI! in(isos JCI! JC*! JCIU e JCIG). No )uarto grupo en(ontramAse os dispositi%os (onstitu(ionais )ue esta1e&e(em de%eres dos (idados e da so(iedade! tais (omo o 8a&istamento e&eitora& e o %oto o1rigat?rio9 (+F! art. "K! L "I! I) e. a 8edu(a o9! de%er do Estado e da fam'&ia (+F! M$H). O )uinto eng&o1a os de%eres de(orrentes do exer('(io d?s direitos. =ara a garantia de determinados direitos a +onstitui o exige! em (ontrapartida! o exer('(io so&id7rio e em 0armonia (om os interesses da so(iedade! ta& (omo o(orre (om o 8direito de propriedade9 (+F! art. HI! in(isos JJII e JJEU). =or fim! partindo da premissa de )ue a todo direito (orresponde um de%er )ue o assegura! DIMOUCIS aponta a exist/n(ia de de%eres imp&'(itos de(orrentes dos direitos exp&i(itamente de(&arados. Tais de%eres! (onforme a sua nature:a! podem (onsistir em uma a o ou omisso por parte do Estado ou de outros parti(u&ares. !. A EFICACIA HORINZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Na doutrina &i1era& (&7ssi(a os direitos fundamentais so (ompreendidos (omo &imita 5es ao exer('(io do poder estata&! restringindoAse 4o Em1ito das re&a 5es entre o parti(u&ar e o Estado (direitos de defesa). =or esta re&a o 3ur'di(a ser 0ierar)ui:ada! de su1ordina o! uti&i:aAse 7 expresso efi(7(ia %erti(a& dos direitos fundamentais. No o1stante! a (onstata o de )ue a opresso e a %io&/n(ia (ontra os indi%'duos so oriundas no apenas do Estado! mas tam12m de m6&tip&os atores pri%ados! fe: (om )ue a in(id/n(ia destes direitos fosse estendida ao Em1ito das re&a 5es entre parti(u&ares. A

pro3e o dos direitos fundamentais a estas re&a 5es! nas )uais os parti(u&ares se en(ontram em uma 0ipot2ti(a re&a o de (oordena o (igua&dade 3ur'di(a)! %em sendo denominada de efi(7(ia 0ori:onta& ou pri%ada dos direitos fundamentais. De a(ordo (om o seu grau de in(id/n(ia! podem ser desta(ados tr/s mode&os; um )ue nega os efeitos dos direitos fundamentais nas re&a 5es entre parti(u&ares e dois )ue admitem a produ o de efeitos! um de forma direta e outro apenas indiretamente. " T#$%&' (' &)#*&+,+&' -$%&.$)/'0 (D$1/%&)' (' S/'/# '+/&$%2) Dentre as (on(ep 5es ana&isadas! a )ue nega a possi1i&idade de produ o de efeitos dos direitos fundamentais nas re&a 5es entre parti(u&ares 2 4 )ue go:a de menor prest'gio. Este mode&o! apesar de no a(eitar expressamente a ap&i(a o dos direitos fundamentais 4s re&a 5es )ue no en%o&%am o Estado! na pr7ti(a! &e%a a um resu&tado e)ui%a&ente 4 %in(u&a o dos parti(u&ares. A T#$%&' (' #*&+,+&' -$%&.$)/'0 &)(&%#/' Esta (on(ep o tem (omo ponto de partida o re(on0e(imento de um direito gera& de &i1erdade. Segundo NOnter DOrig! este in(&uiria 4 possi1i&idade de os parti(ipantes de uma re&a o pri%ada afastarem as disposi 5es de direitos fundamentais! sem a )ua& a &i1erdade (ontratua& restaria (omprometida. Assim! os direitos fundamentais poderiam ser re&ati%i:ados nas re&a 5es (ontratuais a fa%or da 8autonomia pri%ada9 e da 8responsa1i&idade indi%idua&9. A T#$%&' (' #*&+,+&' -$%&.$)/'0 (&%#/' Defendida a partir da d2(ada de "-H$! a (on(ep o )ue sustenta a %in(u&a o direta dos parti(u&ares aos direitos fundamentais te%e *ans +ar& NipperdeP (omo um de seus defensores pioneiros. Apesar de no ter o1tido grande a(eita o na A&eman0a! 2 atua&mente a teoria ma3orit7ria na Espan0a! na It7&ia e em =ortuga&. 3. DIMENSO O45ETI A E DIMENSO SU45ETI A

Os direitos fundamentais apresentam! (onforme a perspe(ti%a ana&isada! diferentes dimens5es )ue (onferem uma (ara(ter'sti(a pe(u&iar 4 estrutura de suas normas! Apesar de todo direito su13eti%o fundamenta& de(orrer de uma norma de direito fundamenta&! 07 disposi 5es no (at7&ogo desses direitos 4s )uais so atri1u'das normas )ue no outorgam uma posi o 3ur'di(a fundamenta& a )ua&)uer titu&ar.

A norma de direito fundamenta& (ontemp&a! portanto! no apenas uma dimenso su13eti%a! mas tam12m uma dimenso o13eti%a. 16. FUNDAMENTAQRO As di%ersas posturas do6trin7rias )ue 1us(am uma 3ustifi(a o para os direitos fundamentais podem ser agrupadas em duas (orrentes. A fundamenta o o13eti%a (ompreende os posi(ionamentos doutrin7rios )ue sustentam a exist/n(ia 8de uma ordem de %a&ores! regras! ou prin('pios )ue possuem %a&idade o13eti%a! a1so&uta e uni%ersa&! independente da experi/n(ia dos indi%'duos ou de sua (ons(i/n(ia %a&orati%a9. TrataAse de uma 3ustifi(a o dos direitos fundamentais! so1 o ponto de %ista do signifi(ado da norma para o interesse p61&i(o! para a %ida (omunit7ria; A fundamenta o su13eti%a fa: refer/n(ia ao signifi(ado do direito fundamenta& para o indi%'duo! e no para a %ida so(ia& (omo um todo. O su13eti%ismo axio&?gi(o! entendido (omo auto(ons(i/n(ia ra(iona& da &i1erdade! igua&dade e dignidade 0umana! parte do pressuposto de )ue a autonomia do indi%'duo 2 a fonte de todos os %a&ores. 11. CONCORRENCIA E COLISO

