Coordenadores: Carlos Eduardo Witter Lcio Teixeira dos Santos Processo Civil Processo Civil Sumrio Teoria Geral do Processo 1 Litisconsrcio e Interveno de Terceiros 3 Jurisdio e Competncia 3 Partes e Procuradores 5 Atos Processuais 6 Formao, Suspenso e Extino do Processo 7 Procedimentos 8 Processo de Conhecimento 9 Tutela Antecipada 9 Sentena e Coisa Julgada 13 Liquidao e Cumprimento de Sentena 14 Recursos 15 Processo de Execuo 17 Processo Cautelar 19 O homem sempre possuiu interesse em relao aos bens sociais, materiais ou imateriais para satisfao de suas necessidades. Tais bens, como objetos de interesse, so passveis de gerar confitos individuais - quando duas pessoas se interessam pelo mesmo bem ou coletivos quando existe o envolvimento de grupos especfcos. Em um passado distante, tais confitos de interesse eram resolvidos pela lei do mais forte, atravs de batalhas que, muitas vezes, eram o estopim para mais desentendimentos gerando um ciclo intermi- nvel. Tal situao, por gerar injustias e mais desavenas, levou a sociedade a normatizar os comportamentos e condutas sociais, criando assim um Estado orga- nizado e, como conseqncia lgica, o ordenamento jurdico. Assim, a lei passou a existir para regular a vida e a conduta das pessoas, para dirimir essas li- des e para preservar a paz social, assumindo o Esta- do o dever e o poder de julgar esses confitos. Nesse contexto, a fgura do Direito Processual pode ser compreendida como um conjunto de princpios e normas que estuda essa atividade e, por conseguin- te, regula o papel de toda essa estrutura, funcionan- do como o diretor de um flme a ser representado pelos sujeitos interessados, pelo rgo estatal que julga tais confitos (Estado-Juiz) e seus auxiliares. Em linhas gerais, convidamos voc a assistir esse flme junto conosco A fonte maior do direito processual a lei, tendo nos- so ordenamento jurdico colacionado grande parte das regras processuais em um Cdigo de Processo Civil (atual Lei n. 5869 de 11 de Janeiro de 1973) e diversas leis extravagantes, contendo normas pro- cessuais especfcas, tais como o Cdigo de Defesa do Consumidor ( Lei n. 8078/90), a lei do inquilina- to (Lei n. 8245/91), a lei dos Juizados Especiais (Leis n. 9099/95 e n. 10259/01), a lei do Mandado de Segurana (Leis n. 1533/51, n. 4348/64 e n. 5021/66). Em relao efccia da lei processual no tempo, vale deixar consignado que a lei processual nova aplica-se, desde logo, aos processos pendentes (art. 1211 do CPC), a partir do momento de sua entrada em vigor (observado o prazo de eventual vacatio legis), respeitando-se efetivamente os atos j pra- ticados (art. 158 CPC), bem como o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada (art. 5., XXXVI da CF, art. 6. da LICC). Quanto efccia da lei processual no espao, vige o princpio da territorialidade (art. 1. e 1211 do CPC), limitando-se o juiz a aplicar a lei em todo o territrio nacio- nal. Excepcionalmente, segundo disposio do art. 13 da LICC, caso seja necessrio, a coleta de provas no exte- rior poder ser utilizada a lei processual do outro pas. 1. Conceito: do latim principium (origem, comeo), os princpios podem ser tidos como as colunas fundamentais do direito, traando, assim, a conduta a ser observada em qualquer operao jurdica. Constituem-se, portanto, em verdadeiras garantias fundamentais dos litigantes e se encontram listados na prpria Constituio Federal. Sem a inteno de esgotar o comentrio sobre o tema, podemos destacar: a) Princpio da Legalidade: somente por lei podem ser criados direitos e obrigaes e, por conseqncia, ningum pode ser obrigado a fazer ou deixar de fazer qualquer coisa, seno em virtude de lei. (art. 5., II da CF-88) b) Devido Processo Legal: somente o Poder Judicirio, depois da instaurao prvia de um processo, poder pri- var algum de sua liberdade ou retirar-lhe bens. Assim, para a justa e perfeita soluo da lide, a fm de ser poss- vel a correta prestao jurisdicional, necessria a ade- quao do caso concreto s normas processuais traa- das pela lei na busca da verdade real. (art. 5, LIV, CF-88). Como derivao desse princpio, temos tambm a regra do Duplo Grau de Jurisdio: toda deciso encontra-se sujeita a reexame pela instncia superior, atravs de re- curso prprio da parte prejudicada ou de eventual terceiro interessado na tentativa de modifc-la. No considera- da garantia constitucional. Excepcionalmente, poder ser aplicado de ofcio pelo magistrado, como nas hipteses de julgamento proferidos contra a Unio, os Estados e o Municpio (art. 475 CPC). c) Imparcialidade: a imparcialidade est intimamente li- gada ao agente poltico (juiz) responsvel pelo julgamen- to das causas, de quem se espera iseno de conduta e no exerccio de suas prprias funes no processo. A lei prev a possibilidade de afastamento do juiz nas hipte- ses de impedimento ou suspeio (p. ex. art. 134 e 135 do CPC). d) Contraditrio: consiste na permisso outorgada as partes de trazer ao juiz tudo aquilo que possa infuenciar seu convencimento em relao s razes expostas em seus arrazoados. Essa garantia constitucional coloca o julgador entre as partes para lhes garantir iguais direitos de manifestao e de participao nos atos e fatos do pro- cesso, aplicando-se tanto aos processos judiciais quanto aos administrativos (Art. 5., LV, CF-88) e tem, como des- dobramento, o prprio princpio de Ampla defesa. e) Ampla defesa: possibilidade que as partes tm de fazer uso de todos os meios e recursos legais para de- fesa de seus interesses em juzo, valendo-se de toda e qualquer prova que no seja proibida por lei. (art. 5., LV, LVI CF-88). f) Igualdade Processual: a lei deve dispensar a todos os contendores um tratamento igualitrio, recebendo as partes as mesmas oportunidades de fazer valer no pro- cesso as suas razes. (art. 5., caput, CF-88 e art. 125 CPC). Tal princpio no absoluto, admitindo o processo tratamento diverso aos legalmente desiguais, quando uma das partes se apresentar no processo em situao de desequilbrio, como em relao inverso do nus da prova em favor do consumidor (art. 6, VIII do CDC). g) Fundamentao: as decises judiciais obrigatoria- mente devem ser fundamentadas (art. 93, IX CF-88; art. 165 e 458 CPC), devendo o magistrado expressa, quando do julgamento, a motivao e as razes de seu convencimento, de forma clara e isenta de dvidas ou incertezas. Tal exigncia vale tanto em relao a procedimentos judiciais quanto administrativos. A nica exceo a esse princpio refere-se aos julga- mentos de competncia do Tribunal do Jri, no qual o acusado julgado por seus pares que apenas respondem quesitos formulados previamente de ma- neira positiva ou negativa. h) Publicidade: regra geral, todos os atos pratica- dos em juzo so dotados de efetiva publicidade, no sentido de se permitir uma fscalizao popular dos atos processuais praticados tanto pelas partes quanto pelos envolvidos na estrutura do julgamento. (art. 5., LX CF-88 e art. 155, caput, CPC). Tal princpio tambm pode ser mitigado quando assim o exigir o interesse social ou os casos de Direito de Famlia, objetivando a preservao da intimidade dos envolvidos no processo e evitar a ocorrncia de dano irreparvel. (art. 155, I e II CPC). i) Efetividade do Processo e Direito a sua razovel durao: a garantia constitucional da efetividade do processo, determinando a todos os litigantes, tanto no mbito judicial quanto administrativo, o direito a uma razovel durao. Essa razovel durao el- evada como garantia constitucional foi decisiva para justifcar algumas alteraes realizadas pela prpria EC 45, no intuito de proporcionar ao jurisdicionado uma atividade jurisdicional ininterrupta para que seu processo seja julgado no tempo adequado (art. 5,LXXVIII CF). Nesse contexto, vislumbra-se, ainda, mandamento constitucional que obriga o Estado a proporcionar uma quantidade condizente de juzes em proporo quantidade de litgios que surgem na sociedade (art. 93, XIII CF), bem como que obriga os prprios Tribunais a efetuarem a distribuio ime- diata dos processos (art,. 93, XV CF). 1.1 Garantias gerais internas: so consideradas garantias inerentes prpria relao processual, encontrando-se previstas tanto na legislao espe- cfca (CPC), quando na extravagante. De maneira singela, podem ser listados como: a) Ao: a provocao do Judicirio deve ser feita pelas partes interessadas na soluo do confito de interesses, destacando-se nesse tpico a inrcia da jurisdio (art. 2. CPC). Consiste, portanto, no pilar de ordem subjetiva de provocar a jurisdio para compor o processo, que somente se mostrar completo, quando a outra parte estiver presente de maneira vlida, constituindo-se uma relao jurdica processual (art. 219, caput, CPC). b) Disposio: liberdade concedida pela lei parte para escolher a ao que pretende deduzir, sele- cionando os argumentos e a forma que melhor lhe aprouver, em face das inmeras aes a sua dis- posio at a sua efetiva distribuio. No obstante esse fato, h ainda que se observar a livre iniciativa das partes quanto s afrmaes apresentadas em suas manifestaes e na prpria instruo proces- sual. c) Verdade Formal: o juiz deve se manter relativa- mente eqidistante das partes, relegando a essas a oportunidade de fazer suas provas, decidindo a lide com base naquilo que foi produzido nos autos. Com a devida prudncia, admiti-se, inclusive, a iniciativa judicial na busca da prova, sendo esta maior (quanto maior a natureza indisponvel ou pblica do direito objeto da demanda, como p. ex. direito envolvendo incapazes) ou menor (direito disponvel discutido entre maiores e capazes). Nesse ltimo caso, a atu- ao se daria apenas de maneira supletiva, como determinando a realizao de uma segunda percia (art. 437 CPC). d) Identidade fsica do juiz: o juiz que colheu as provas orais do feito e concluiu a audincia deve proferir o julgamento da causa, salvo se estiver convocado, licenciado ou afastado do cargo ou funo por algum motivo que o impossibilite de proceder ao julgamento da causa (frias, aposen- tadoria, promoo, etc..). Esse princpio se justi- fica pelo fato de o magistrado que colheu a prova ter melhor condio de avaliar o caso e suas pe- culiaridades (art. 132 CPC). DIREITO PROCESSUAL E PROCESSO CIVIL LEI PROCESSUAL NO TEMPO E NO ESPAO PRINCPIOS GERAIS DO PROCESSO CIVIL 2 e) Livre Convencimento Motivado: sinnimo de persuaso racional, esse princpio concede ao juiz uma ampla possibilidade para apreciar as provas constantes dos autos do processo (art. 131 CPC), se- gundo seu livre convencimento, sendo o juiz soberano na anlise das provas produzidas. Todavia, a deciso emanada desse livre convencimento deve ser expres- samente motivada, sob pena de nulidade (art. 93, IX CF). f) Lealdade Processual: a boa f objetiva deve im- perar em relao aos atos processuais das partes, impondo lei a probidade e a moralidade de todos aqueles que se encontram envolvidos com o proces- so (art. 14, 15, 16 e 17 CPC), sob pena da imposio de sanes graves previstas no art. 14, pargrafo nico (contempt of court - Tambm conhecido como princpio da probidade processual, a norma impe s partes o dever de no causar embarao adminis- trao da justia, determinando o cumprimento dos provimentos de natureza mandamental, sob pena de sanes severas, tais como multa e inscrio desta na dvida ativa da Unio ou do Estado em caso de no pagamento.) e 18 do CPC (litigncia de m-f). g) Oralidade: em linhas gerais, pode ser compreen- dido como a preponderncia da palavra falada sobre a escrita nos principais atos do processo, visando estabelecer um contato mais efcaz e uma percep- o mais aguada e positiva no relacionamento desenvolvido entre o juiz e as partes. No processo civil, tal procedimento se mostra de aplicao tmida, principalmente em relao realizao de audin- cias para colheita da prova oral. (art. 132 CPC). aplicado em profuso junto ao Juizado Especial Cvel. h) Economia Processual: apesar das formalidades e do procedimento (rito) estabelecido na lei proces- sual, a atividade processual deve ser efetivada aten- dendo critrios de baixo custo, atingindo seu objetivo da maneira mais rpida possvel. Assim, o formalis- mo processual no deve difcultar o desenvolvimen- to dos atos processuais a serem praticados, mas serem analisados, segundo critrio defnido como a prpria instrumentalidade dos atos processuais, aproveitando-se todos os atos realizados sempre que possvel. 2. Ao 2.1 Conceito: o direito subjetivo pblico de obter do Poder Judicirio uma deciso sobre uma preten- so. O direito de ao dirigido contra o Estado e a pretenso dirigida em face do ru, pois contra ele que o autor deseja a produo dos efeitos da deciso, a fm de obter o que no consegue amiga- velmente. 2.2 Condies da Ao: para que se possa exercer o direito de ao, pedindo ao Estado a prestao jurisdicional, faz-se necessrio atender determina- dos requisitos de admissibilidade que possibilitem o exerccio em concreto do direito para levar uma sentena de mrito. Dentre elas podemos destacar: 2.2. a) Legitimidade Ad Causam: a capacidade de ser parte uma qualidade do sujeito que formula a ao e parte daquele em face de quem formu- lado, constituindo na autorizao legal para discutir aquela ao em juzo. Como regra geral somente podem demandar aqueles que forem sujeitos diretos da relao de direito material trazida a juzo, isto , cada um titular de direito deve propor as aes perti- nentes a discusso dos seus direitos. Nesse conceito, temos a defnio de Legitimao ordinria, que a regra geral - quem est autoriza- do a demandar quem especifcamente for o titular da relao jurdica. Excepcionalmente, a lei autoriza que algum de- mande em nome prprio sobre relao jurdica de que titular terceiro (art. 6. CPC). Nesse caso, quem litiga com o autor ou ru um algum que no o sujeito da relao jurdica de direito material, mas um substituto processual que est autorizado pela lei a pleitear direito alheio em seu prprio nome, gerando a situao processual conhecida como Le- gitimao Extraordinria ou Substituio Proces- sual. Exemplos clssicos temos: o Ministrio Pblico para ajuizar Ao Civil Pblica (art.5 da lei7347/85), ao de Investigao de Paternidade (Lei 8590/92 - art. 2., pargrafo 4. e 5), ou alimentos na Justia da Infncia e Juventude (ECA - art. 201, III). A par de tais conceitos, importante salientar a distino entre legitimao extraordinria ou substituio processual, representao processual e sucesso processual: Substituio processual: quando a lei autoriza que algum demande, em nome prprio, sobre direito alheio. Quem parte, exerce toda auto- ridade processual e a substituio, cabendo ao sub- stitudo, apenas suportar os efeitos da demanda. Ex: Ministrio Pblico para ajuizar ao de Alimentos na Justia da Infncia e Juventude (ECA - art. 201, III); Representao processual: verifca-se quando algum (o representado) demanda por intermdio de outrem (o representante). Aqui, o representado sofre tambm os resultados da ao. O representante atua em nome al- heio sobre direito alheio. Ex: me na ao de alimentos promovida por menor impbere; Sucesso processual: d-se somente em duas hipteses no ordenamento ju- ridico (art. 41 CPC): a) de maneira obrigatria, quando a parte vem a falecer, sendo sucedido por seu esplio ou seus herdeiros. O desaparecimento da parte traz outra ao processo para que seja possvel o seu prosseguimento. Portanto, a identifcao dos legitimados depende da anlise do direito material e dos respectivos sujeitos; b) de maneira facultativa: quando o bem litigioso alien- ado a ttulo particular por ato entre vivos (por exemplo, contrato) art. 42, pargrafo 1 do CPC. 4.2.b) Interesse de Agir Tambm chamado de interesse processual, este pode ser defnido como a necessidade de se recorrer ao Judicirio para a obteno do resultado pretendido, independent- emente da legitimidade ou legalidade da pretenso, s podendo a ao ser exercida se a pretenso contiver os requisitos da: a) necessidade: signifcando dizer que o Poder Judicirio somente atua se o requerente precisar dele, para alterar uma situao jurdica. Essa necessi- dade decorre de dois fenmenos: o Poder Judicirio no responde a consultas, no tem funo consultiva nem decide sobre direito em tese, salvo a ao de inconsti- tucionalidade ou constitucionalidade; b) adequao: a pertinncia da pretenso pretendida em corrigir o tipo de leso que est sofrendo. Adequao do modus pro- cedendi sobre o fato especfco e c) utilidade: Pode ser defnido como a validade efetiva no prprio conceito de interesse. No h interesse intil e sem utilidade no h interesse. 