A (on(orr/n(ia de direitos fundamentais o(orre )uando um (omportamento de um mesmo titu&ar se en)uadra no Em1ito de prote o de mais de um direito fundamenta&. No (ru:amento de direitos fundamentais um determinado (omportamento 2 in(&u'do no Em1ito de prote o de mais de um direito! &i1erdade ou garantia. Na a(umu&a o de direitos fundamentais um determinado 81em 3ur'di(o9 &e%a 4 ag&omera o de dois ou mais direitos na mesma pessoa. A )uesto gan0a re&e%En(ia )uando 07 uma di%erg/n(ia nos &imites.de (ada direito! sendo ne(ess7rio determinar )ua& de&es de%er7 ter um pape& de(isi%o na so&u o do pro1&ema. +ANOTIC*O prop5e (omo topos orientador para esta pro1&em7ti(a o (rit2rio da espe(ia&idade ou! )uando no 0ou%er a re&a o gera&Sespe(ia&! o da pre%a&/n(ia dos direitos fundamentais menos &imitados e o da exist/n(ia de mais e&ementos distinti%os de um em re&a o ao outro.

A (o&iso de direitos o(orre )uando dois ou mais direitos a1stratamente %7&idos entram em (onf&ito diante de um (aso (on(reto! 0ip?tese na )ua& as so&u 5es sero di%ergentes de a(ordo (om o direito ap&i(ado.

12. DOS DIREITOS INDI IDUAIS E COLETI OS

Os direitos fundamentais! apesar de (onsagrados de forma sistem7ti(a! do art. HI ao art. "#! no se restringem aos e&en(ados no T'tu&o II. *7 di%ersos direitos fundamentais espa&0ados ao &ongo do texto (onstitu(iona&! a&2m de outros de(orrentes do regime e dos prin('pios adotados pe&a +onstitui o! 1em (omo de tratados interna(ionais de direitos 0umanos ratifi(ados pe&o Frasi&. 13. DOS DIREITOS INDI IDUAIS O ordenamento 3ur'di(o! ao mesmo tempo em )ue guarne(e o Estado (om instrumentos ne(ess7rios 4 sua a o! protege (ertos interesses do indi%'duo (ontra a intromisso estata&. Os direitos indi%iduais so prerrogati%as fundamentais atri1u'das aos parti(u&ares em fa(e do Estado e de outros parti(u&ares! %isando 4 prote o de %a&ores (omo a %ida! a &i1erdade! a igua&dade e a propriedade. 14. DIREITOS COLETI OS Os direitos (o&eti%os de (ar7ter fundamenta& esto (onsagrados! 1asi(amente! nos +ap'tu&os I e II do T'tu&o DC. No +ap'tu&o I! a +onstitui o fa: expressa refer/n(ia aos 8direitos e de%eres indi%iduais e (o&eti%os9. No +ap'tu&o II! dentre os direitos (o&eti%os (ara(teri:ados (omo direitos so(iais! podem ser men(ionados a &i1erdade de asso(ia o profissiona& e sindi(a& (+F! art. ,I)! o direito de gre%e (+F! art. -I)! o direito de parti(ipa o de tra1a&0adores e empregadores nos (o&egiados de ?rgos p61&i(os (+F! art. "$) e a representa o de empregados 3unto aos empregadores (+F! art. &&). 15. DESTINAT7RIOS DOS DIREITOS INDI IDUAIS No (ap'tu&o referente aos direitos e de%eres! indi%iduais e (o&eti%os! a +onstitui o assegura a in%io&a1i&idade do direito 4 %ida! 4 &i1erdade! 4 igua&dade! 4 seguran a e 4 propriedade aos 1rasi&eiros e aos estrangeiros residentes no =a's (+F! art. HI! (aput).

16.

DESTINAT7RIOS

DOS

DE ERES

EFICACIA

ERTICAL

HORINZONTAL. Os prin(ipais destinat7rios dos de%eres de(orrentes dos direitos fundamentais! sem d6%ida! so os poderes p61&i(os (efi(7(ia %erti(a&). No entanto! (onforme estudado anteriormente! no se pode negar a possi1i&idade! em (ertos (asos! de ap&i(a o direta dos direitos fundamentais 4s re&a 5es entre parti(u&ares Befi(7(ia 0ori:onta& ou pri%ada). As doutrinas 3ur'di(as no podem ser simp&esmente reprodu:idas ou e&a1oradas iso&adamente da rea&idade so(ia&! po&'ti(a! e(onDmi(a e (u&tura& na )ua& se inserem. A profunda desigua&dade so(ia& existente em nosso pa's imp5e a ne(essidade de uma preo(upa o ainda maior (om a prote o dos direitos fundamentais! so1retudo em re&a o aos 0ipossufi(ientes! por no 0a%er uma igua&dade f7ti(a (omo pressuposto para a &i%re manifesta o da %ontade. 17. EFICACIA E A8LICA4ILIDADE A +onstitui o esta1e&e(e )ue as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais t/m ap&i(a o imediata (+F! art. HI! L "I). =ara Girg'&io Afonso da SICGA! o texto teria sido mais pre(iso se ti%esse feito men o a uma 8efi(7(ia p&ena ou imediata9! por fa:er refer/n(ia 8a uma poten(ia&idade! 4 (apa(idade de produ:ir efeitos desde 379. No o1stante! independentemente da )uesto termino&?gi(a! este dispositi%o %em sendo o13eto de diferentes interpreta 5es no Em1ito doutrin7rio. As normas )ue (onsu1stan(iam direitos de defesa! em gera&! so auto exe(ut7%eis! dotadas de efi(7(ia negati%a e positi%a! dispensando &egis&a o regu&amentadora para sua inteira operati%idade. No (aso dos direitos a presta 5es! para )ue possam produ:ir p&enamente seus efeitos! a&guns dependero de intermedia o do &egis&ador. 1!. TRATADOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS A +onstitui o adotou uma (on(ep o materia& dos direitos fundamentais (+F! art. HI! L MI). A posi o 0ier7r)ui(a dos tratados interna(ionais de direitos 0umanos 07 muito %em sendo o13eto de di%erg/n(ia na doutrina e 3urisprud/n(ia 1rasi&eiras.