2.2. c) Possibilidade Jurdica do Pedido: inexistncia de vedao da anlise do pedido no plano processual. Para que exista esse tipo de proibio e o pe- dido seja considerado juridicamente impossvel, a regra deve ser expressa na lei, como por exemplo, usucapio de bem pblico. 2.3. Carncia da Ao: a ausncia de qualquer das condies, acarretar o fenmeno processual denominado carncia de ao, cul- minando com a extino do processo sem resoluo de mrito (art. 267, VI do CPC). Esta extino, todavia, no probe o autor de, posteriormente, propor nova demanda, desde que satisfeita aquela condio que deu causa extino. No se pode confundir a carncia da ao com a improcedncia da ao. Na primeira hiptese, permite- se repropositura da demanda to logo superada a ausncia de condio faltante, enquanto na segunda, em razo da apreciao do mrito, torna-se impossvel a nova anlise da mesma ao pelo Poder Judicirio, pois ocorreu a coisa julgada. Regra geral, a verifcao das condies da ao efetu- ada no recebimento da petio inicial, podendo o juiz, constatando a ausncia de qualquer uma delas, deter- minar sua emenda no prazo de 10 dias (art. 284 CPC). Cumprida essa determinao, a ao ter regular curso; caso contrrio, a mesma poder ser indeferida (art. 295 CPC) e, por conseguinte, extinta sem resoluo de mrito (art. 267 CPC). No mais, caso essa alegao seja apre- sentada pelo ru como preliminar de contestao (art. 301, X CPC), sendo o rito sumrio, o juiz decidir, desde logo, na audincia de tentativa de conciliao (art. 278 CPC); sendo rito ordinrio, decidir na fase de sanea- mento do processo ( 331, pargrafo 2. CPC). 2.4 - Elementos da Ao: A ao possui trs elementos identifcadores, que pos- sibilitam de uma maneira geral o controle pelo Poder Ju- dicirio da correta distribuio de demandas, na medida em que no se permite a repetio de lides idnticas j julgadas pelo mrito ou, ainda, simultaneamente ajuiza- das. Tais elementos so encontrados nos requisitos es- senciais da petio inicial (art. 282 CPC). 2.4. a) Causa de Pedir (Causa Petendi): a causa da ao, o fato jurdico que o autor coloca como fundamento de sua demanda. Tendo o CPC adot- ado a teoria da substanciao, o autor tem o nus de descrever os fatos constitutivos de seu direito e os fun- damentos jurdicos de sua pretenso, o que determina a prpria substanciao da causa de pedir. No se deve confundir fundamento jurdico com fundamento legal. O primeiro a qualifcao jurdica que o autor faz dos fa- tos; o signifcado jurdico dado pelo autor, a respeito dos fatos descritos que iro justifcar o pedido (mediato e imediato); o segundo a prpria indicao do disposi- tivo legal, cuja referncia no exigida pelo Cdigo, pois compete ao juiz formular o enquadramento legal da hip- tese apresentada, segundo o princpio iura novit curia (o juiz conhece do direito). Em sntese, podemos afrmar que a causa de pedir constituda pelos elementos re- motos (narrao dos fatos) e prximos (fundamentao jurdica), o que gera respectivamente as defnies de causa de pedir prxima e remota. Em suma: causa de pedir o porqu da demanda. 2.4. b) Pedido: a pretenso sobre a qual incidir a atuao jurisdicional, podendo ser imediato ( o tipo de providncia jurisdicional pretendida: sentena condenatria, declaratria, consti- tutiva ou mesmo a providncia executiva, cautelar ou preventiva), ou mediato ( o benefcio, o bem jurdico de direito material que se pretende seja tutelado pela sentena - bem material ou imaterial preten- dido). No que tange a sua classifcao, a doutrina anota que o pedido pode ser simples (o principal e nico) ou complexos (que abrangem mais de uma pretenso). Os complexos subdividem-se em: a) cumulativos propriamente ditos: so aqueles que h uma soma de pretenses; um ou outro pode ser concedido autonomamente. Ex: Separao Judicial c/ Alimentos; b) subsidirio: quando o autor for- mula um principal, pedindo que o juiz conhea de um posterior em no podendo acolher o anterior. Assim, por exemplo, nos casos de obrigao de fazer ou no fazer, o pedido principal o da prtica do ato ou absteno de fato, mas, se no obtiver a conduta desejada, pede-se a prtica por terceiro se a obriga- o fungvel ou a converso em perdas e danos se a obrigao infungvel; c) sucessivos: o Cdigo denomina o pedido subsidirio de sucessivo. Porm, entende-se, como sucessivo o pedido que feito cu- mulativamente com um primeiro e, em no podendo o juiz acolher o pedido principal, passa a examinar o sucessivo. Ex.: adoo e destituio de ptrio poder. (JTJ 165/11; 145/28); d) alternativos: quando, pela natureza da obrigao, o devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo. S se cumprir ou um ou outro. (Art. 252 CC e art. 288, pargrafo nico CPC). O CPC determina que os pedidos devem ser certos e determinados, sendo porm, lcita a formula- o de pedidos genricos nas hipteses dos incisos I, II e III do art. 286 do CPC, como no caso de Dano Moral. De regra, o pedido fornecido na inicial imu- tvel, podendo ser modifcado pelo autor, somente at a citao do ru e, aps esta, apenas com o con- sentimento do demandado, sendo proibido alterao aps o saneamento do processo - art. 264, nico. A cumulao de pedidos, regra geral, permitida, desde que os pedidos sejam compatveis entre si, que o juiz seja competente para julgar os pedidos e que seja adequado para todos os pedidos o tipo de procedimento ( artigo 292, pargrafo 1 do CPC). Havendo um tipo de procedimento para cada pedido, o autor dever empregar o procedimento ordinrio caso haja interesse na cumulao. LINK DA ORDEM 1 1. Conceito: so os envolvidos no litgio que pos- suem autorizao legal para demandar sobre o ob- jeto da causa. So representadas pelo sujeito ativo (autor), passivo (ru) ou ainda por vrios litigantes confgurando o fenmeno de pluralidade de partes (litisconsrcio). O litisconsrcio pode ser classif- cado, regra geral, sobre quatro aspectos concomi- tantes: a) quanto ao momento de sua formao, podendo ser: originrio (quando se instaura desde a propositura da demanda); ulterior (quando a plu- ralidade de sujeitos ocorre posteriormente a prop- ositura da demanda e citao do ru, sendo ad- missvel nos casos expressos em lei, como ocorre, p.ex., no chamamento ao processo Art. 77 CPC); b) quanto ao plo da demanda, podendo ser: ativo (vrios autores); passivo (vrios rus); misto (vri- os autores e rus); c) quanto vontade das partes, podendo ser: facultativo ou voluntrio: decorre da reunio de autores e rus, por escolha do autor (art. 46 CPC), nas hipteses de comunho de direitos ( ocorre quando duas ou mais pessoas promovem o mesmo bem jurdico ou tm o dever da mesma prestao). Dependendo do nmero de litigantes, esse litisconsrcio, quando contiver um numero ex- cessivo deles, recebe o nome tcnico de litisconsr- cio multitudinrio, podendo sofrer limitaes quando comprometer a rpida soluo do litgio ou difcul- tar a defesa do ru (art. 46, pargrafo nico CPC); necessrio: d-se na ao que pode ser intentada pr ou contra duas ou mais pessoas, seja por dis- posio da lei, seja em razo da natureza da relao jurdica material posta em juzo. Necessariamente, deve existir pluralidade de partes para que se tenha uma relao jurdica processual vlida. Assim , se o autor no colocar no plo respectivo todos os li- tisconsrcios necessrios, o juiz poder determinar que ele promova a incluso de todos na lide, sob pena de extino de processo. Esse chamamento de pessoas determinado pelo juiz denomina-se inter- veno iussu iudicis, isto , interveno por ordem do juiz (art. 47, pargrafo nico do CPC), decorren- do da circunstncia especfca de que a ausncia de litisconsrcio necessrio gera nulidade do processo; d) quanto aos efeitos da sentena: podendo ser: unitrio, quando a deciso da causa deve ser uni- forme em relao a todos os litisconsortes, i.e., os efeitos gerados pela sentena so nicos para todos os litigantes existentes naquele determinado plo da demanda; simples, quando a deciso, embora pro- ferida no mesmo processo, pode ser diferente para cada um litisconsorte. PARTES 3 Importante: Regra geral, quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o conta- dos em dobro os prazos para contestar, para recor- rer e, de modo geral, falar nos autos. (art. 191 CPC). Quando houver litisconsrcio entre a parte de um lado e o MP ou Fazenda Pblica do outro, a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico no tem o prazo em qudruplo para recorrer (art.188 e191 interpretados cumulativamente), mas apenas em dobro. Todavia, para falar nos autos, se a Fazenda ou o MP estive- rem na posio de litisconsortes, aplica-se a regra do art. 191 do CPC, o mesmo ocorrendo com o co- litigante. (RJTJESP 108/207). 2. Interveno de Terceiros 2.1. Consideraes gerais: entende-se por inter- veno de terceiros quando algum ingressa como elemento ou coadjuvante da parte em processo pen- dente. Nesse contexto, temos o instituto da interven- o de terceiros, sob a forma voluntria (espontnea participao do terceiro com interesse jurdico) ou provocada (partes originrias do processo convo- cam terceiros para a ao, instaurando uma relao jurdica de carter secundrio). Assim, temos: a) Interveno voluntria ou espontnea: a ini- ciativa do terceiro para o ingresso no processo voluntria, demonstrando o terceiro efetivo interesse jurdico em relao lide originria. I. Assistncia - art. 50/55 CPC. Conceito e pro- cedimento: embora no esteja includa no re- spectivo captulo do CPC que trata da matria, a assistncia pode ser considerada a mais relevante entre todas essas espcies, conceituando-se como uma interveno ad coadjuvandum, em que um terceiro ingressa na relao jurdica objetivando aux- iliar uma das partes originrias. (Alexandre Feitas Cmara, Lies de Direito Processual Civil, vol. 1, RJ, 1999). A assistncia pode ser: a) simples - art. 50 do CPC: quando o terceiro tem interesse jurdico indireto na deciso da causa, ingressando em pro- cesso pendente entre outros, para auxiliar um das partes originariamente litigantes Ocorre sempre que o assistente mantiver relao jurdica com seu as- sistido. O assistente simples tem atuao processual acessria e limitada, sofrendo as exigncias impos- tas pelo art. 53 do CPC, no podendo contrariar a vontade da parte quanto eventual transao, re- conhecimento jurdico do pedido ou desistncia da ao. P. ex: sublocatrio na ao de despejo movida contra o locatrio, b) qualifcada ou litisconsorcial - art. 54 do CPC: quando o interveniente titular de relao jurdica com o adversrio do assistido, relao essa que a sentena atingir com fora de coisa julgada. Nessa hiptese, o autor poderia ter sido parte no feito, mas no o foi pela simples opo do autor em no integr-lo no plo respectivo da de- manda. Para o assistente litisconsorcial aplicam-se as regras do art. 54 do CPC, no havendo limita- o de atividade processual. Ex: herdeiro intervindo como assistente litisconsorcial nas aes em que o esplio for parte. A assistncia tem cabimento em qualquer juzo, instncia ou Tribunal, sendo vedada, regra geral, no juizado especial cvel por fora do art. 10 da Lei 9099/95. O terceiro que desejar ingressar com o assistente dever formular petio ao juiz. Recebendo, este dar vista s partes para se manifestarem no prazo de 5 dias. Se as partes no impugnarem o pedido de ingresso e verifcada a existncia de interesse ju- rdico, o assistente ter sua interveno deferida. Se qualquer das partes alegar que ao assistente falta interesse jurdico, o juiz determinar, sem a suspen- so do processo, o desentranhamento da petio e da impugnao, a fm de serem autuados em apen- so. Nesse caso, o juiz poder autorizar a produo de provas, decidindo, em seguida, dentro de 5 dias. Da deciso que autoriza ou no, o ingresso do as- sistente, caber recurso de agravo de instrumento - art. 524 do CPC. II. Oposio - art. 56/61 CPC. Conceito e procedi- mento: consiste na modalidade de interveno na qual um terceiro ingressa em processo alheio pre- tendendo, no todo ou em parte, a coisa ou direito sobre o qual discutem autor e ru. A oposio coloca os opostos (autor e ru) num litisconsrcio passivo. Se ele no propuser a oposio, no perde direito, porque poder propor depois, contra quem ganhar a demanda. Existe, no entanto, a fgura, em virtude da economia processual e do interesse de que no exista sentena contraditria. Caso um dos opostos reconhea a procedncia do pedido do opoente, a oposio continuar contra o outro. (art. 58 CPC). A oposio pode ser apresentada somente at a sentena, atravs de uma petio inicial, na qual devero ser atendidos os requisitos do art. 282/283 do CPC, sendo que, aps esse momento, dever propor ao autnoma em separado. Os opostos, que so autor e o ru primitivos, sero citados para que contestem o pedido no prazo comum de 15 dias. (art. 57 CPC). Se o processo primitivo estiver correndo rev- elia do ru, este ser citado por mandado (pessoal), hora certa ou edital. Se a oposio for oferecida antes da audincia (oposio simples), ela ser apensada aos autos principais e cor- rer simultaneamente com a ao, sendo julgadas na mesma sentena. (art. 59 CPC). A regra geral que a ao e a oposio sejam julgadas na mesma sentena, decidindo-se a oposio em primeiro lugar. Note-se que no possvel ser julgada procedente a oposio e ao, uma vez que a oposio prejudicial em relao prpria ao. Oferecida depois de iniciada a audincia (oposio tar- dia), seguir ela o procedimento ordinrio, podendo ser julgada de maneira independente, sem prejuzo da causa principal (art. 60 CPC). O juiz, todavia, caso a hiptese concreta indique que deva ser a oposio julgada em conjunto com a ao principal, poder sobrestar o anda- mento do processo original, por prazo nunca superior a 90 dias, a fm de que o julgamento simultneo seja pos- svel. A oposio cabvel em processo de conhecimento, uma vez que deve existir real controvrsia sobre a coisa ou o direito entre autor e ru (art. 56 CPC). Assim, de regra, cabvel junto ao procedimento ordinrio, sendo vedado no sumrio e no JEC, por expressa vedao legal dos art. 280 do CPC e 10 da Lei 9099/95. No cabe no