Na 3urisprud/n(ia anterior do Supremo Tri1una& Federa&! os tratados interna(ionais! independentemente de seu (onte6do! sempre ti%eram o status de &ei ordin7ria (+F! art. "$M! III! 1). +om o ad%ento da +onstitui o de "-,,! a&guns interna(iona&istas! (omo +e&so Cafer! AntDnio Augusto +an ado Trindade e F&7%ia =io%esan! passaram a defender uma 0ierar)uia (onstitu(iona& para os tratados interna(ionais de direitos 0umanos! por for a do disposto no L MI do art. H.$.M, A tese de )ue a +onstitui o teria a(o&0ido a sistem7ti(a da in(orpora o autom7ti(a dos tratados interna(ionais de direitos 0umanos (8(on(ep o monista9)! (onferindoA&0es o mesmo status das normas (onstitu(ionais! te%e grande reper(usso no Em1ito doutrin7rio e 3urispruden(ia&! mas no 0a%ia (on%en(ido os Ministros do STF! )ue manti%eram o posi(ionamento tradi(iona&mente adotado pe&a +orte. Em re&a o aos tratados interna(ionais de direitos 0umanos apro%ados anteriormente 4 E+ KHSM$$K! entendemos no 0a%er )ua&)uer o1st7(u&o 4 possi1i&idade de serem su1metidos a uma no%a %ota o no +ongresso Na(iona& e apro%ados nos termos do art. HI! L @I! da +F. Nesse (aso! a ini(iati%a para pro%o(ar a no%a apre(ia o de%e ser atri1u'da! por ana&ogia &egis! aos &egitimados para a propositura de emendas (+F! art. T$!" a III). O argumento de )ue 0a%eria uma re(ep o autom7ti(a desses tratados! (om 0ierar)uia e)ui%a&ente ao de uma emenda 4 +onstitui o! pare(eAnos insustent7%e&! uma %e: )ue o art. H I! L @I! no atri1uiu status de norma (onstitu(iona& a todos os tratados interna(ionais de direitos 0umanos! mas somente 4)ue&es apro%ados por tr/s )uintos e em dois turnos de %ota o. " O9 /%'/'($9 &)/#%)'+&$)'&9 (# (&%#&/$9 -1:')$9 # '9 +0,1910'9 ;</%#'9 +aso um tratado interna(iona& de direitos 0umanos (ontemp&e um direito (onf&itante (om uma (&7usu&a p2trea da +onstitui o! )ua& norma de%er7 pre%a&e(erU =ara responder a este )uestionamento! fa:Ase ne(ess7rio &em1rar )ue a (&7usu&a p2trea protege o n6(&eo essen(ia& do direito! no signifi(ando a intangi1i&idade &itera& do dispositi%o. Assim! (aso um tratado interna(iona& esta1e&e a uma prote o ainda mais amp&a a um direito indi%idua& e se3a apro%ado na forma pre%ista no L @I do art. HI! de%e pre%a&e(er so1re a norma (onstitu(iona& anterior. +aso a norma (onsagrada no tratado

interna(iona& se3a tendente a a1o&ir um direito ou uma garantia indi%idua&! imp5eAse a pre%a&/n(ia do disposto na +onstitui o. " T%&=1)'0 8#)'0 I)/#%)'+&$)'0 A +onstitui o determina a su1misso do Estado 1rasi&eiro 4 3urisdi o de Tri1una& =ena& Interna(iona& a (u3a (ria o ten0a manifestado adeso (+F! art. HI! L KI). =arte da doutrina sustenta )ue ao serem integrados ao direito 1rasi&eiro (om status (onstitu(iona& (+F! art. HI! L MI)! os direitos e garantias (onstantes do 8Estatuto de Roma9 seriam (on%ertidos em (&7usu&as p2treas.@H Entretanto! (om 1ase no entendimento adotado pe&o Supremo Tri1una& Federa& (RE KTT.@K@SS=)! este tratado interna(iona& de direitos 0umanos! por ter sido apro%ado antes do ad%ento da E+ KHSM$$K! tem status supra&ega&! &o(a&i:andoAse a(ima das &eis e a1aixo da +onstitui o. Suas (&7usu&as! portanto! no esto protegidas (ontra o poder reformador. Dentre os prin('pios (onsagrados no Estatuto! de%em ser desta(ados; I) prin('pio da (omp&ementaridade; a (ompet/n(ia do T=I 2 (omp&ementar das 3urisdi 5es penais na(ionais (ER! art. &.I). A atua o do Tri1una& ser7 restrita 4s 0ip?teses nas )uais os Estados A a )uem (a1e a responsa1i&idade origin7ria de pro(essar e 3u&gar os (rimes (ometidos por seus na(ionais Ano se mostrarem (apa:es ou no demonstrarem %ontade efeti%a de punir os seus (riminosos! ou se3a! )uando 0ou%er fa&0a ou omisso na defesa interna dos direitos. II) prin('pio da uni%ersa&idade no so admitidas reser%as ao Estatuto (ER art. "M$). Os EstadosA=artes se su1metem integra&mente 4 3urisdi o do T=I! no podendo su1trair de sua apre(ia o determinados (asos ou situa 5es< III) prin('pio da responsa1i&idade pena& indi%idua& de a(ordo (om o Estatuto! o Tri1una& 2 (ompetente para 3u&gar as pessoas singu&ares. Vuem (ometer um (rime da (ompet/n(ia do Tri1una& ser7 (onsiderado indi%idua&mente respons7%e& (ER! art. MH)< IG) prin('pio da impres(riti1i&idade. dos (rimes da (ompet/n(ia do T=I 3amais tero sua. puni1i&idade extinta pe&o de(urso do tempo (ER! art. M-)< G) prin('pio da anterioridade. de a(ordo (om o Estatuto! ningu2m pode ser 3u&gado por de&itos prati(ados antes de sua entrada em %igor. =ortanto o Tri1una& s? ter7 (ompet/n(ia re&ati%amente aos (rimes (ometidos ap?s $".$#.M$$$. +aso um Estado