processo cautelar (acautelamento da discusso do direito em outro processo), nem tampouco no processo de execuo (uma vez que este existe apenas para exaurimento das questes j decididas). b) Interveno provocada: a iniciativa do terceiro para o ingresso no processo ocasionada por uma das partes originariamente litigantes. I. Nomeao a autoria - art. 62/69 CPC. Conceito e procedimento: um instituto para a correo do plo passivo da relao processual. Trata-se da substituio do ru, por algum por ele indicado, passando o primeiro a ser o nomeante e o segundo, o nomeado. Ocorre nas hipteses especfcas previstas junto ao art. 62 CPC (deteno Ex.: Caseiro) e 63 CPC (prtica do ato por ordem ou em conta de instruo de terceiro), sendo considerado um ato exclusivo do ru e obrigatrio, sob pena de perdas e danos (art. 69 CPC). Assim, se algum mero detentor de uma coisa, como o administrador de um imvel, se for demandado em rela- o a essa coisa, dever declarar a sua condio de mero administrador e indicar o verdadeiro proprietrio ou pos- suidor, para que contra ele a demanda possa prosseguir. No prazo de 15 dias para a sua defesa, o ru deve re- querer a nomeao. O juiz deve suspender o processo, mandando ouvir o autor no prazo de 5 dias para saber se aceita a nomeao. Se aceitar, o autor dever promover a citao do nomeado. Se recusar, a nomeao fcar sem efeito, prosseguindo a ao somente contra o ru. Se no se manifestar, a nomeao ser tida como aceita. (art. 64,65 CPC). Citado, faculta-se ao nomeado aceitar ou recusar a no- meao. Se reconhecer a nomeao assumir o lugar do ru e prosseguir a demanda. Se negar a qualidade de proprietrio ou possuidor, o processo continuar contra o nomeante (Art. 66 CPC). Nos casos em que o autor recuse o nomeado ou quando este negar a qualidade que lhe atribuda, dar-se- ao nomeante novo prazo para contestar. (art. 68 CPC). II. Denunciao da lide - art. 70/76 CPC. Conceito e procedimento: um tipo de interveno de terceiro provocada, que tem a fnalidade de convocar aquele que deve garantir ou indenizar uma das partes originrias na lide discutida em juzo, caso esta parte seja vencida no processo. Pode ser feita tanto pelo autor (art. 74 CPC) quanto pelo ru (art. 75 do CPC), sendo cabvel no pro- cedimento ordinrio, bem como em alguns procedimen- tos especiais, embora seja vedada no Juizados Especial Cvel. No procedimento sumrio, cabe somente nas hip- teses do art. 280 do CPC (denunciao da lide fundada em contrato de seguro). O responsvel pela denunciao chamado de denunciante e o outro denunciado. O art. 70 do CPC, prev a denunciao da lide em trs circunstncias obrigatrias (A doutrina processual domi- nante admite a denunciao da lide obrigatria somente na hiptese do art. 70, I do CPC (garantia dos direitos da evico vide art. 456 do CC), sendo facultativa nos demais casos. Todavia, a comisso examinadora dos ex- ames de ordem, a contrariu sensu, mudou seu posicio- namento em questes apresentadas junto aos exames 125, 126 e 130 considerando-a obrigatria em todos os seus incisos, motivo pelo qual passamos a adotar esse opinio.) Temos, assim, a denunciao obrigatria nas seguintes situaes: a) aquele que adquire um bem e est sendo acionado em ao de reivindicao, correndo o risco de perder o bem em virtude de algum motivo jurdico anterior a sua aquisio, dever chamar para acompanhar a demanda a pessoa que lhe vendeu a coisa para que possa, posteriormente, obter ressarcimento re- sultante da perda da coisa; b) para os casos em que a posse esteja dividida em posse direta e posse indireta, a fm de que o possuidor indireto, juntos, estejam presentes na demanda contra algum terceiro que a pleiteie, a fm de que, no fnal, tambm se liquide a responsabilidade por ambos; c) nos casos que algum, por lei ou pelo contrato, deva indenizar o prejuzo decorrente da perda da demanda em ao regressiva. Nos termos do art. 73 do CPC, a denunciao lide poder ser sucessiva, at chegar ao que deu causa ao fato atual. Assim, presentes os pressupostos legais, possvel a propositura de vrias denuncia- es em seqncia (denunciao de denunciao). Na denunciao da lide ser observado o procedi- mento fxado junto aos artigos 71/76 do CPC. Se for feita pelo autor, na prpria petio inicial (art. 71 CPC). Nesse caso, cita-se primeiro o denunciado, a fm de que ele possa se defender quanto ao regressiva ou aditar a petio inicial, assumindo a posio de litisconsorte do denunciante (art. 74 CPC). Somente aps o transcurso deste prazo que o ru ser devidamente citado. Se for feita pelo ru, a denunciao pode ser ofertada junto ao prazo de resposta (art. 71 CPC). O juiz poder indeferir o pedido se entender no ser o caso de denunciao, cabendo desta deciso recurso de Agravo de Instru- mento (Art. 524 CPC). Feita a citao do denunciado, a demanda principal e secundria correro simultaneamente, sendo de- cididas em uma nica sentena (art. 76 CPC). Essa sentena resolver as duas relaes jurdicas de- duzidas em juzo, dispensando a propositura de uma nova ao de conhecimento contra o terceiro. III. Chamamento ao processo - art. 77/80 CPC. Conceito e procedimento: uma forma de inter- veno de terceiros provocada, competindo ao ru que tem relao de solidariedade (co-obrigado/deve- dor principal) em face de outrem, cham-lo para par- ticipar do processo e, em face dele, ser dada a cota parte de sua responsabilidade. ato exclusivo do ru, no obrigatrio, nas hipte- ses especfcas previstas no art. 77 do CPC: a) do devedor, na ao em que o fador for o ru; b) dos outros fadores, quando para a ao for solicitado apenas um deles; c) de todos os devedores solidri- os, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum. O prazo para o chamamento o de resposta do ru. Sendo deferido seu pedido, o ru (chamante) dever promover a citao dos chamados no prazo de 10 dias, caso residam na mesma comarca ou 30 dias, se residirem em comarcas diferentes. Efetivada a citao, forma-se um litisconsrcio passivo entre o ru primitivo e os chamados, abrindo para todos o prazo de nova contestao. A sentena decidir as vrias relaes de direito suscitadas pelo autor, pelo chamante e pelos chamados. Julgada procedente a ao contra todos ou alguns litisconsortes, ter ela natureza condenatria, servindo a sentena como efetivo ttulo executivo. (art. 80 CPC). LINK DA ORDEM 2 1. Jurisdio. Conceito: o poder do Estado de aplicar o direito a um fato concreto, pelos rgos pblicos destinados a tal, obtendo-se a justa com- posio da lide. A jurisdio atua por meio dos ju- zes de direito e tribunais regularmente investidos na funo. Como regra, a jurisdio inerte (art. 2. CPC), sendo excepcionalmente iniciada sem qualquer manifestao de vontade das partes, por interven- o direta e exclusiva do agente poltico investido na funo (Juiz), como p. ex., na abertura de processo de inventrio (art. 989 CPC), ou quando suscita con- fito de competncia (Art. 115 e 116 CPC). Tem como princpios basilares, a inrcia (a atividade jurisdicional s se desenvolve quando provocada), a indeclinabilidade (o juiz no pode recusar-se a aplicar o direito nem a lei pode excluir da aprecia- o do judicirio qualquer leso a direito individual), a inviabilidade (no possvel a oposio juridica- mente vlida de qualquer instituto para impedir que a jurisdio alcance os seus objetivos e produza seus efeitos) e a indelegabilidade (as atribuies do judicirio somente podem ser exercidas pelos seus rgos do respectivo poder, por meio de seus mem- bros legalmente investidos). Como complemento desses princpios, a jurisdio possui determinados poderes que a auxiliam na efetividade e desenvol- vimento de suas funes, ou seja, poder de polcia (Estado-juiz tem autoridade para presidir e admin- istrar todo processo e documentao dos atos pro- cessuais), poder de deciso (Estado-Juiz tem poder para formao e imposio de um juzo de mrito sobre a lide e suas questes incidentes) e Poder de Coero (Estado-Juiz tem autoridade para impor as partes e terceiros o efetivo cumprimento das ordens JURISDIO E COMPETNCIA 4 judiciais). A Jurisdio se classifca como contenciosa ( aquela que atua diante da lide, confito, como ao de cobrana) e voluntria (administrao pblica de interesses privados, como separao consensual) (Art. 1103 CPC). Excepcionalmente, o Estado autoriza que os con- fitos de interesse existentes, sejam resolvidos por particulares atravs de atividade privada, como na Transao (representado pelo art. 840 do CC em que os interessados por conveno recproca celebram ato jurdico tendente a prevenir/afastar litgio judicial) e no Juzo Arbitral (partes renunciam via judiciria para dirimir suas questes, convencionando que a soluo ser dada por um rbitro, nos termos da Lei 9307/96. Essa hiptese apenas possvel, em se tratando de direitos patrimoniais e disponveis, per- tencentes a pessoas capazes). 2. Competncia: o poder que tem um rgo juris- dicional de fazer atuar a jurisdio diante de um caso concreto. Decorre esse poder de uma delimitao prvia, constitucional e legal, estabelecida segundo critrios de especializao da justia, distribuio territorial e diviso de servio. A competncia determinada no momento em que a ao proposta, sendo irrelevantes as modifcaes de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia (Art. 87 CPC). Esse princpio chamado da perpetu- ao da jurisdio (perpetuatio jurisdictionis) e tem por fm evitar que uma causa iniciada numa comarca e num juzo seja deslocada para outro por razes de fato ou de direito ocorridas posterior- mente. Esse princpio mais um desdobramento do princ- pio do juiz natural sendo extremamente salutar, porque vincula a causa ao juzo em que foi legiti- mamente proposta; nem a alterao do domiclio do ru, nem alterao da circunscrio territorial da comarca, nem a criao de novos juzos, salvo de competncia material especializada ou supresso do rgo judicirio (art. 87 do CPC), modifcaro o poder de decidir a causa que tem o juiz originrio. Exceo se faz nova regra de execuo (Fase de cumprimento de Sentena - art. 475-P), que permite o inicio da causa em um juzo e o cumprimento da sentena em juzo diverso. 2.1. Competncia internacional e competncia interna: o estado tem interesse em limitar a atuao de sua jurisdio no intuito de se evitarem litgios ou confitos desnecessrios com Estados estrangeiros ou, internamente, entre seus prprios juzes. Nesse esteio, h de se observar se a competncia interna ou internacional, porque se uma lide no tem nen- hum elemento de conexo com o Brasil nenhum rgo jurisdicional brasileiro competente para ela. Assim, a autoridade judiciria brasileira somente dirime confitos se o ru, independentemente de sua nacionalidade estiver domiciliado no Brasil; se no Brasil tiver de ser cumprida a efetiva obrigao pactuada entre as partes; quando a ao se originar de fato ou ato ocorrido/praticado no Brasil; se a ao versar sobre imveis situados no Brasil; ou, ainda, quando se tratar de inventrio e partilha de bens situados no territrio nacional. Importante salientar que a autoridade judicial brasileira pode conhecer tais aes mesmo que em tribunal estrangeiro exista ao intentada perante o mesmo, no havendo o que se falar em litispendncia (art. 90 CPC). Apenas para argumentar, a litispendncia um fenmeno proces- sual que indica a existncia de duas lides idnticas deduzidas em juzo, tendo como elementos identif- cadores as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. Assim, a sentena estrangeira ter validade no Brasil aps sua regular homologa- o pelo STJ, que, aps examinar a compatibilidade das legislaes, apor o exequatur, tornando-a ttulo executivo (Art. 483 CPC). Em sntese, temos como classifcar a competncia internacional como sendo a predominncia da juris- dio brasileira sobre a estrangeira de maneira con- corrente (art. 88 CPC) ou exclusiva (art. 89 CPC). A competncia interna, por sua vez, determinada pela imposio de limites aos prprios rgos juris- dicionais do pas. Essa espcie de competncia es- tipula regras internas que indicaro qual ser o juzo especfco e o local responsvel pelo julgamento de cada caso concreto apresentado ao judicirio. Na diviso administrativa da Jurisdio, podemos identifcar facilmente a existncia de uma Justia Es- pecializada (Militar, Eleitoral e do Trabalho) e de uma Justia Comum, tecnicamente dividida em Justia Federal (Art. 108/109 CF) e Justia Estadual (de competncia residual). Assim, no sendo a matria de uma justia especfca, a competncia de justia comum, devendo, ento, defnir-se a competncia do foro ou territorial, cujos critrios determinativos esto estabelecidos no prprio CPC. Determinado o foro ou comarca, se nesse foro hou- ver mais de um juzo, a competncia ser determinada pela distribuio (se no foro todos os juzos tiverem a mesma competncia) ou pelos critrios estabelecidos na Lei de Organizao Judiciria de cada Estado. 3. Critrios determinativos da competncia: os princi- pais critrios determinativos de competncia so aqueles estabelecidos junto aos artigos 91 a 101 do CPC. Assim, temos: 3.1. Competncia em razo da Pessoa Ratione personae: aquela baseada na qualidade de deter- minadas pessoas que se encontram litigando em juzo, concedendo a lei determinados foros especiais, como o foro da Capital do Estado para as aes em que a Unio fgura como autora, r ou interveniente (art. 99,I CPC). Essa competncia versa sobre as condies especfcas da pessoa fsica ou jurdica, possuindo determinados privilgios processuais em face do interesse pblico. 3.2. Competncia em razo da funo (Funcional): aquela fxada pelas leis de organizao judiciria que, a partir da Constituio Federal, distribuem as atribuies dos Juzes e Tribunais. Consoante as explanaes do mestre Vicente Greco Filho, em sua obra Curso de Direito Processual Civil, Vol. 1, 15 Ed., Saraiva, 2002, a com- petncia funcional pode ser classifcada em trs tipos: a) Competncia funcional por graus de jurisdio: de regra as aes devem ser propostas no 1 grau de juris- dio, cabendo, de suas decises recurso para o 2 grau. s vezes, as normas legais atribuem competncia direta- mente aos rgos de 2 grau de jurisdio, como na ao de mandado de segurana contra atos de determinadas autoridades. Da a razo de se dizer que a competncia dos tribunais funcional, recursal ou originria, porque determinada segundo o modo de ser do processo e no de circunstncia da lide. Nessa fase, necessrio que se examine a existncia de previso constitucional que subtraia a causa dos juzes de primeiro grau, atribuindo a competncia diretamente ao Tribunal (competncia originria) e ainda consultar a Constituio Estadual para verifcao de possvel competncia originria dos Tribunais Estaduais para determinadas causas. Exem- plo disso o disposto nos artigos 102, I CF e 105, I CF, que estabelecem, respectivamente as competncias originrias do STF e do STJ; b) Competncia funcio- nal por fases do processo: quando a competncia do juiz dada pela funo que ele teve numa outra fase, exemplo: a competncia juiz da execuo, que deve ser o mesmo da ao (art. 575, II); a competncia do juiz da ao principal para as acessrias (art. 108); a com- petncia do juiz que concluiu a audincia e que dever julgar a lide, nos termos e com excees do art. 132 do CPC, e c) Competncia funcional por objeto do juzo: o fenmeno ocorre quando, numa nica deciso, atuam dois rgos jurisdicionais, cada um competente para certa parte do julgamento. Exemplo deste fato no pro- cesso civil acontece no procedimento de uniformizao da jurisprudncia (arts. 476 e segs) e no da declarao incidental de inconstitucionalidade (arts 476 e segs), nos quais a Cmara ou Turma do Tribunal em que so susci- tados esses incidentes competente para a aplicao da lei ao caso concreto, mas a fxao da interpretao da lei ou sua declarao de inconstitucionalidade de com- petncia do Tribunal Pleno. O julgamento se desmembra, cada rgo decide uma parte do objeto da deciso que, ao fnal, nica. 3.3. Competncia em Razo da Matria Ratione Materiae: aquela fxada em razo da natureza da lide submetida ao judicirio, como as aes de divrcio julga- das pela vara de famlia. 