%en0a a se tomar parte do Estatuto posteriormente! o Tri1una& s? poder7 exer(er a sua (ompet/n(ia em Are&a o a (rimes (ometidos depois da entrada em %igor do Estatuto na)ue&e Estado< a menos )ue o pr?prio Estado fa a uma de(&ara o espe('fi(a em sentido (ontr7rio (ER! art. ""). DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS EM ES8>CIE

13. DOS DIREITOS INDI IDUAIS Os direitos e garantias indi%iduais! sem em1argo de estarem (ontemp&ados sistemati(amente no art. HI da +onstitui o! no se restringem a e&e! sendo poss'%e& identifi(7A&os ao &ongo de todo o texto (onstitu(iona&. Os direitos (o&eti%os! por sua %e:! podem ser en(ontrados em maior n6mero entre os diretos so(iais do )ue propriamente no +ap'tu&o expressamente dedi(ado a e&es. 26. DIREITO A IDA Cigado de forma indisso(i7%e& 4 dignidade da pessoa 0umana! %a&or (onstitu(iona& supremo e um dos fundamentos da Rep61&i(a Federati%a do Frasi& (+F! art. "I! III)! o direito 4 %ida de%e ser (ompreendido em uma dup&a a(ep o; I) o direito a permane(er %i%o< e! ET) o direito a uma exist/n(ia digna (+F! art. "#$). A in%io&a1i&idade do direito 4 %ida (+F! art. HI! (aput)! en)uanto direito indi%idua& fundamenta&! no a1range toda e )ua&)uer forma de exist/n(ia! referindoAse to somente 4 %ida 0umana. A in%io&a1i&idade (onsiste na prote o do direito 4 %ida (ontra %io&a 5es por parte de ter(eiros. No se (onfunde (om a irrenun(ia1i&idade! a )ua& atinge a pr?pria pessoa en%o&%ida! impedindoAa de a1rir mo deste direito. A +onstitui o 1rasi&eira de "-,, assegurou a in%io&a1i&idade do direito 4 %ida! sem fixar o momento a partir do )ua& a %ida 0umana de%e ser protegida. A inexist/n(ia de uma resposta (ient'fi(a (onsensua& no impede a fixa o &egis&ati%a do grau de prote o do direito 4 %ida de a(ordo (om o est7gio de desen%o&%imento do feto! desde )ue a medida se3a (onstitu(iona&mente ade)uada 4 sua prote o. A +onstitui o (onsagra! a&2m do prin('pio da in%io&a1i&idade do direito 4 %ida! uma regra proi1iti%a de institui o da pena de morte (+F! art. HI!JCGII). Na 0ip?tese 0ipot2ti(a de uma &ei esta1e&e(er a pena de morte! por exemp&o! para (rimes 0ediondos!

0a%eria uma inter%en o no fundamentada (onstitu(iona&mente no Em1ito de prote o do direito )ue a(ionaria a (onse)u/n(ia 3ur'di(a; de(&ara o de in(onstitu(iona&idade da &ei. A R#9/%&?@#9 +$)9/&/1+&$)'&9 &)(&%#/'9 O +?digo =ena& pre%/ duas 0ip?teses de no puni1i&idade do a1orto (+=! art. "M,). TrataAse de 0ip?tese de (&7usu&a de reser%a imp&'(ita. No (aso do a1orto ne(ess7rio ou terap/uti(o! permitido )uando 07 m7Aforma o do feto (o&o(a em ris(o a %ida da gestante (+=! art. "M,WW I)! trataAse! a rigor! de uma (ausa ex(&udente de anti3uridi(idade na )ua& a inter%en o restriti%a 2 &eg'tima por proteger o direito 4 %ida da gestante. No a1orto sentimenta&! permitido )uando a gra%ide: 2 resu&tante de estupro (+=! art. "M,! II)! o &egis&ador fe: uma pondera o entre o direito 4 %ida do fato e a &i1erdade sexua&Sdignidade da pessoa 0umana da me! atri1uindo um peso maior a esses direitos. 21. 8RINCI8IO DA ISONOMIA Unidas de modo indisso(i7%e& 4 dignidade! as ideias de &i1erdade e igua&dade se erigem em %a&ores 3ur'di(os fundamentais! impres(ind'%eis ao p&eno desen%o&%imento da persona&idade e 4 (on(reti:a o do prin('pio da dignidade 0umana. O prin('pio da isonomia tem por fim impedir distin 5es! dis(rimina 5es e pri%i&2gios ar1itr7rios! pre(on(eituosos! odiosos ou in3ustifi(7%eis. A igua&dade forma& (igua&dade perante a &ei! (i%i& ou 3ur'di(a) (onsiste no tratamento isonDmi(o (onferido a todos os seres de uma mesma (ategoria essen(ia&. A&2m de impor a o1ser%En(ia da igua&dade 3ur'di(a de uma forma gera& (+F! art. HI! (aput)! a +onstitui o o1riga! de forma expressa! se3a (onferido um tratamento 3ur'di(o isonDmi(o a 0omens e mu&0eres (+F! art. HI! I). A ideia de igua&dade %in(u&ada por Arist?te&es 4 ideia de 3usti a A 8o &egis&ador de%e tratar os iguais de forma igua& e os desiguais de modo desigua&! na propor o de sua desigua&dade9 A possu'a um (ar7ter meramente forma&. =or essa ra:o! o1ser%a Xos2 Afonso da SICGA! o tratamento di%erso (onferido aos es(ra%os e seus propriet7rios no era (onsiderado in3usto. O Supremo Tri1una& Federa& tem pre(edente segundo o )ua& 8%io&a o prin('pio (onstitu(iona& da isonomia norma )ue esta1e&e(e (omo t'tu&o o mero exer('(io de

fun o p61&i(a9. *a%endo! portanto! este tipo de inter%en o &egis&ati%a no Em1ito de prote o da igua&dade! ser7 a(ionada a (onse)u/n(ia 3ur'di(a; in%a&ida o da norma &ega&. A igua&dade materia& tem por fim a igua&i:a o! no p&ano f7ti(o! dos desiguais por meio da (on(esso de direitos so(iais su1stan(iais. =ara isso! 2 ne(ess7rio )ue o Estado atue positi%amente! inter%indo restriti%amente na igua&dade 3ur'di(a a fim de propor(ionar! aos menos fa%ore(idos! igua&dades reais de (ondi 5es (om os demais. O tratamento 3ur'di(o desigua& se &egitima )uando a medida tem por fim fomentar a igua&dade materia&. A 3ustifi(a o (onstitu(iona& para esta inter%en o no Em1ito de prote o da igua&dade forma& pode en(ontrada em di%ersos dispositi%os (onstitu(ionais! dentre e&es os )ue (onsagram direitos so(iais (+F! art. TI e ss.) e oW )ue aponta a redu o das desigua&dades so(iais e regionais (omo um dos o13eti%os fundamentais da Rep61&i(a Federati%a do Frasi& (+F! art. @I! III). 22. DIREITOS A =RIGA+IDADE

Os direitos da persona&idade emanam diretamente da dignidade da pessoa 0umana. +omo de(orr/n(ia da autonomia da %ontade e do respeito ao &i%reAar1'trio! o direito 4 pri%a(idade (onfere ao indi%'duo a possi1i&idade de (ondu:ir sua pr?pria %ida da maneira )ue 3u&gar mais (on%eniente! sem intromisso da (uriosidade a&0eia. M@.K."." Ym1ito de prote o pessoa& A +onstitui o protege 4 pri%a(idade (g/nero)! garantindo a in%io&a1i&idade da intimidade! da %ida pri%ada! da 0onra e da imagem das pessoas (esp2(ies) e assegurando o direito 4 indeni:a o pe&o dano materia& ou mora& de(orrente de sua %io&a o (+F! art. HI! J). Tendo por referen(ia& a teoria das esferas! amp&amente adotada pe&a doutrina e 3urisprud/n(ia a&ems! podeAse esta1e&e(er uma %aria o do grau de prote o 4 pri%a(idade de a(ordo (om a 7rea da persona&idade afetada. Vuanto mais pr?xima das experi/n(ias definidoras da identidade do indi%'duo! maior de%er7 ser a prote o dada 4 esfera. A esfera da pu1&i(idade (ompreende os atos prati(ados em p61&i(o (om o dese3o de tom7A&os p61&i(os. No 1asta apenas )ue o ato se3a prati(ado em &o(a& no reser%ado (e&emento espa(ia&)! exigeAse um e&emento

%o&iti%o interno; a ren6n(ia. Esta pode ser expressa ou t7(ita! mas somente ser7 %7&ida se o(orrer de forma (asu'sti(a e tempor7ria (8no exer('(io9). A esfera da pu1&i(idade (ompreende! ainda! fatos perten(entes ao dom'nio p61&i(o ou informa 5es pass'%eis de serem o1tidas &i(itamente de outra forma. Essas 0ip?teses en(ontramAse fora do Em1ito de prote o do direito 4 pri%a(idade. A esfera pessoa& a1range as re&a 5es (om o meio so(ia& sem )ue! no entanto! 0a3a %ontade ou interesse na di%u&ga o< a esfera pri%ada (ompreende os dados re&ati%os a situa 5es de maior proximidade emo(iona&! (omo! por exemp&o! as op 5es pessoais ou a orienta o sexua& do indi%'duo. As duas esferas integram a %ida pri%ada do indi%'duo. A esfera 'ntima se refere ao modo de ser de (ada pessoa! ao mundo intraps')ui(o a&iado aos sentimentos indentit7rios pr?prios (autoestima! auto(onfian a) e 4 sexua&idade. +ompreende as esferas (onfiden(ia& e do segredo! referentes 4 intimidade. Ao &ado das esferas (ompreensi%as das experi/n(ias re&a(ionadas 4 %ida pri%ada e intimidade do indi%'duo! a Cex Fundamenta&&is protege ainda a 0onra e a imagem das pessoas. A 0onra (onsiste na reputa o do indi%'duo perante o meio so(ia& em )ue %i%e (0onra o13eti%a) ou na estima o )ue possui de si pr?prio (0onra su13eti%a). A indeni:a o por danos morais de(orrentes de uma %io&a o 4 0onra 2 assegurada para pessoas f'si(as e 3ur'di(as (0onra o13eti%a). O direito 4 imagem impede! prima fa(ie! sua (apta o e difuso sem o (onsentimento da pr?pria pessoa. A prote o a este direito 2 autDnoma em re&a o 4 0onra. =or isso! ainda )ue no 0a3a ofensa 4 estima o pessoa& ou 4 reputa o do indi%'duo! 2 %edada! prima fa(ie! a uti&i:a o da imagem sem o (onsentimento de seu titu&ar. A prote o 4 pri%a(idade 2 assegurada a )ua&)uer pessoa! se3a e&a uma pessoa (omum ou uma pessoa p61&i(a! (omo no (aso de artistas! esportistas e po&'ti(os. A diferen a 2 o peso a ser atri1u'do ao prin('pio da pri%a(idade na 0ip?tese de uma e%entua& pondera o (om outros prin('pios. =or fim! 2 restri o &eg'tima 4 pri%a(idade a di%u&ga o de fatos )ue en%o&%am ati%idades (riminosas (8fun o de pre%en o gera&9) ou de fatos noti(i7%eis! (omo en(0entes! terremotos! a(identes e (at7strofes de grandes propor 5es.