3.4. Competncia Territorial Ratione Loci: a mais abrangente no Cdigo, sendo a responsvel por determinar especifcamente o local em a ao deve ser proposta. A regra mais comum aquela que estabelece o domiclio do ru como o local mais indicado (art. 94 CPC). Este foro comum aplica-se para aes que tenham por fundamento direito pessoal, bem como nas aes funda- das em direito real sobre bens mveis. J nas aes fun- dadas em direito real sobre bens imveis, elas possuem o foro especfco da situao da coisa (art. 95 CPC). Existem ainda algumas regras especiais para as aes envolvendo especifcamente o inventrio e a partilha de bens (Art. 96 CPC), o ausente (art. 97 CPC) e o incapaz (art. 98 CPC), bem como para as hipteses especfcas envolvendo a qualidade das partes ou local da prtica de ato ilcito (art. 99 e 100 CPC), como o foro do domiclio do autor na ao de alimentos ou do local do dano na ao de reparao de danos. 3.5. Competncia em Razo do Valor da Causa Ra- tione Valori: essa espcie de competncia medida pelo critrio econmico, atendendo a regra normativa especfca baseada nos arts. 91 e 282, V, ambos do CPC. Tem importncia como fator de distribuio interna de competncia, sendo utilizado, por exemplo, para esta- belecer a competncia dos Juizados Especiais Cveis (Lei 9099/95 e 10259/01) limite de 40 salrios mni- mos. O valor da causa tambm pode determinar o pro- cedimento a ser seguido, como no caso do procedimento comum sumrio limite de 60 salrios mnimos.(art. 275, I CPC). 4. Competncia absuluta e relativa: a competncia absoluta quando no pode ser modifcada pelas partes ou por fatos processuais como a conexo ou a continncia, sendo estabelecida em funo do interesse pblico. Pode ser reconhecida pelo juzo, de ofcio, independentemente da argio da parte, gerando, em sentido contrrio, se violada, a nulidade do processo. Como matria de ordem pblica, pode ser argida em qualquer fase do processo, at mes- mo aps o trnsito em julgado da deciso, possibil- itando eventual ao rescisria (Art. 485, II do CPC). A regra determina que so absolutas a competncia em razo da matria, a competncia funcional e a competncia em razo das pessoas. A competncia relativa estabelecida em razo do interesse das partes, no sendo possvel o recon- hecimento de ofcio pelo magistrado de eventual situao de incompetncia. Refere-se aos casos em que possvel a sua prorrogao ou derrogao por meio de ato das partes, atravs de clusula contrat- ual frmada (foro de eleio), de inrcia da parte (no caso do ru que deixa de opor a respectiva exceo declinatria de foro) ou por fatos processuais como a conexo ou a continncia. So relativas com- petncia territorial fxada pelo domiclio das partes, situao da coisa ou pelo lugar de certos atos ou fatos (art. 94 ao 101 CPC) e em razo do valor da causa. Eventuais vcios relativos a essa espcie de competncia devem ser alegados no momento opor- tuno atravs de exceo (art. 112 CPC), sob pena de precluso. Por fm, frise-se, inclusive, a existncia de espcie de competncia relativa com regras de absoluta, qualifcada na regra prevista junto ao art. 112, nico do CPC cc/ art. 114 do mesmo Cdigo, na qual o juiz poder reconhecer de ofcio a nulidade de clusula de eleio de foro em contrato de ad- eso. Caso o mesmo assim no haja (de ofcio), a parte dever alegar essa situao de incompetncia, atravs de exceo, sob pena de precluso.
5. Conexo, Continncia e as regras de Preven- o: o art. 102 do CPC preceitua que a competncia em razo do valor e do territrio poder modifcar-se pela conexo ou continncia, sendo que os arts. 103 e 104 do mesmo cdex defnem os institutos da con- exo e continncia. Tais fenmenos processuais determinam a reunio de aes para julgamento conjunto, a fm de se evitar a existncia de senten- as confitantes. Havendo conexo ou continncia, os processos que, em princpio, tramitavam segundo a regra de competncia legal originria, sofrero modifcao da competncia, pela qual um rgo jurisdicional dever remeter o processo a outro. To- davia isso somente poder ocorrer quando as aes se encontrarem em uma mesma fase processual. D-se a conexo quando existir identidade quanto ao pedido ou causa de pedir, demonstrando, por- tanto, a existncia de ponto comum a ser decidido em duas aes, justifcando, portanto, a reunio dos feitos para julgamento conjunto. Assim, para fns de prorrogao da competncia por conexo, basta a identidade da causa pedir remota, isto , dos fatos, para justifcar a conexo que possibilita a reunio de duas causas; e que as causas estejam ambas em andamento, pois no h verdadeiramente conexo entre duas causas, estando uma delas extinta. (P. ex., ao revisional de alimentos proposta pelo pai contra o flho e a ex-mulher X ao revisional de ali- mentos proposta apenas pelo flho contra o pai) A continncia, por sua vez, ocorre quando existir identidade quanto s partes, quanto causa de pedir, mas o objeto de uma ao, por ser mais am- plo, abrange o da outra. Exemplo tpico refere-se a duas aes ajuizadas pelo mesmo autor contra o mesmo ru, pleiteando, na primeira a reintegrao de posse e, na outra, a reintegrao de posse cumu- lada com perdas e danos. Constatada a existncia desses fenmenos processuais, necessrio se faz identifcar quem ser o juiz competente para julgar os dois feitos reunidos, estabelecendo-se, portanto, o critrio da preveno. Assim, em sendo juzes da mesma competncia territorial (mesma comarca ou seo judiciria), torna-se prevento o juiz que despa- chou em primeiro lugar (aquele que ordenou, em princpio, a citao do ru), consoante determinao do art. 106 do CPC. Entre juzes de competncia ter- ritorial diferentes, aplica-se a regra prevista pelo art. 219 do CPC, tornando-se prevento o juiz com o qual ocorreu primeiro a citao vlida. 5.1 Confito de competncia: excepcionalmente pode ocorrer uma divergncia entre os juzes a respeito da competncia para julgar determinada ao, prevendo a lei processual o chamado confito de competncia (art. 115 CPC), cuja ocorrncia se d quando dois ou mais juzes se declaram com- petentes (confito positivo), quando dois ou mais juzes se consideram incompetentes (confito nega- tivo), ou quando entre dois ou mais juzes surge a controvrsia acerca da reunio ou separao dos processos. As partes legtimas para suscitar o confito de com- petncia esto previstas junto ao art. 116 do CPC, 5 sendo, alm das partes, o Ministrio Pblico e o juiz, competindo ao Tribunal hierarquicamente su- perior, aos confitantes o julgamento do confito de competncia e conseqente deciso de quem permanecer com os autos. Ao decidir o confito, o Tribunal, alm de declarar qual o juiz competente, dever pronunciar-se tambm sobre a validade dos atos do juiz incompetente, conforme preceitua o 2 do art. 113, que defne como nulos, no caso de incompetncia absoluta, os atos decisrios. Em hav- endo jurisprudncia dominante do Tribunal, o relator poder decidir sozinho esse confito, cabendo desta deciso agravo no prazo de 05 dias (art. 120, nico do CPC). Ainda que o pargrafo nico registre ape- nas a expresso jurisprudncia dominante do Tribu- nal, ela tem admitido um alargamento das hipteses de julgamento do relator (art. 557 do CPC), prevendo que a deciso tambm pode ser autorizada pelo re- lator de acordo com Smula dos Tribunais Superi- ores (STJ/STF). Por fm, o chamado confito de atribuies entre au- toridades judicirias e autoridades administrativas no um confito de competncia e nem mesmo um procedimento de determinao de competncia. A natureza das funes jurisdicionais e administra- tivas, dada a sua heterogeneidade, torna impossvel semelhante confito. 5.2 Modifcao da competncia na fase ex- ecutria e nas aes relativas a Direitos Huma- nos: excepcionando a regra geral, a reformado CPC trouxe a possibilidade da parte exeqente re- querer, no momento da execuo de ttulo judicial, a remessa dos autos ao foro do novo endereo do executado ou ainda do foro onde se encontrem os bens do devedor (art. 475-P, nico CPC). Nessa hiptese, em nome de uma efetividade da execuo, seria possvel que, na fase de conhecimento o pro- cesso, tenha trmite por um determinado juzo e na fase de execuo em outro. No que tange s aes em que se discutem direi- tos humanos (aes coletivas ou pblicas), a EC 45/2004, acabou por criar junto ao art. 109, 5 da CF, a possibilidade de deslocamento de processos e inquritos da Justia Estadual para a Justia Fede- ral, atravs de requerimento do Procurador Geral da Repblica ao STJ, que, verifcada a relevncia e a grave violao de direitos humanos, com o propsito de resguardar o cumprimento de obrigaes vincu- ladas a tratados internacionais dos quais o Brasil se tornou signatrio, deferir o encaminhamento do processo ou do inqurito a Justia Federal. LINK DA ORDEM 3 1. Conceito e natureza jurdica: nos termos do art. 127 da CF, o MP uma instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incum- bindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Mesmo no fgurando como rgos dos poderes da soberania Nacional (Executivo, Legislativo e Judicirio), pela natureza intrnse- ca de suas funes, indiscutivelmente o Ministrio Publico exerce atividade administrativa (promover a execuo das lei no atividade nem legislativa nem jurisdicional (Hugo Nigro Mazzilli, O Ministrio Pblico na Constituio de 1988, S. Paulo, Saraiva, 1989, p. 44. Adota, como princpios institucionais a unidade (todos os membros fazem parte de um s rgo), indivisibilidade (seus membros podem ser substitudos uns pelos outros, sem haver identidade fsica em relao ao caso em que atuam, devendo respeitar o principio do promotor natural, i.e., cada promotor tem suas atribuies defnidas em lei e independncia funcional. O promotor tem plena liberdade de atuao, agindo de acordo com sua convico jurdica, no havendo nenhum tipo de hierarquia funcional, mas somente administrativa. 1.2. Formas de atuao do Ministrio Pblico no Processo Civil: no Processo Civil, o MP pode atuar como parte (quando exerce o direito de ao nos ca- sos estipulados em lei art. 81 CPC) ou como fscal da lei (custus legis - art. 82 CPC). Regra geral atua somente como autor, podendo excepcionalmente f- gurar como ru, em eventual ao rescisria de sen- tena em que atuou como autor (ex.: anulao de casamento). A falta de intimao do MP, em regra, gera a nulidade do processo. Todavia a doutrina e a jurisprudncia vm entendendo que, mesmo no in- timado o MP, se a deciso for favorvel aos interes- ses que justifcaram sua interveno no processo, tambm no haver nulidade (Art. 246 CPC), uma vez que inexiste nulidade sem efetivo prejuzo (art. 250, nico CPC). Atuando como parte ou como fscal da lei, o MP tem direito a ser intimado pesso- almente dos atos processuais (art. 83, I CPC) bem como possui prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer (art. 188 CPC cc/ art. 499, 2 do CPC). No mais, por expressa disposio legal, o MP no est sujeito a adiantamento de custas processuais (art. 19, 2 do CPC) nem pode ser condenado no pagamento des- sas despesas (art. 27 CPC). Na qualidade de fscal da Lei aplicam-se todos os motivos de impedimento e suspeio do juzes descritos junto ao art. 134 e 135 do CPC. Na qualidade de parte, aplicam-se os motivos de suspeio elencados nos incisos I a IV do art. 135 (Art. 138, I CPC) bem como os casos de impedimento (art1. 134), quando compatveis. Tais alegaes devem ser realizadas atra- vs de incidente processual especfco nos termos do art. 137, 1 do CPC. 2. Consideraes gerais: partes so aquelas pessoas diretamente envolvidas na relao jurdica processual (sujeito ativo e passivo) e que, por terem provocado a jurisdio, sujeitam-se aos deveres e nus do processo. Nesse contexto, destaca-se: Capacidade de estar em juzo, que uma qualidade ge- nrica da pessoa ou da entidade que ocupa um dos plos da demanda. Equivale capacidade de ter direitos. A re- gra, porm que, para ser parte, preciso ser pessoa natural ou jurdica. A lei, porm, para facilitar a demanda, atribui a capacidade de ser parte a certas universalida- des, tais como: massa falida, condomnio, as sociedades sem personalidade (de fato), herana jacente ou vacante, massa insolvente etc. Capacidade processual: consiste na aptido da pessoa de participar da relao jurdica, podendo exercer os dire- itos e deveres inerentes ao processo e praticar atos ten- dentes a viabilizar esta prestao jurisdicional. Essa ca- pacidade mostra-se vinculada possibilidade de praticar atos na vida civil de maneira absoluta. Assim, os abso- lutamente incapazes necessitam de representados e os relativamente incapazes de assistncia. (A esse respeito vide arts. 2 at 9 do Novo Cdigo Civil Lei 10406/2002). Quanto s pessoas jurdicas, normalmente so repre- sentadas por aqueles dos quais o estatuto da entidade assim dispuserem, como no caso das pessoas jurdicas estrangeiras - pelo gerente, representante ou adminis- trador da flial ( art.12, pargrafo 3 e art.88, pargrafo nico do CPC). A falta da capacidade processual ou mesmo a irregularidade da representao das partes no provoca imediata extino do processo, porque o juiz dever suspend-lo, marcando prazo razovel para ser sanado o defeito. Se o vcio for regularizado, o processo prosseguir; se no for sanado, o juiz decretar a nuli- dade do processo se a providencia cabia ao autor; se ao ru, ser ele considerado revel; se a determinao era dirigida a um terceiro interveniente voluntrio, este ser excludo do processo; se dirigida a terceiro interveniente provocado, como na denunciao da lide, decretar sua revelia. Os procuradores aqui qualifcados como uma expresso genrica referem-se fgura necessria para representa- o da parte, a fm de que esta possa litigar em juzo. Ex- cetuando-se algumas possibilidades especfcas, em que a parte detm o ius postulandi (Essa capacidade postulatria da parte pode ser observada, por exemplo, junto ao Juizado Especial Cvel, nas causas de at 20 salrios mnimos, em que no necessria a presena de advogado ) a capaci- dade postulatria privativa dos advogados e membros do Ministrio Pblico. O advogado, para pleitear em nome de outrem, precisa estar, alm de regularmente inscrito na OAB, munido do instrumento de mandato (procurao ad judicia). A pro- curao pode ser comum (por escrito) ou ainda assinada digitalmente (procurao eletrnica), baseada em certif- cao digital emitido por autoridade certifcadora creden- ciada ou ainda por usurio devidamente cadastrado junto ao Poder Judicirio (art. 1, 2, III da Lei 11419/06). O advogado pode, contudo, intentar a