A pri%a(idade poder7 re(e1er maior ou menor prote o (onforme o am1iente A p61&i(o ou pri%ado A em )ue a pessoa se en(ontre. Os atos prati(ados em &o(ais reser%ados go:am de uma prote o mais intensa )ue os o(orridos em &o(ais p61&i(os. De todos os &o(ais! a)ue&e )ue re(e1eu o maior grau de prote o (onstitu(iona& foi a (asa! (onsiderada asi&o in%io&7%e& do indi%'duo (+F! art. HI! JI). O (on(eito 3ur'di(o de (asa (ostuma ser interpretado de forma a a1ranger no apenas a moradia! mas )ua&)uer espa o 0a1itado e! em determinadas 0ip?teses! &o(ais nos )uais so exer(idas ati%idades de 'ndo&e profissiona& (om ex(&uso de ter(eiros! tais (omo es(rit?rios! (onsu&t?rios! esta1e&e(imentos industriais e (omer(iais (em 7reas de a(esso restrito ao p61&i(o ou ap?s o en(erramento das ati%idades). No +?digo =ena&! a a1rang/n(ia da defini o de 8(asa9 (ompreende 8)ua&)uer (ompartimento 0a1itado9! 8aposento o(upado de 0a1ita o (o&eti%a9 e 8(ompartimento no a1erto ao p61&i(o! onde a&gu2m exer(e profisso ou ati%idade9 (+=! art. "H$! L KI). A defini o (ontida neste dispositi%o &ega& pare(e se 0armoni:ar perfeitamente (om a interpreta o )ue %em sendo (onferida ao dispositi%o (onstitu(iona&. Nra%a 5es (&andestinas de atos i&'(itos prati(ados por agentes p61&i(os no exer('(io de suas fun 5es tam12m so admitidas (omo pro%a! por terem (omo fundamento (onstitu(iona& o prin('pio da pu1&i(idade dos atos administrati%os (+F! art. @#). 23. DIREITOS LIGADOS A LI4ERDADE

A &i1erdade (ostuma ser referida em dois sentidos di%ersos. A &i1erdade positi%a Z tam12m denominada de &i1erdade po&'ti(a ou &i1erdade dos antigos (Fen3amin +onstant) ou &i1erdade de )uerer A pode ser definida (omo a 8situa o na )ua& um su3eito tem a possi1i&idade de orientar seu pr?prio )uerer no sentido de uma fina&idade sem ser determinado pe&o )uerer dos outros9. Esta (on(ep o est7 re&a(ionada 4 ideia de autonomia! de autodetermina o. A autonomia da %ontade! )ue segundo Immanue& >ANT 2 o fundamento da dignidade da nature:a 0umana e de toda a nature:a ra(iona&! pode ser (ara(teri:ada (omo o direito de autodetermina o )ue de%e ser assegurado a (ada pessoa re&ati%amente ao Estado! 4s demais entidades e 4s outras pessoas.

A &i1erdade negati%a A (on0e(ida tam12m (omo &i1erdade (i%i& ou &i1erdade dos modernos ou &i1erdade de agir Z 2 a 8situa o na )ua& um su3eito tem a possi1i&idade de agir sem ser impedido! ou de no agir sem ser o1rigado por outros9. +onsiste! portanto! na aus/n(ia de impedimentos ou de (onstrangimentos. O 0omem no se (ontenta apenas em ter suas pr?prias opini5es. E&e )uer express7A &as e! no raro! (on%en(er os outros de suas ideias. As (on%i( 5es 'ntimas podem existir independentemente do Direito! mas a &i1erdade de manifesta o ne(essita! de prote o 3ur'di(a. A +onstitui o de "-,, assegurou! dentre suas (&7usu&as p2treas! a &i1erdade de expresso do pensamento (+F! art. HI! IG). A uti&i:a o de es(ritos anDnimos e pe as ap?(rifas (omo pro%a forma& tem sido admitida )uando; i) produ:ida pe&o pr?prio a(usado< ou ii) (onstituir o (orpo de de&ito do (rime! (omo 1i&0etes de pedido de resgate no de&ito de extorso mediante se)Oestro ou (artas )ue e%iden(iem a pr7ti(a de (rimes (ontra a 0onra! (orporifi)uem o de&ito de amea a ou materia&i:em o (rime de fa&sidade. +om o o13eti%o de resguardar o direito de ter(eiros )ue e%entua&mente possam ser atingidos por manifesta 5es a1usi%as! a +onstitui o assegura o direito de resposta propor(iona& ao agra%o! a&2m da indeni:a o por e%entuais danos materiais! morais ou 4 imagem do ofendido (+F! art. H.I! G). A in%io&a1i&idade da &i1erdade de (ons(i/n(ia! de (ren a e de (u&to (+F! art. HI! GI) (onstitui a resposta po&'ti(a ade)uada aos desafios do p&ura&ismo re&igioso! permitindo desarmar o poten(ia& (onf&ituoso existente entre as %7rias (on(ep 5es. A &i1erdade de (ons(i/n(ia 2 mais amp&a )ue s. &i1erdade de (ren a. +onsiste na adeso a (ertos %a&ores morais e espirituais! independentes de )ua&)uer aspe(to re&igioso! podendo se determinar no sentido de (rer em (on(eitos so1renaturais propostos por a&guma re&igio ou re%e&a o (te'smo)! de a(reditar na exist/n(ia de um Deus! mas re3eitar )ua&)uer esp2(ie de re%e&a o di%ina (de'smo) ou! ainda! de no ter (ren a em Deus a&gum (ate'smo). A denominada es(usa de (ons(i/n(ia (onsiste em uma prote o (onstitu(iona& impediti%a da pri%a o de direitos da)ue&es )ue! por moti%o de (ren a re&igiosa ou de (on%i( o fi&os?fi(a ou po&'ti(a! re(usamAse a (umprir uma o1riga o imposta por &ei (+F! art. HI! GIII).