ao, independent- emente de procurao a fm de evitar a decadncia ou prescrio, bem como intervir no processo para praticar atos reputados urgentes (art. 37, pargrafo nico CPC) ou, ainda, quando atuar em causa prpria (art. 36 CPC). O mandato pode ser extinto por acordo entre as partes, pela morte da parte ou do procurador (ART. 256, 2, CPC) revogao ou por renncia. (Art. 44 CPC). O juiz o personagem principal, recebendo do Estado a delegao para exercer a funo jurisdicional, sendo que o art. 125 do CPC aponta os elementos norteadores da funo do juiz no processo civil: I assegurar s partes igualdade de tratamento; II velar pela rpida soluo do litgio; III prevenir ou reprimir qualquer ato contrrio dignidade da justia; IV tentar a qualquer tempo, con- ciliar as partes. Em razo das funes que exercem, gozam de ga- rantias especiais, tais como a inamovibilidade e a irredutibilidade de vencimentos, de modo a garantir sua imparcialidade, sendo este o pressuposto es- sencial de toda a atividade jurisdicional. Essa im- parcialidade pode ser examinada sob um aspecto objetivo traduzindo-se na eqidistncia prtica do juiz no desenvolvimento do processo, dando s partes igualdade de tratamento. O juiz que, de qualquer modo, esteja vinculado causa, por razes de ordem subjetiva, tem comprometida a sua impar- cialidade, portanto no deve atuar no processo. As razes, que colocam em risco a imparcialidade do juiz, so aquelas relacionadas pelo Cdigo nos ca- sos de impedimento e suspeio junto aos arts. 134 e 135 do CPC. Caso incida em algumas das hipteses elencadas, dever do juiz declarar-se impedido ou suspeito. Se no o fzer, poder ser recusado a qualquer tempo pelas partes (art. 304 CPC). O meio pro- cessual para formulao da recusa a exceo, que ser apresentada, em qualquer tempo ou grau de jurisdio, no prazo de 15 dias, contados do fato que ocasionou o impedimento ou a suspeio (art. 305 CPC). Ao oferecer a exceo, a parte dever especifcar o motivo da recusa, contendo, se for o caso, o rol de testemunhas. O juiz, caso reconhea o impedimento ou a suspeio, remeter os autos ao seu substituto legal, afastando-se do processo. Caso contrrio, dentro de 10 dias, dar suas razes acom- panhadas de documento e rol de testemunhas, se houver, ordenando em seguida a remessa dos autos ao Tribunal (arts. 312 e 313 do CPC). Se o Tribunal verifcar que a exceo tem fundamento legal, deter- minar o seu arquivamento. Caso contrrio, julgando procedente a exceo, condenar o juiz nas custas, mandando remeter os autos ao seu substituto legal. Recebida a exceo e at que seja defnitivamente julgado, o processo fcar suspenso. Nos casos de impedimento (134 CPC), mesmo sem ter sido oposta a exceo no prazo e, por se tratar de matria de ordem pblica, o Tribunal poder conhec-la de ofcio, anulando a sentena proferida por juiz impedido, devolvendo o processo para julga- mento por outro juiz. Em relao suspeio (135 CPC), o rito procedimental da exceo condicio- nante do exame da matria. Os motivos de impedimento ou de suspeio apli- cam-se tambm ao representante do Ministrio P- blico, aos serventurios da justia, ao perito e ao in- trprete. Nessa hiptese, a argio dever ser feita conforme o preceituado no artigo 138, 1 do CPC, em incidente processual especfco. LINK DA ORDEM 4 1. Generalidades: os atos processuais so mani- festaes de vontade dos sujeitos do processo na forma da lei processual, com o objetivo de constituir, desenvolver, conservar, modifcar ou extinguir a pr- pria relao jurdica deduzida em juzo. Podem ser praticados pelo juiz ou pelas partes. Os atos processuais caracterizam-se por serem formais, devendo obedecer ao preconizado pela lei. Todavia no h necessidade de uma forma defnida, tendo a doutrina moderna optado pela instrumentali- dade dos atos processuais, i.e., antes de se anular ou repetir determinado ato, deve se verifcar a possi- bilidade de seu aproveitamento, desde que no gere nulidade absoluta ou no cause nenhum prejuzo parte. (art. 154 CPC) Os atos processuais so realizados de forma escrita ou oral, devendo sempre estar reduzidos a termo nos autos, uma vez que o que no est nos autos, no est no mundo jurdico. O conjunto de atos e termos que documentam as atividades dos envolvidos no processo tecnicamente chamado de Autos. Os termos classifcam-se genericamente em autua- o (atestado do incio do processo), juntada (at- estado de que foi juntado algo ao processo), vista (atestado que foi concedido aos personagens do processo p.ex., parte/MP/Juiz a oportunidade de se manifestarem), concluso (atestado que foi remetido ao juiz, os autos para despacho ou deciso), intimao (atestado em que se certifca que foi dado conhecimento parte ou ao MP da ocorrncia de algum ato processual), remessa (atestado que cer- tifca o encaminhamento do processo a outro juzo, recebimento (atestado que certifca o recebimento do processo vindo de outro juzo), apensamento (atestado que certifca a juntada ou reunio de dois ou mais processos) e desentranhamento (atestado que certifca a retirada de documentos do processo), apud Jos Roberto Neves Amorim, Fundamentos Atuais do Processo Civil, Vol. I, ED. Manole, 1. ED, 2004 MINISTRIO PBLICO PARTES, PROCURADORES E JUIZ ATOS PROCESSUAIS 6 2. Atos em geral: os atos processuais so, regra geral, pblicos, correndo em segredo de justia os processos nos quais o interesse pblico ou aqueles que dizem respeito a casamento, fliao, separao e converso desta em divrcio, alimentos e guarda de menores. (Art. 155 CPC), sendo permitida sua consulta somente as partes e seus procuradores. O eventual terceiro e o advogado que no procura- dor das partes (Art. 40, I CPC), contudo poder obter certido do dispositivo da sentena do processo que tramita em segredo de justia ou ainda certido do inventrio e partilha dos bens dos cnjuges sepa- rados. Em todos os atos e termos do processo obrigatrio o uso de lngua portuguesa bem como eventuais documentos em lngua estrangeira so- mente podero ser juntados aos autos quando acompanhada da verso traduzida por tradutor ju- ramentado (Art. 156/157 CPC e Art. 126, 6. e 148, caput da Lei de Registros Pblicos). a) Atos da parte (Art. 158 a 161 CPC): os atos das partes consistem em declaraes unilaterais e bilaterais de vontade, produzindo imediatamente a constituio, modifcao ou a extino de determi- nados direitos processuais, ressalvada a hiptese de desistncia da ao, que somente produzir efeitos aps a regular homologao por sentena judicial (art. 158 CPC). Podero, tambm, as partes exigir recibo de peties e documentos que entregarem em cartrio, sendo vedada a manifestao nos au- tos por cotas marginais ou interlineares, sob pena de multa correspondente a meio salrio mnimo vigente (art. 161 CPC). b) Atos do juiz (art. 162 a 165 CPC): os atos do juiz consistem em despachos de mero expediente (atos praticados no processo de ofcio ou a requeri- mento da parte a cujo respeito a lei no estabelece outra forma - art. 162, pargrafo 3. CPC), decises interlocutrias (ato pelo qual o juiz no curso do pro- cesso resolve questo incidente - art. 162, pargrafo 2. CPC), sentenas (ato pelo qual o juiz decide a causa, com ou sem resoluo de mrito, de acordo com uma das hipteses do art. 267 ou 269 do CPC - art. 162, pargrafo 1. CPC). Excepcionalmente, podemos falar tambm em acrdos, que so os jul- gamentos proferidos pelos Tribunais (art. 163, CPC). Vale deixar consignado que as sentenas e acrdos sero proferidos de maneira fundamentada com ob- servncia ao disposto no artigo 458 do CPC, sendo que as demais decises podero ser fundamentadas de modo conciso. 3. Tempo e lugar dos atos jurdicos (Art. 172 a 176 CPC): os atos processuais sero realizados em dias teis das 6 s 20 horas, podendo, tambm, ser cumpridos aos domingos e feriados, bem como fora dos horrios estabelecidos na lei, quando devi- damente autorizados pelo juiz (Art. 172, 2 CPC). Ressalte-se que, durante o perodo de frias forens- es e feriados, no so praticados atos processuais, excetuando-se a produo antecipada de provas (art. 846 CPC), a citao para se evitar perecimento de direito (art. 217 CPC) e outros atos urgentes, tais como medidas cautelares e demais aes previstas junto ao art. 173, II do CPC. No mais, importante termos ainda que nos casos de necessidade de aplicao de tutela de urgncia (art. 173 e art. 174 CPC), alguns atos processuais podero ser realiza- dos durante as frias ou feriados. O lugar para serem praticados os atos processuais, regra geral, a sede do juzo, mais precisamente nas dependncias do frum (art. 176 CPC). Excep- cionalmente, em razo de prerrogativas pessoais de autoridades, como p. ex., no caso do Presidente da Republica, Ministros de Estado etc, o juiz, por defer- ncia, pode permitir que sejam tais atos realizados em lugares diversos. Da mesma forma, em alguns outros casos de natureza extraordinria, sempre visando ao interesse da justia ou ainda para su- perar algum obstculo argido pelo interessado na prtica do ato, o juiz tambm pode realizar os atos processuais fora da sede do juzo, como para ouvir testemunha internada no Hospital (Inspeo Judi- cial) ou, ainda, quando determina a expedio de carta precatria ou rogatria visando colher provas fora de sua sede. Por fm, importante ressalvar a possibilidade de transmisso de peties por meios eletrnicos, por meio da utilizao de sistema de transmisso de dados/imagens, como via fax ou e-mail. Apesar de admitir essa transmisso, a lei no dispensa a apre- sentao dos originais em at 05 dias no protocolo do Juzo ou Tribunal ou, at mesmo, integrado, se houver. (art. 2 d\a Lei 9800/99). Com o advento da lei 11419/2006 e os convnios frmados entre o Poder Judicirio e as demais entidades particulares para emisso de certifcao digital, as partes j cadas- tradas no mais necessitam juntar a petio original nesse prazo, com a inovao de se permitir a trans- misso eletrnica da petio at as 24 horas do dia fnal do prazo (art. 3, nico da lei 11419/2006) e no somente no horrio do expediente forense. 4. Prazos dos atos processuais (Art. 177 a 199 CPC): os atos processuais sero realizados nos prazos prescri- tos em lei (art. 177 CPC). Quando a lei for omissa quanto ao prazo, o juiz o determinar tendo em conta a com- plexibilidade da causa. Quando no ocorrer nenhuma das hipteses, o prazo ser de 5 dias (art. 185 CPC). O prazo contnuo no se interrompendo nos feriados. Como regra, os prazos para as partes sero contados de acordo com a regra inscrita no art. 184 CPC, excluindo-se o dia inicial e incluindo o dia fnal. O incio da contagem a partir do primeiro dia til seguinte aps regular intima- o (art. 240 pargrafo nico) ou da juntada do mandado de intimao (art. 241 CPC). Especifcamente em rela- o aos recursos, o prazo tem incio com a publicao da intimao junto ao Dirio Ofcial, mas se a prolao da sentena e sua leitura se deu em audincia o prazo comea daquele ato (art. 242 e 506 CPC). Os prazos podem ser prprio (imposto parte, pois ac- arreta a precluso pelo vencimento de seu termo fnal sendo impossvel sua prtica posterior) ou imprprios (estabelecidos para o juiz e seus auxiliares, posto no gerar qualquer conseqncia processual imediata), dilatrios (comporta ampliao ou reduo pela von- tade das partes) ou peremptrios (que no podem ser alterados pelo juiz ou pelas partes, salvo no caso de comarcas de difcil transporte ou em caso de calami- dade pblica) - (art. 181/182 CPC). A lei no diferencia a natureza peremptria ou dilatria do prazo processual, sendo do juiz o melhor critrio de distino. A doutrina tem entendido que peremptrio todo o prazo que se no observado altera o equilbrio da balana da justia, causando vantagem a uma das partes em detrimento da outra (prazo de resposta do ru, prazo de arrolar tes- temunhas, prazo de recursos). No admitem modifcao pela vontade das partes ou ingerncia do juzo, sendo que sua inobservncia gera a precluso (perda do prazo). Os dilatrios por sua vez no geram vantagens ou des- vantagens s partes, podendo estas e o juiz, de ofcio, atendendo a natureza do ato ou a sua complexidade, alterar o prazo, desde que no exista prejuzo a nenhum das partes.(prazo para apresentao de memoriais/ale- gaes fnais art. 456 CPC). Por fm, importante, ainda, lembrar que as pessoas que possuem 60 anos ou mais tero a prioridade no julga- mento de seus processos em que fguram como parte/ interessado (art. 71 da Lei 10741/2003). Para o exerccio dessa preferncia, o idoso dever fazer o requerimento autoridade judicial em que tramita o processo e fazer prova do requisito essencial comprobatrio da idade. A jurisprudncia do STJ tem entendido que a prioridade tambm pode existir no caso da parte ser portador de doenas graves, contagiosas e/ou incurveis, fcando es- tabelecido, como critrio, de esclarecimento que essas molstias so as mesmas elencadas no 1 do art. 186 da Lei n 8.112/90, que ensejam a aposentadoria do servidor pblico por invalidez. Com relao aos processos informatizados, os prazos processuais tero inicio no primeiro dia til seguinte ao considerado como data da publicao (primeiro dia til seguinte ao da disponibilizao da informao junto ao DO Eletrnico na internet art. 4, Lei 11419/2006). 5. Precluso: praticado um ato processual por impulso ofcial, j se desencadeia o nus de praticar outro, para a parte ou para a parte contrria. O nus processual no se confunde com dever. Este uma situao de contedo exigvel. Aquele a oportunidade de agir, prevendo a lei, no caso de omisso, determinada conseqncia jurdica que a parte escolhe livremente. Os nus processuais se dizem perfeitos ou plenos (quando da prtica, ou no, de um ato, ou do modo de pratic-lo, resulta de uma situao irreversvel - Ex. nus de recorrer) ou imperfeitos ou diminudos (so aqueles que admitem a prtica posterior, a reverso, no ocor- rendo a precluso. Ex. a falta de contestao naqueles processos cujo objeto sejam direitos indisponveis Ao de Investigao de Paternidade.) Com a perda da faculdade processual de praticar este ato, temos a ocorrncia do fenmeno da precluso, clas- sifcando-se esta em: a) precluso lgica: decorre da prtica sem reservas de um ato incompatvel. Ex: quem cumpriu a sentena depositando o valor da quantia a que foi condenado, no pode interpor recurso para impugn- la (art. 503 CPC); b) precluso temporal: decorre do de- curso de prazo para a prtica do ato. Ex.: Perda do prazo de contestao (15 dias) e; c) precluso consumativa: ocorre quando a perda da faculdade de praticar o ato decorre do fato de j ter ocorrido a oportunidade para tanto, i.e., do ato j ter sido praticado, portanto, no poder tornar a s-lo. Ex: Interposio de recurso de Apelao no 5. dia do prazo e pretenso de aditar o recurso poste- riormente a interposio. 6. Comunicao dos atos processuais (Art. 200 a 242 CPC): os atos processuais sero cumpridos por ordem judicial ou requisitados por carta (Precatria, Rogatria ou de Ordem), conforme se realizem dentro ou fora dos limites territorial da Comarca. A comunicao desses atos podem ser feitas atravs de Citaes, Intimao ou de Cartas. 6.1 Citao: ato pelo qual o ru chamado em juzo com o objetivo de se defender, de modo que a falta de alguma de suas formalidades legais a torna nula, anulando conseqentemente todos os atos que se seguirem (art. 213 CPC). Por sua vez, o compare- cimento espontneo do ru, supre a falta de citao (art. 214 CPC). A citao vlida produz sensveis efeitos para a relao jurdica processual como um todo (art. 219 CPC), tais como: a) tornar prevento o juzo: signifca a fxao de competncia de um juzo em face de outros juzos que tambm seriam em tese competentes; b) induzir litispendncia: um fato processual da existncia de um processo em andamento. O segundo processo, se j instaurado, deve ser extinto e, salvo se por qualquer razo, o primeiro foi antes extinto sem julgamento do mrito tambm. Se no instaurado, deve ser rejeitado (art. 267, V). O efeito negativo da litispendncia, ou seja, a proibio de existir ao idntica matria de or- dem pblica, que o juiz pode conhecer de ofcio, a qualquer tempo, em qualquer grau de jurisdio. As aes so idnticas quando h identidade de partes, o pedido e causa de pedir; c) tornar a coisa litigio- sa: quando o bem material sobre o qual litigam as partes coisa infungvel, a citao vlida vincula de- fnitivamente ao processo e seu resultado. Isto no quer dizer que a coisa se torna inalienvel, mas que qualquer alterao jurdica em sua titularidade ir- relevante e inefcaz para o processo. Assim, a alien- ao da coisa litigiosa no altera a legitimidade das partes, que continuam a demanda como partes prin- cipais; a execuo da sentena vai alcanar a coisa, ainda que em mos de terceiros, porque a eventual alienao se considera em fraude de execuo - (art. 592, V, c/c o art. 593, I); d) constituir o devedor em mora: fca o devedor em situao de descumpri- mento da obrigao; ou a dvida lquida e certa e, nesse caso, a mora ocorre a partir do vencimento, ou a dvida ser declarada no prprio processo, fcando o devedor em mora a partir da citao, porque esta a ltima oportunidade, para que o ru deixe de opor- se ao cumprimento da obrigao ainda sem nus. Se resistir e vier a perder a demanda arcar com os efeitos da mora a partir da citao, inclusive os juros legais; e) interromper a prescrio: em consonn- cia com o art. 202 , I , do CC. Se a citao demorar a efetivar-se no por culpa do autor, a prescrio considerar-se- interrompida a partir da propositura da ao. Isso acontece se o autor promove a cita- o do ru propiciando os elementos para que se efetive nos dez dias seguintes ao despacho que a determinou, prazo esse que pode ser prorrogado at noventa dias. O juiz tambm poder reconhecer de ofcio a prescrio, nos termos do art. 219, 5 do CPC. Os efeitos materiais da citao, a constituio em mora e a interrupo da prescrio se produzem, ainda que a citao tenha sido ordenada por juiz incompetente, pois basta a investidura (jurisdio) para assegurar a solenidade e segurana necessria produo dos efeitos de direito material. Por fm, importante lembrar que, no se far a citao, salvo para se evitar perecimento de direito, enquanto o ru estiver participando de culto ou da celebrao religiosa, em caso de luto (falecimento de cnjuge ou parente do morto em linha reta ou colateral at segundo grau pelo prazo de 7 dias), dos noivos, nos trs primeiros dias de casamento e dos doentes en- quanto for grave seu estado (Art. 217 CPC). 6.1.1. Modalidades de Citao: a citao pode ser: I. real: a) por mandado, pelo ofcial de justia, o qual, dirigindo-se `a residncia do ru, dar-lhe- con- hecimento da ao, entregando-lhe a contraf, que a cpia da petio da inicial. Os requisitos do man- dado esto previstos no art. 255 do CPC; b) correio, nos termos do art. 222 do CPC, forma de citao real, porque exige a efetiva entrega da carta acom- panhada de cpias da petio inicial e do despacho do juiz, com a advertncia do art. 285, e ser regis- trada, exigindo-se do citando a assinatura do recibo ( nico do art. 223 do CPC). A regra que o com- provante de recebimento da carta seja assinado pelo destinatrio, sob pena de nulidade. A jurisprudncia, contudo, tem abrandado essa regra, nas hipte- ses de lides consumeristas e/ou lides processadas perante o JEC (art. 18, II da Lei 9099/95), assegu- rando que somente a entrega da correspondncia no endereo do destinatrio torna vlida a citao, sendo nus do prejudicado comprovar a nulidade (RT 826/290, 838/232), aplicando-se nessas hip- teses a teoria da aparncia. c) carta rogatria: o ato de comunicao processual pelo qual a carta deve ser expedida quando o ato tiver que ser prati- cado no exterior, dirigindo-se autoridade judiciria estrangeira, por intermdio de autoridades diplomti- cas. Caso o pas em que esteja o ru se recuse a cumprir a carta rogatria, o local ser tido como in- 7 acessvel, facultando a parte a utilizao da citao por edital (art. 231, 1 CPC) d) carta de ordem: o instrumento formal de requisio de tribunal, em face do juzo a ele subordinado para a pratica de ato pro- cessual de processo de competncia originria.; e) carta precatria: ato de comunicao processual que deve ser executado fora dos limites territoriais da Comarca, mas dentro do territrio nacional. A vali- dade e efccia das cartas esto condicionadas aos requisitos do art. 202 e 203 do CPC. A regra que o juzo destinatrio da carta no tem competncia para proceder a anlise de convenincia ou legali- dade do ato processual requerido, nem tampouco pode recusar seu cumprimento (RESP 174529/PB). Excepcionalmente, contudo, o juzo poder opor-se ao cumprimento dos pedidos formulados pelo rgo remetente, diante das situaes previstas no art. 209 CPC. II. fcta: a) por hora certa: sendo cabvel nas hipte- ses dos arts. 227 , 228 do CPC, quando o ru estiver se ocultando, podendo o ofcial de justia proceder entrega da contraf a qualquer pessoa que encon- trar no local. Essa forma de citao tem por objetivo coibir a ma-f do ru que pretende prejudicar o pro- cesso ao se utilizar da ocultao para evitar a cita- o. Somente pode ser realizada quando existir essa suspeita de ocultao e o comparecimento do ofcial de justia por, pelo menos, 3 vezes ao local sem con- seguir concluir o ato citatrio. A formalidade prevista no art. 229 do CPC, apesar de indispensvel (STJ- RT 819/182, 488/121, 710/192, 629/123), no mais pertence ao procedimento citatrio, de modo que os prazos decorrentes da citao correm da data da juntada do mandado em cartrio e no do envio da carta (RESP 180917/SP); b) por edital: A condio de ser o ru pessoa incerta, se incerto ou no sabido o seu paradeiro ou, ainda, a inacessibilidade do lo- cal em que se encontre admite essa modalidade de citao. Todavia, as circunstncias podem j ser do conhecimento do autor, que pode, desde logo, re- querer a citao por edital, justifcando as razes do pedido - arts. 231 a 233 do CPC. Os requisitos esto descritos no art. 232 CPC, sendo todos essenciais. A falha de qualquer deles anula o ato. 6.1.2. Dispensa de citao (e sua realizao posteriormente a sentena): o art. 285-A CPC, pos reforma (Lei 11277/06), possibilita ao juiz, nos casos de matria somente de direito, aliado ao fato de que, naquele juzo especfco, j existir deciso judicial de total improcedncia em processo semel- hante (pretenso que j tenha sido controvertida em outro processo e julgada improcedente pelo mesmo juzo), faculta o magistrado a reproduzir a sentena anteriormente prolatada, apenas alterando o nome e a qualifcao das partes, uma vez que juzo j pos- sui posio frmada quanto pretenso deduzida. Caso o autor se mantenha inerte, a deciso far coisa julgada formal, mas no material, uma vez que a ausncia do ru ao processo ofende o art. 267, IV cc art. 472 do CPC, assemelhando-se situao em apreo aquela do indeferimento da petio ini- cial (art. 295 CPC). Caso o autor pretenda recorrer, poder faz-lo atravs de Apelao, sendo facultado ao juiz, manter a sentena (art. 285-A, 2 CPC) ou reconsiderar seu julgamento (art. 285-A, 1 CPC), devendo, em ambas as hipteses, determinar a cita- o do ru para constituir a relao jurdica proces- sual vlida e assim ter curso o feito, seja pela citao do ru para apresentao de contestao, seja pela citao do ru para apresentao de contra-razes de apelao. 6.2. Intimaes: intimao o documento pelo qual se d cincia a algum dos atos e termos do processo, para que faa ou deixe de fazer alguma coisa (art. 234 CPC), podendo ser realizadas pelo escrivo, pelo ofcial de justia, por publicao na im- prensa ofcial, por edital e at mesmo por meio ele- trnico (art. 5, Lei 11419/2006), sendo que a ausn- cia de intimao acarreta efetiva nulidade (Art. 247 CPC). O MP e o Procurador do Estado devem ser intimados pessoalmente pelos atos processuais nos feitos em que atuem. (art. 246 CPC). Regra geral as intimaes sero feitas via imprensa ofcial, poden- do, ainda, caso a lei no disponha de outro modo, serem realizadas as partes ou representantes legais ou ainda aos advogados, via correio, presumindo-se vlidas as comunicaes enviadas ao endereo re- sidencial ou profssional da parte declinados na ini- cial, contestao ou embargos, cumprindo a mesma atualizar o respectivo endereo sempre que existir modifcao temporria ou defnitiva de residncia, sob pena de ser considerada vlida a comunicao, independentemente do prejuzo da parte, uma vez que a nulidade somente pode ser decretada a reque- rimento da parte inocente, e no da que a causou (Art. 243 CPC). 7. Pressupostos Processuais: podem ser considerados como os requisitos essenciais para a prpria existncia do processo, bem como para seu desenvolvimento regu- lar e vlido. A falta de qualquer um desses pressupostos leva a extino do processo sem julgamento do mrito (Art. 267, IV CPC). Sendo o processo um instrumento pblico, para que o mesmo possa se desenvolver validamente, importante se faz a confgurao da prpria relao jurdica processual, consistente no liame estabelecido entre os sujeitos do processo (autor, ru e juiz) aps a ocorrncia da citao vlida. Assim, para a existncia vlida da relao jurdica processual, podemos, em sntese, afrmar que basta o juiz ser competente, a parte ser capaz e o objeto dis- cutido lcito. Os pressupostos processuais subjetivos so aqueles que dizem respeito aos sujeitos do pro- cesso, sendo, portanto, relativos s partes ( capacidade pessoal, processual e postulatria) e ao juiz (jurisdio, competncia, capacidade subjetiva e imparcialidade). Os pressupostos processuais objetivos, por sua vez, dizem respeito seqncia de atos coordenados prestao jurisdicional, ou ainda na ocorrncia de fatos impeditivos para o prosseguimento da ao, como a ocorrncia de incompetncia absoluta. 8. Nulidade dos atos processuais (Art. 243 a 250 CPC): no processo civil brasileiro, o sistema de nulidades foi criado objetivando resguardar os atos processuais, de modo a se evitarem modifcaes de maneira aleatria. Nesse esteio, no tendo sido observada a forma preco- nizada pelo ordenamento jurdico, deve ser levado em considerao a fnalidade imposta pela norma violada ou, eventualmente, os prejuzos causados. Nesse esteio, possvel afrmar que, dependendo da situao, as nulida- des processuais podem ser a) absoluta (resulta da viola- o de norma de interesse pblico, no obedecendo aos requisitos legais indispensveis sua formao. P. ex: a falta de um dos requisitos essenciais da sentena - art. 458 CPC). Deve ser reconhecida de ofcio, em qualquer grau de jurisdio e no comporta convalidao. O efeito ser sempre ex nunc (no retroage), sendo, portanto, o ato nulo. Em termos prticos os atos absolutamente nulos produzem efeitos processuais imediatos, devendo ser reconhecidos pelo juzo, no podendo ser, em regra, convalidados); b) relativa: (violao de norma cogente de interesse da parte. Sendo assim, depende sempre da comprovao do efetivo prejuzo de quem a alega, com- portando, ao contrrio, convalidao pelo silncio da par- te interessada. Por ex.: indispensvel, sob pena de nu- lidade que da publicao constem os nomes das partes e seus advogados (art. 236, pargrafo 1. CPC). Se defeito houver nessa publicao e a parte se der por intimada e sem reclamao pratica o ato devido, o vcio estar su- perado. O efeito ser sempre ex tunc (retroage), sendo, portanto, o ato anulvel. Em termos prticos, os atos rela- tivamente nulos acabam produzindo efeitos processuais, apesar da formao viciada, podendo ser convalidados pela parte quando no se demonstrar prejuzo.) A nova concepo da teoria das nulidades determina que no existir nulidade sem efetivo prejuzo da parte ou a prestao da tutela jurisdicional, ressaltando que o ato processual ser considerado vlido, independen- temente da forma como foi praticado, desde que atinja sua fnalidade (art. 244 CPC). A reforma introduzida pela Lei 11276/2006, admite que as nulidades possam ser sa- nadas, inclusive quando do julgamento de recursos pelo Tribunal, evitando, quando possvel, a decretao da nu- lidade de todo o processo. LINK DA ORDEM 5 1. Formao: a formao do processo deve ser anali- sada sob a tica de ambas as partes na demanda. Sob a tica do autor, o processo se inicia com a distribuio da petio inicial (art. 263 CPC), que dever atender objetivamente os requisitos do art. 282 e 283 do CPC. Constatada a regularidade da demanda, o juiz ordenar a citao do ru e o processo ter regular seguimento; caso exista qualquer vcio em relao aos requerimen- tos formulados, o juiz poder determinar a emenda da petio inicial no prazo de at 10 dias (art. 284 CPC) ou, ento, determinar seu indeferimento (art. 295 CPC). Sob a tica do ru, o processo estar devidamente formado, quando constituda a relao jurdica processual atravs da citao vlida (art. 219 CPC). No que tange emenda da inicial, o autor poder alterar seus elementos de ma- neira livre (p. ex., pedido, partes etc), desde que ainda no tenha sido citado o ru. Aps a realizao desta, qualquer modifcao depender de sua concordncia expressa e, mesmo assim, somente at o momento da deciso de saneamento do processo (art. 264, pargrafo nico CPC). Em caso de revelia, eventual alterao ainda poder ocorrer, desde que exista uma nova citao. (art. 321 CPC). 