24. DIREITO DE 8RO8RIEDADE

A +onstitui o assegura! prima fa(ie! o direito de propriedade (+F! art.HI! JJII) tanto de 1ens m?%eis e im?%eis! (omo de 1ens materiais e materiais. =or ter o seu estatuto fundamenta& pre%isto na +onstitui o! a propriedade 2 uma institui o su1metida ao regime do direito p61&i(o. A garantia do direito de propriedade impede )ua&)uer tipo de inter%en o no Em1ito de prote o do direito! sem a o1ser%En(ia do de%ido pro(esso &ega&. O fato de uma propriedade no estar (umprindo sua fun o so(ia& autori:a a ado o de (ertas medidas restriti%as! mas no autori:a )ua&)uer tipo de inter%en o )ue no se3a (onstitu(iona&mente fundamentada! tais (omo; I) in%as5es de terras por mo%imentos so(iais organi:ados! ainda )ue a pretexto de promo%er a reforma agr7ria<"H" *) a supresso &egis&ati%a da institui o da propriedade pri%ada< e III) a retirada ar1itr7ria do direito de propriedade! sem a o1ser%En(ia do de%ido pro(esso &ega&. O direito de propriedade est7 su1metido a di%ersas restri 5es (onstitu(ionais diretas e indiretas )ue &imitam seus (ara(teres tradi(ionais. O (ar7ter a1so&uto 2 afastado pe&[ prin('pio da fun o so(ia& da propriedade (+F! art. HI! JJIII). \O (ar7ter ex(&usi%o 2 &imitado pe&as re)uisi 5es (i%is e mi&itares (+F! art. HI! JJG e art. "@-! GII). O (ar7ter perp2tuo pe&a possi1i&idade de desapropria o (+F! art. HI! JJIG)! (onfis(o (+F! art. MK@) e usu(apio (+F! arts ",@ e "-"). O prin('pio )ue assegura o direito de propriedade! 2 restringido pe&o prin('pio da fun o so(ia& da propriedade (+F! art. HI! JJIII). No T'tu&o GII! )ue trata da 8ordem e(onDmi(a e finan(eira9! a +onstitui o disp5e so1re a fun o so(ia& da propriedade. No (aso da propriedade rura&! a fun o so(ia& 2 (umprida )uando e&a atende! simu&taneamente! segundo (rit2rios e graus de exig/n(ia esta1e&e(idos em &ei! aos seguintes re)uisitos; I) apro%eitamento ra(iona& e ade)uado< II) uti&i:a o ade)uada dos re(ursos naturais dispon'%eis e preser%a o do meio am1iente< III) o1ser%En(ia das disposi 5es )ue regu&am as re&a 5es de tra1a&0o< e! IG) exp&ora o )ue fa%ore a o 1emAestar dos propriet7rios e dos tra1a&0adores (+F! art. ",T).

A fun o so(ia& da propriedade ur1ana 2 (umprida )uando esta atende 4s exig/n(ias fundamentais de ordena o da (idade expressas no p&aino diretor (+F! art. ",M! L MI). Instrumento 17si(o da po&'ti(a de desen%o&%imento e de expanso ur1ana! o p&ano diretor 2 o1rigat?rio para (idades (om mais de M$ mi& 0a1itantes (+F! art. ",M! L "I). A re)uisi o (onsiste na o(upa o ou uso tempor7rio! por autoridades p61&i(as! de 1ens ou ser%i os! em (asos de ne(essidades transit?rias da (o&eti%idade. A (ompet/n(ia para &egis&ar so1re re)uisi 5es 2 pri%ati%a da Unio (+F! art. MM! III). O =oder =61&i(o poder7 usar de propriedade parti(u&ar por meio de re)uisi 5es (i%is! em (aso de iminente perigo p61&i(o (+F! art. HI! JJG)! ou mi&itares! em tempo de guerra (+F! art. "@-! GII).

GARANTIAS INDI IDUAIS

Ao &ado dos direitos re(on0e(idos 2 de(&arados na +onstitui o! existem garantias para sua prote o e efeti%idade. A &in0a di%is?ria nem sempre 2 n'tida! sendo (omum a fixa o de am1os em um mesmo dispositi%o. Os direitos podem ser (ompreendidos (orno %a&ores )ue! (onsiderados importantes em uma determinada so(iedade! so (onsagrados expressa; ou imp&i(itamente no p&ano normati%o. ]s garantias! apesar de &igadas a um determinado %a&or! ou a %a&ores indeterminados! possuem um aspe(to instrumenta&. So me(anismos de &imita o do poder na defesa dosA direitos. Mais )ue um fim em si mesmas! so instrumentos a ser%i o de um direito prin(ipa&! su1stan(ia&. $ estudo das garantias (onstitu(ionais mere(e uma ref&exo ini(ia& ;de extrema re&e%En(ia para fins de (ontro&e da inter%en o do &egis&ador em seu Em1ito normati%o. A &ega&idade 2 uma garantia )ue %isa 4 prote o de direitos fundamentais &igados a %a&ores di%ersos! em espe(ia&! 4 &i1erdade! propriedade e seguran a 3ur'di(a. O prin('pio da &ega&idade tem (omo o13eti%o &imitar o poder do Estado impedindo sua uti&i:a o de forma ar1itr7ria. =ara isso! a +onstitui o (onfere ao Cegis&ati%o! ?rgo m7ximo de expresso da %ontade popu&ar! a fun o pre('pua de (riar &eis! as )uais

de%em ser pautadas pe&o (rit2rio da ra:oa1i&idade e e&a1oradas em (onformidade (om os pre(eitos (onstitu(ionais. +e&so FASTOS desta(a o dup&o signifi(ado atri1u'do ao prin('pio; garante o parti(u&ar (ontra os poss'%eis desmandos do Exe(uti%o e do pr?prio Xudi(i7rio< e! representa o mar(o a%an ado do Estado de direito! pro(urando (onformar os (omportamentos 4s normas 3ur'di(as das )uais as &eis so! a suprema expresso. O prin('pio da &ega&idade possui uma a1rang/n(ia mais amp&a )ue o prin('pio da reser%a &ega&. En)uanto o primeiro; (onsiste na su1misso a todas as esp2(ies normati%as e&a1oradas em (onformidade (om o pro(esso &egis&ati%o (onstitu(iona& (&eis em sentido amp&o)< o prin('pio da reser%a &ega& in(ide apenas so1re (ampos materiais espe('fi(os! su1metidos ex(&usi%amente ao tratamento do =oder Cegis&ati%o (&eis em sentido estrito). Vuando a +onstitui o exige a regu&amenta o integra& de sua norma por &ei em sentido forma&! trataAse de reser%a &ega& a1so&utaW! se! apesar de exigir a edi o desta esp2(ie normati%a! permite )ue e&a apenas fixe os parEmetros de atua o a serem (omp&ementados por ato infra &ega&! trataAse de reser%a &ega& re&ati%a. +onsagrado na grande maioria dos ordenamentos 3ur'di(os modernos (om a fina&idade de resguardar a in(o&umidade e situa 5es definiti%amente (onso&idadas de modo a preser%ar a seguran a 3ur'di(a! o prin('pio da no retroati%idade sempre este%e presente em nossos textos (onstitu(ionais! (om ex(e o da 8+onstitui o po&a(a9 de "-@#. Uma &ei no%a )ue esta1e&e a restri 5es a direitos fundamentais no poder7 a&(an ar fatos (onsumados no passado Bretroati%idade m7xima)! presta 5es %en(idas e no pagas Bretroati%idade m2dia)! nem mesmo efeitos futuros de fatos passados Bretroati%idade m'nima). Segundo a 3urisprud/n(ia do STF! no sistema (onstitu(iona& 1rasi&eiro! a efi(7(ia retroati%a das &eis 2 sempre ex(ep(iona&! 3amais se presume e de%e ne(essariamente emanar de disposi o &ega& expressa. Em )ua&)uer (aso! no pode gerar &eso ao ato 3ur'di(o perfeito! ao direito ad)uirido e 4 (oisa 3u&gada. A Cei de Introdu o 4s Normas do Direito Frasi&eiro (onsidera (omo ad)uiridos 8os direitos )ue o seu titu&ar! ou a&gu2m por e&e! possa exer(er! (omo a)ue&es (u3o (ome o

do exer('(io ten0a termo prefixo! ou (ondi o preesta1e&e(ida ina&ter7%e&! a ar1'trio de outrem9 (DC K.TH#S"-KM! art. TI! L MI). A (oisa 3u&gada de%e ser entendida no (omo um efeito d7 senten a! mas (omo uma espe(ia& )ua&idade )ue imuni:a os efeitos su1stan(iais desta %isando garantir a esta1i&idade da tute&a 3urisdi(iona&;

8RINCB8IOS 8ROCESSUAIS

1.

8RINCB8IO DO DE IDO 8ROCESSO LEGAL

Os estudos so1re o prin('pio do de%ido pro(esso &ega& t/m (omo ponto de partida a experi/n(ia (onstitu(iona& ameri(ana do due pro(ess of &a^! )ue! por sua %e:! 2 re(ondu:ida aos es)uemas garant'sti(os da Magna +arta. =ara )ue a pri%a o de direitos &igados 4 &i1erdade ou 4 propriedade se3a (onsiderada &eg'tima! exigeAse a o1ser%En(ia de um determinado pro(esso &ega&mente esta1e&e(ido! (u3o pressuposto 2 uma ati%idade &egis&ati%a mo&dada por pro(edimentos 3ustos e ade)uados. Em sua a(ep o pro(essua&! o prin('pio garante a )ua&)uer pessoa o direito de exigir )ue o 3u&gamento o(orra em (onformidade (om regras pro(edimentais pre%iamente esta1e&e(idas. Em outras pa&a%ras; a pri%a o da &i1erdade ou de 1ens s? ser7 &eg'tima se 0ou%er a o1ser%En(ia do pro(esso esta1e&e(ido pe&a &ei (omo sendo o de%ido. O pro(edura& due pro(ess tem (omo prin(ipa& destinat7rio o 3ui:. O prin('pio do de%ido pro(esso &ega& 2 o n6(&eo materia& (omum de todas as garantias re&a(ionadas 4 efeti%idade e 4 3usti a! no apenas dos pro(essos 3udi(iais! mas tam12m dos administrati%os. _ exatamente a ap&i(a o das garantias (onstitu(ionais pro(essuais ao pro(esso administrati%o )ue fa: de&e um %erdadeiro pro(esso e no um mero pro(edimento. A +onstitui o de "-,, (onsagrou o prin('pio do de%ido pro(esso &ega& em suas duas a(ep 5es; pro(essua& 2 materia&. 2. 8RINCB8IOS DO CONTRADITCRIO E DA AM8LA DEFESA