2. Suspenso: o Cdigo relaciona nos incisos do art. 265 do CPC as causas de suspenso do pro- cesso, sendo que as principais dizem respeito incapacidade ou morte das partes e seus ad- vogados, da apresentao de excees, por mo- tivo de fora maior ou conveno das partes, pe- las frias forenses ou, ainda, por determinadas questes prejudiciais, como p. ex., o incidente de falsidade documental. Com o processo suspenso, vedada a prtica de atos processuais, exceto os considerados urgentes (Art. 266 CPC). Da mesma maneira, os prazos fcam suspensos e apenas retomaro seu curso pelo tem- po remanescente, aps determinao especfca do juzo, com a intimao da parte para impulsion-lo. 3. Extino do processo: a extino do processo, nada mais do que o ponto fnal colocado junto ao confito de interesses pela Jurisdio, admitindo nos- sa lei processual duas formas: 3.1. Extino do processo sem resoluo de mrito: encontra-se relacionada junto ao art. 267 do CPC, sendo certo que, em tais casos, a deciso no resolve a lide. Logo, admissvel a repetio da ao, desde que se corrija o defeito que levou extino, salvo na hiptese do inciso V. Nos demais casos, desde que sanado o vcio e pagas as despe- sas do processo anterior extinto, no h bice em que o autor intente novamente a ao (Art. 268 do CPC). Essa extino pode se dar por: a) indeferi- mento da inicial: ocorre nas situaes elencadas junto ao art. 295 CPC, diante da ausncia dos requi- sitos legais previstos junto ao art. 282/283 do mesmo Cdex ou nos casos de ausncia de condies da ao ou de pressupostos processuais, decadncia ou prescrio, inadequao do procedimento ou au- sncia de emenda da inicial; b) abandono da cau- sa: quando as partes negligenciam sua atividade processual e o deixam parado por mais de um ano ou o autor no promover os atos e diligncias que lhe competiam por mais de 30 dias. Diante dessas hipteses, antes de extinguir o processo, o juiz deve determinar a intimao pessoal da parte para que d regular andamento ao feito, sob pena de nulidade; c) ausncia de pressupostos processuais: falta de pressuposto processual, no pode acarretar desde logo a extino do processo, pressupondo anterior tentativa de correo do vcio ou ainda que o defeito seja insuprvel. Ex: a incapacidade das partes provo- ca inicialmente a suspenso do processo, marcando o juiz prazo para que seja sanado o defeito, depois a nulidade do feito e sua conseqente extino, se nele nada puder ser preservado (art. 13 CPC). Conclui-se, portanto, que a extino somente ocorre se no for possvel a preservao, ainda que parcial, do processo; d) perempo, litispendncia e coisa julgada: as hipteses previstas so impeditivas da constituio e desenvolvimento regular do processo. So os chamados pressupostos objetivos negativos, porque no podem existir para que o processo seja vlido. A perempo a perda do direito de deman- dar daquele que, por trs vezes, deu causa extin- o do processo por abandono, com fundamento no inciso III, do mesmo art. 267; a litispendncia a situao gerada pela instaurao da relao proces- sual idntica em juzo (mesmas partes, mesma asa de pedir e mesmo pedido); a coisa julgada - a imutabilidade da deciso que ocorre depois de es- gotados todos os recursos e que impede o conhe- cimento repetido da lide pelo judicirio.; e) ausn- cia de condies da ao: as condies da ao podem ser enumeradas como legitimidade de parte, interesse de agir e possibilidade jurdica do pedido. A extino do processo, por ausncia de uma das condies da ao, no faz coisa julgada material, portanto admite posterior reiterao da demanda (art.268 CPC); f) Conveno de Arbitragem: o compromisso arbitral o acordo formal, solene e es- crito, que pessoas capazes de contratar podem fa- zer em matria de direitos patrimoniais disponveis, submetendo as questes relativas a esses direitos a rbitros no pertencentes ao Poder Judicirio. Caso essa conveno tenha sido estabelecida para o lit- gio especfco, dever a parte interessada apont-la no primeiro momento em que falar nos autos para levar a extino do processo sem julgamento do m- rito; g) desistncia da ao: se o autor desistir da ao, extingue-se tambm o processo como con- seqncia. A desistncia distingue-se da renncia, porque esta atinge o prprio direito discutido, ao passo que a primeira, apenas a ao, que poder, novamente, ser intentada, salvo a ocorrncia de fato superveniente impeditivo, como a decadncia. A desistncia at citao do ru ato unilateral do autor e produzir efeito extintivo do processo inde- pendente de manifestao do ru. Aps a manifes- tao, s se consuma a desistncia se o ru con- PRESSUPOSTOS E NULIDADES PROCESSUAIS FORMAO, SUSPENSO E EXTINO DO PROCESSO 8 sentir (art. 267, 4). Se o ru revel, a desistncia no depende da manifestao ou concordncia do ru (no contestou - desinteresse). A desistncia s produz efeitos depois de homologada por sen- tena (art. 158, nico CPC.); h) intransmis- sibilidade da ao: trata-se de aes fundadas em direito personalssimo, como o ptrio poder, o direito a alimentos, o direito separao judicial etc. A morte do autor ou do ru, ou de qualquer um deles, conforme o caso, no transmite o direito que se funda a ao e, por conseqncia, no trans- mite a ao, provocando a extino do processo, porque ningum pode nele prosseguir. H casos, porm, que a lei atribui o carter personalssimo iniciativa da ao, permitindo o prosseguimento pelos sucessores, como a ao de revogao de doao por ingratido do donatrio, conforme pre- ceitua o art. 1185 do Cdigo Civil; i) confuso: a confuso extingue a obrigao, quando na mesma pessoa se confundem as qualidades de credor e devedor. Leva a perda do objeto da ao, e, por conseguinte, a sua extino. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio, as hipteses previstas nos incisos IV, V e VI. As demais dependem de pro- vocao, em geral do ru, pois a quem interessa se desvincular do processo, com a conseqente condenao do autor nas despesas e honorrios de advogado. 3.2. Extino do processo com julgamento de mrito: elenca o art. 269 as hipteses de extino do processo com resoluo do mrito. Em tais ca- sos, a deciso resolve a lide, colocando um ponto fnal no confito de interesses deduzido em juzo com fora imutvel e defnitiva. Esta extino pode se dar por: a) acolhimento ou rejeio do pedido me- diato: o juiz aborda a lide e aplica o direito ao caso concreto; b) reconhecimento jurdico do pedido: o reconhecimento jurdico do pedido a submisso do ru pretenso material formulada pelo autor. Este no admitir o reconhecimento somente no caso de no ter o ru possibilidade perante a Lei Civil de fazer essa aceitao que importa em transigncia, ou porque incapaz, ou porque o direito no com- porta esse tipo de manifestao de vontade. Difere da confsso, pois esta consiste no reconhecimento de fatos desfavorveis ao conftente e favorveis parte contrria (art. 348 CPC). A confisso no resulta necessariamente em sentena de mrito favorvel ao autor. um elemento de prova que, no sistema do Cdigo, pode dispensar a produo das demais provas, tornando o fato incontroverso; c) transao: a transao pode ser espontnea ou provocada pelo convite conciliao. uma forma de auto-composio, na qual as partes re- solvem o litgio e o extinguem no plano do direito material. Aceita, o juiz profere sentena de mrito; d) prescrio e decadncia: a prescrio ou a decadncia podem ser reconhecidas, conforme as circunstncias, desde logo, de oficio pelo juiz ao despachar a inicial (art. 219, 5CPC), aps a regular manifestao do ru ou at mesmo aps a dilao probatria, mas sempre a sentena ter a natureza de sentena de mrito. A prescrio pode ser entendida como a perda do direito de ao pelo seu no exerccio em seu tempo opor- tuno no prazo estabelecido pela lei. A decadncia, por sua vez, a perda do prprio direito material pelo seu no exerccio no prazo legal; e) renn- cia: na renncia, no se consulta a parte contr- ria para se ver de sua concordncia ou no, uma vez ser ato de ordem unilateral do autor pelo qual abre mo de seu direito material. Entretanto, se o direito irrenuncivel, a manifestao de vontade ineficaz e, por no produzir efeitos no plano do direito material, no ser acolhida pelo juiz, pros- seguindo o processo. LINK DA ORDEM 6 1. Conceito: o processo se defne como uma se- qncia de atos desenvolvidos com o objetivo de provocar a Jurisdio para distribuir a justia, i.e., o processo o prprio instrumento da jurisdio. Os processos podem ser de conhecimento (defne o direito), de execuo (satisfaz ou realiza o direi- to) e cautelar (acautela o processo, garantindo sua efccia). O procedimento, por sua vez, a forma pela qual o processo se desenvolve, sendo considerado nos dizeres de Candido Rangel Dinamarco o meio pelo qual a lei estampa os atos e frmulas de ordem legal do processo (Teoria Geral do Processo, 17 Ed. Malheiros, 2001, pg. 278 e 321). O CPC, a lei 9099/95 e a legislao extravagante apresentam diversas espcies de procedimento, tais como os procedimentos comuns (ordinrio, sumrio e sumarssimo Lei 9099/95 e Lei 10259/01) e os procedimentos especiais (de jurisdio contenciosa Art. 890 a 1102 , e legislao extrava- gante; de jurisdio voluntria Art. 1103 a 1210); das execues (art. 621 e seguintes) e das aes caute- lares (art. 796 e seguintes). 2. Espcies de Procedimento 2.1. Procedimento Comum Rito Sumrio: o pro- cedimento sumrio pode ser considerado como uma verdadeira concentrao de atos, tendo como principais caractersticas os princpios da celeridade e da oralidade processual. A lei utiliza dois critrios alternativos para adoo do procedimento sumrio: o do valor e o da na- tureza da causa, ambos previstos junto ao artigo 275 do CPC. O valor a ser considerado para fxao do procedimento o do momento da propositura da ao, sendo irrelevantes alteraes posteriores. Com o advento da Lei 10444/2002, o valor da causa passou a ser de 60 salrios mnimos. Em caso de cumulao de pedidos, considera-se a soma de todos, salvo se os pedidos forem alternativos, que se leva em conta o de maior valor, ou subsidirios, em que se considera o valor principal. Quanto natureza da causa, tambm se observa esse procedimento especfco nas hipteses elencadas junto ao art. 275, II do CPC, como o caso de acidente de veculos de natureza terrestre alnea d ou ainda nas legislaes especiais, como nas aes de ao de cobrana de seguro obrigatrio de re- sponsabilidade civil (Lei n 6.194/74, art. 10) ou na ao de retifcao de erro de grafa no registro civil de pes- soas naturais (Lei n 6.015/73, art. 110, 4). Este procedimento se inicia com a distribuio da petio inicial que deve atender os requisitos genricos do art. 282 e 283 do CPC, bem como os especfcos do art. 276 do mesmo Cdex (concentrao dos atos probatrios do autor), juntando todos os documentos que entender perti- nentes ao deslinde da causa bem como oferecendo o rol de testemunhas que deseja sejam ouvidas na audincia de instruo e julgamento. Se requerer percia, formular, desde logo, os quesitos, podendo indicar ainda assistente tcnico. Estando a petio inicial em termos o ru ser citado para comparecer a uma audincia de tentativa de con- ciliao, que dever ser realizada no prazo mximo 30 dias (art. 277 do CPC). No rito sumrio, a citao deve ser feita pelo menos 10 dias antes da audincia de con- ciliao, sob pena de nulidade do ato e redesignao da data de audincia. O comparecimento das partes no obrigatrio, podendo ser representadas devidamente por seus advogados, desde que possuam poderes para tran- sigir. (Art. 277, pargrafo 3. CPC). Se o autor deixar de comparecer, o processo poder ser extinto sem resoluo do mrito. Caso o ru deixe de comparecer injustifcada- mente, reputar-se-o verdadeiros os fatos alegados (art. 319 CPC) na petio inicial, sendo proferida imediata sentena diante dos efeitos da revelia, salvo se do con- trrio resultar a prova dos autos. (art. 277, pargrafo 2. CPC). Sendo frutfera a conciliao, nesta audincia a mesma ser reduzida a termo e homologada por sentena. No obtida a conciliao, o ru oferecer, na prpria audincia, resposta escrita (art. 300/302 CPC) ou oral, acompanhada de documentos, rol de testemunhas e, se requerer percia, formular seus quesitos desde logo, po- dendo tambm indicar assistente tcnico (art. 278 CPC). No obstante, ainda, em primeira audincia, o juiz de- cidir de plano os incidentes processuais relacionados a impugnao ao valor da causa ou justia gratuita bem como questionamentos sobre a natureza da demanda e descabimento do presente rito, caso sejam apresentadas pelo ru, aps ouvir o autor (replica), em respeito ao con- traditrio. A resposta do ru nesse tipo de procedimento poder, regra geral, consistir em contestao e exceo. Se ofer- ecida esta e no for rejeitada de plano o processo fcar suspenso at seu julgamento fnal. No ser admitida re- conveno (porque o ru poder formular o pedido a seu favor, desde que fundado nos mesmos fatos referidos na inicial), admitindo-se, portanto, pedido contraposto (art. 278, 1 CPC). No mais, por ser um procedimento c- lere, que prega a concentrao de atos, no procedimento sumrio no so admissveis a ao declaratria inci- dental e a interveno de terceiros, salvo a assistncia, o recurso de terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de seguro. (Art. 280 CPC). Incorrendo as hipteses previstas nos artigos 328/329 CPC (julgamento conforme o estado do processo), ou 330 do CPC (julgamento antecipado da lide), ou, ainda, nas hipteses do art. 277, 4 e 5 do CPC (converso do procedimento sumrio em ordinrio) o juiz, havendo necessidade de prova oral, designar audincia de in- struo e julgamento no prazo no superior a 30 dias, salvo se houver necessidade de percia a ser realizada. Nessa audincia de instruo e julgamento, a colheita da prova oral ser realizada de acordo com as normas do procedimento ordinrio (arts. 444 e segs. CPC). Finda a instruo, o juiz poder decidir pela convenincia da re- alizao de imediato debates orais ou pela apresen- tao de memoriais escritos, podendo o juiz proferir sentena na prpria audincia ou no prazo de 10 dias, sendo obrigatria que esta seja liquida (valor exato da condenao ou delimitao do bem jurdico conferido pelo julgado art. 475-A, 3 CPC). Desta sentena caber recurso de Apelao no prazo de 15 dias. 2.2. Procedimento Comum Rito Sumars- simo - Juizados Especiais Cveis (Lei n. 9.099 de 26/09/1995 e Lei 10259/01). Consideraes Gerais: regidos em sua estrutura e funcionamento pela lei acima explicitada, os Juizados Especiais Cveis foram institudos com o objetivo explcito de criar meios para diminuir a litigiosidade contida, ou seja, confitos que no chegam ao Poder Judicirio e por isso constituem fatores de crescente insatisfa- o pessoal das pessoas e possvel deteriorao de suas relaes. Assim, foi intuito do legislador ofer- ecer uma justia bem mais informal, na qual a ob- servncia dos princpios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade (artigo 2 da Lei 9099/95) imperiosa. A competn- cia dos juizados especiais cveis estaduais (JECs) e Federais (JEFs) determinada segundo critrios objetivos relacionados: com a matria, com o valor e com as pessoas. Quanto matria, atribuda competncia dos juizados estaduais as causas que, segundo o C- digo de Processo Civil, comportam tambm o pro- cedimento sumrio, nos exatos termos do artigo 275, inciso II do Cdigo de Processo Civil. (Vide art. 3, II da Lei 9099/95). Essa competncia ser excluda se a causa for de natureza alimentar, falimentar, fscal e do interesse da Fazenda Pblica alm de acidentes do trabalho e resduos, bem como em relao ao es- tado e capacidade das pessoas, ainda que de cunho patrimonial. No caso dos JEFs, a matria deve ser afeta a questes discutidas na Justia Federal, ex- cluda expressamente as matrias previstas junto ao art. 3, 1 da Lei 10259/01 ou as consideradas de alta complexidade. Caso as questes sejam de carter complexo, admite-se a extino do processo sem resoluo de mrito, com aplicao subsidiria do art. 3, caput e art. 51, II ambos da Lei 9099/95. Com relao ao valor da causa, os Juizados es- taduais possuem competncia limitada ao equiva- lente a 40 salrios mnimos, i.e., causas cujo valor no exceda a tal limite. Por fm, o juizado especial cvel estadual (JEC) possui ainda competncia para processar a execuo de seus julgados e dos ttulos executivos extrajudiciais at este teto econmico, observado o disposto no pargrafo 1, do artigo 8 desta Lei. Destarte, vale deixar consignado que a participao do advogado em causas de at 20 sa- lrios mnimos no obrigatria, pois a prpria parte detm capacidade postulatria, sendo, todavia, obrigatria nas causas de maior valor. No mbito Federal, o valor mximo permitido de 60 salrios mnimos, com as excluses do pargrafo 1 do art. 3, da Lei 10259/01, no havendo aqui limite para dis- pensa da atuao de advogado, podendo a parte au- tora praticar os atos do processo sem a presena de advogado at a sentena, nas causas de qualquer que seja o valor. No mbito recursal, tanto no JEC quanto no JEF exige-se a presena de advogado. A busca do juizado estadual territorialmente com- petente s ser efetuada quando previamente j se souber que a causa est includa na competncia dos juizados em geral. Em caso de reconhecimento da incompetncia do juizado cvel, quer absoluta ou relativa (de juzo ou de foro), esta produz sempre a extino do processo. Vale frisar que nesse mbito dos juizados especiais estaduais, a parte pode optar pelo litgio junto ao Procedimento Sumrio e no JEC. Em relao aos Juizados Especiais Federais (JEFs), no existe opo, sendo obrigatria a demanda junto ao JEF, nas causas de valor de at 60 s.m., onde existir vara do Juizado Especial Federal, sendo sua competncia absoluta. Em relao s pessoas somente as consideradas capazes (que possuam idade mnima de 18 anos) que podem reclamar perante o Juizado Especial Es- tadual. As empresas (pessoas jurdicas), regra geral, no podem reclamar nos Juizados Especiais Cveis, salvo as microempresas (art. 38 Lei 9841/99) e as de pequeno porte (art. 74 da LC 123/2006). Em sntese, no podero ser partes, o incapaz, o preso, as pes- soas jurdicas de direito pblico, as empresas pbli- cas da Unio, a massa falida e o insolvente civil. (art. 8. lei 9099/95). Esclarea-se, tambm, que nesse tipo de procedimento fca vedada a interveno de terceiros, sendo permitido, todavia, o litisconsrcio (art. 10.). No mbito dos Juizados Especiais Fed- erais, o art. 6 da Lei 10259/01 defne a possibilidade de serem autores as pessoas fsicas capazes e as microempresas e empresas de pequeno porte e fgu- rarem como rs, a Unio, as autarquias, fundaes e empresas pblicas federais. 2.2.1. Os atos Processuais no Juizado Especial PROCESSO E PROCEDIMENTO 9 Cvel Estadual (JEC) e a Fase Recursal: estando em termos a petio inicial ou o requerimento da parte nas causas de valor de at 20 salrios mni- mos, o juiz determinar a citao do ru. Essa cita- o somente ser feita pelo correio (AR) ou por ofcial de Justia. (art. 18 lei 9099/95). Excepcionalmente, na fase de execuo poder ser utilizada a citao por edital, como na hiptese de aresto (art. 653 e 654 CPC). Essa citao ser para comparecimento das partes a uma audincia preliminar de tentativa de conciliao, sendo, nesse caso, obrigatrio seu comparecimento, sob pena de extino e arquiva- mento (ausncia do autor) ou revelia (ausncia do ru). Infrutfera a conciliao, ser designada uma nova audincia de instruo e julgamento, em que poder ser apresentada pela parte contestao oral ou escrita com toda a matria de defesa bem como eventual pedido contraposto, sendo permitida a re- alizao de todas as provas em direito admitidas. As provas que devem ser levadas para a audincia de instruo em julgamento, sendo, via de regra, os documentos que acompanham as alegaes, bem como as testemunhas. Cada parte pode levar, no mximo, 3 (trs) testemunhas, de maneira indepen- dente de intimao. Contudo, caso seja necessrio, a parte pode solicitar ao Juiz que intime as testemu- nhas para regular comparecimento, sendo que esse pedido s pode ser feito at, pelo menos, 5 (cinco) dias antes da audincia de instruo e julgamento (Art. 34. 1. da L. 9099/95), valendo a norma da Lei especfca e no o disposto no artigo 407 do CPC. Com relao prova pericial, h que se frisar, nesse momento, que no permitida prova pericial nos Juizados Especiais Cveis, porque, em tese, atras- aria o processo, podendo, entretanto, o Juiz ouvir tcnico de sua confana sobre os fatos, asseveran- do ainda que as partes podem apresentar parecer tcnico ou mesmo levar o tcnico para depor como testemunha. Analisada as provas, o juiz profere sua sentena (art. 38 da Lei 9099/95). 2.2.2. Fase Recursal: o princpio da oralidade tido como o princpio fundamental do sistema dos Juiza- dos Especiais, que disciplinado pela Lei Federal 9099/95. Em conseqncia desse princpio, h a concentrao dos atos processuais em audincia, o que enseja o cabimento de um nico tipo de recurso, (recurso inominado), equivalente apelao, que est previsto no artigo 41 da lei 9099/95. Assim, este recurso inominado cabvel contra as sentenas, excetuadas as homologatrias de acordo ou de laudo arbitral, que so irrecorrveis. Assim, qualquer outra deciso interlocutria no pre- clui e pode ser atacada, ao fnal, pelo recurso inomi- nado do art. 41 da Lei 9099/95. Alm disso, em razo da celeridade que preside o sistema dos Juizados Especiais, no h previso legal para agravo, recur- so adesivo, embargos infringentes e outros recursos eventualmente admitidos nos regimentos internos de tribunais ou leis de organizao judiciria local. O recurso interposto no prazo de 10 (dez) dias, contados da cincia da sentena (e no da jun- tada aos autos da prova dessa cincia), havendo necessidade de assistncia de advogado (art.41, pargrafo 2 da Lei 9099/95), independentemente do valor atribudo causa e de regular recolhimento de preparo, podendo este ser realizado at 48 horas seguintes interposio do recurso, no se aplican- do as regras de preparo previstas junto ao art. 511 CPC. O controle de admissibilidade do recurso feito pelo Juzo a quo, to logo seja ele interposto e comporta reexame pelo Colgio Recursal. O recurso tem efeito apenas devolutivo, podendo ser postulado o efeito suspensivo, se a execuo imediata do jul- gado puder causar ao sucumbente, dano irreparvel ou de difcil reparao (art. 43 da Lei 9099/95). No obstante, a Lei 9099/95 admite tambm os em- bargos de declarao, que podem ser interpostos em face de sentena ou acrdo, quando houver ob- scuridade, contradio, omisso ou dvida (art. 48 da Lei 9099/ 95). Ressalte-se, tambm, que os em- bargos de declarao so oferecidos no prazo de 05 (cinco) dias, contados da cincia da deciso e, uma vez recebidos, suspendem (e no, interrompem) o prazo recursal que, aps a cincia da deciso dos embargos, volta a fuir pelo prazo eventualmente restante (art.49 e 50 da Lei 9099/95). Necessrio se faz uma breve refexo quanto ao cabimento dos recursos especial e extraordinrio contra decises das Turmas Recursais dos Juizados Especiais Cveis. Com relao ao recurso especial, sua interposio, nos termos do art. 105, III da Con- stituio Federal, s admissvel quando a deciso recorrida for proferida em nica ou ltima instncia, por Tribunais e, por no constituir o Colgio Recur- sal um Tribunal, no o mesmo cabvel nas causas que tramitam nos Juizados Especiais. Quanto ao recurso extraordinrio, cujo objetivo preservar a ordem constitucional, tem sido admitida sua in- terposio contra decises preferidas pelas Turmas Recursais, pois no se poderia deixar de submeter ao STF, questes em que houvesse a possibilidade de violao da norma constitucional de repercusso geral. Ademais, o artigo 102, III da Constituio Federal anota a possibilidade de cabimento desse recurso em decises proferidas por rgo de ltima ou nica instncia, estando aqui includo o Colgio Recursal. 2.2.3. Os atos Processuais no Juizado Especial Cvel Federal (JEF) e a Fase Recursal: basicamente o pro- cedimento nos JEFs, segue aquele estabelecido perante os JECs, com algumas peculiaridades especifcas, tais como: a) a possibilidade de concesso de medidas de urgncia contra atos do poder pblico (art. 4 e 5, Lei 10259/01, sendo, porm, vedada a concesso de liminar que esgote, no todo ou em parte o objeto da ao, ou ainda a que defra compensao de crditos tributrios, reclassifcao ou equiparao de servidores pblicos, concesso de aumento ou extenso de vanta- gens a servidores pblicos, Lei 8437/92 e Lei 9494/97); b) a ausncia de prazos diferenciados para pratica de atos processuais pelas pessoas jurdicas de direito pblico (art. 9, Lei 10259/01), ou ainda; c) a forma de citao/intimao da unio (realizadas na pessoa de seu procurador- art. 7 da Lei 10259/01 cc. Art. 35/38 da LC 73/93), bem como a citao das autarquias, funda- es de direito pblico e empresas pblicas federais, ser realizada na pessoa de seu representante mximo (art. 7, nico Lei 10259/01), ressalvada, obviamente, a possibilidade de intimao imediata da parte requerida por meio eletrnico, nos termos da Lei 11419/2006 diante dos prprios convnios frmados entre tais pessoas e o Judicirio. Apresentado o pedido inicial, o juiz ordenar a citao da entidade-r, para audincia de tentativa de concil- iao com antecedncia mnima de 30 dias (art. 9, Lei 10259/01), devendo, nesse prazo, a entidade-r apresen- tar toda a documentao pertinente de que disponha para o efetivo esclarecimento da causa (art. 11, Lei 10259/01), confgurando verdadeiro direito de inverso do nus da prova em desfavor da Fazenda Pblica ou dos demais rus. A audincia de conciliao e a audincia de instruo e julgamento se realizam basicamente da mesma forma que as audincias do JEC, ressaltando a possibilidade dos representantes das entidades-rs transigirem (art. 10, nico, Lei 10259/01), havendo possibilidade, en- tretanto, de prova pericial para apurao do direito do autor (art. 12, Lei 10259/01). Produzidas as provas es- senciais, o juiz profere sentena, que no se encontra sujeita ao reexame necessrio (art. 13 , Lei 10259/01), cabendo desta eventual interposio de Recurso Inomi- nado (art. 41 da Lei 9099/95 cc/ art. 1 da Lei 10259/01), embargos de declarao (art. 48 da Lei 9099/95 cc/ art. 1 da Lei 10259/01), agravo contra eventuais decises ref- erentes as medidas de urgncia (Art. 4 e 5 Lei 10259/01 cc art. 524 e seguintes CPC), pedido de uniformizao de interpretao de lei material federal (art. 14 Lei 10259/01) e por fm, se o caso, recurso extraordinrio (art.15 da Lei 10259/01). 2.3. Procedimento Comum Rito Ordinrio: o rito mais amplo e complexo, encontrando-se bem delineadas todas as fases do processo, sendo, inclusive, utilizado como subsidirio aos demais procedimentos. Esse rito permite uma maior atuao das partes por meio dos profssionais que as representam (advogados), tanto na defesa de seus interesses, quanto na atividade pro- batria. Quanto s fases desse procedimento, em sn- tese, temos: a) Postulatria: propositura da demanda (atravs da petio inicial) e a Resposta do ru. Essa resposta pode consistir em contestao, exceo e re- conveno; a primeira resistncia pretenso do autor, a segunda defesa indireta processual relativa a impedi- mento, suspeio ou incompetncia relativa do juiz e a terceira a ao objetivando um contra-ataque do ru em face do autor. (Art. 282 a 318 CPC); b) Fase Saneadora: nessa fase, o magistrado verifca somente a regularidade e correo do processo, podendo tomar quatro atitudes: i) Caso no haja apresentao de contestao, ocorrer revelia, com a conseqente presuno de veracidade dos fatos no contestados (art. 319 CPC), ii) Caso a matria seja somente de direito e de fato ou se houver confsso ou se o fato puder ser provado exclusivamente por documentos j produzidos na inicial e na resposta, ocorrer o julgamento antecipado da lide; iii) no ocor- rendo as hipteses anteriores, poder o juiz designar audincia preliminar de tentativa de conciliao (art. 331 CPC), que, se frutfera acarretar a extino do processo com julgamento do mrito; iv) Em caso de conciliao infrutfera, o juiz determinar o saneamento do processo nos moldes do art. 331, pargrafo 2. do CPC. (Art. 319 a 331 CPC); c) Fase Instrutria: as provas pretendidas pelas partes sero regularmente produzidas objetivando o convencimento do juzo. Somente sero admitidos os meios de prova moralmente legtimos nos termos da lei processual civil em vigor. (Art. 332 a 457 CPC); d) Fase Decisria: o juiz concede palavra para as partes apre- sentarem seus debates orais ou suas alegaes fnais atravs de memoriais escritos e profere uma sentena. Na prpria audincia o juiz pode proferir a sentena se j se encontrar habilitado, seno preferir sentena nos dez dias seguintes. A sentena encerra o procedimento na fase de primeiro grau de jurisdio e, se no houver recurso, encerra defnitivamente o processo. (Art. 458 a 475 CPC). Havendo recurso, inicia-se uma segunda fase dirigida ao tribunal, procedendo-se, ainda, em primeiro grau, interposio, resposta e ao preparo (pagamento das custas) do recurso. 2.4. Procedimentos Especiais: conforme a nature- za do direito discutida entre as partes tenha a neces- sidade de receber um tratamento especial em juzo, a lei determinou a criao de procedimentos espe- ciais, que podem ser de jurisdio contenciosa ou voluntria, estando previstos no livro VI do CPC, ou espalhados pela legislao extravagante. Esclareci- das as espcies de procedimento e suas respectivas fases passamos a estudar de maneira detalhada o Processo de Conhecimento. LINK DA ORDEM 7 1. Petio Inicial: a petio inicial o ato formal do autor que introduz a causa em juzo. Deve conter os requisitos do art. 282/283 do CPC e no conter os v- cios do art. 295 do mesmo Cdigo. Assim, a petio inicial deve indicar o juiz ou tribunal competente para processar e julgar a ao que est sendo proposta, contando ainda com a correta qualifcao das par- tes explicitando o nome, o endereo, a profsso e os nmeros de documentos. Deve, ainda, a petio inicial relatar os fatos e os fundamentos jurdicos do pedido e o pedido com as suas devidas especifca- es. Por fm, o autor deve tambm indicar as provas que pretende produzir para demonstrar a verdade dos fatos alegados e requerer especifcamente a ci- tao do ru, atribuindo tambm um valor causa. Frise-se que todas as causas devem ter um valor a ser fxado segundo as normas dos artigos 258 e 259 do CPC. Caso o ru no concorde com o valor atribudo causa, o mesmo poder impugnar este em pea autnoma por meio de um incidente de- nominado impugnao do valor da causa (art. 261 do CPC). Excepcionalmente, o juiz pode mandar corrigir de ofcio o valor da causa quando for fxado em desacordo com a lei, uma vez que ao juiz com- pete velar pela regularidade procedimental. A petio inicial poder ser alterada pelo autor at a regular citao do ru e, aps isso, somente com a sua expressa anuncia. Ainda que exista concordn- cia, a petio inicial somente poder ser alterada at a deciso de saneamento do processo (art. 264, pargrafo nico cc/ art. 331, pargrafo 2. do CPC). Caso a petio inicial no atenda as regras expos- tas, a mesma poder ser emendada no prazo de 10 dias (art. 284 CPC), o que, no sendo realizado acarretar seu indeferimento pelas hipteses previs- tas no art. 295 do CPC. A deciso que indefere a petio inicial uma sentena, que desafa recurso de apelao no prazo de 15 dias, possibilitando ao juiz o exerccio de um juzo de retratao num prazo de 48 horas, a fm de analisar uma eventual recon- siderao desse indeferimento (art. 296 CPC). Caso a retratao seja feita o processo tem seguimento regular. Caso contrrio, o mesmo remetido ao Tri- bunal para julgamento do recurso. Por fm, importante mencionar a fgura do julgamento improcedente liminar nas demandas repetitivas (art. 285-A CPC), nos casos de matria somente de direito, aliado ao fato de, naquele juzo especfco, j existir deciso judicial de total improcedncia em processo semelhante (pretenso que j tenha sido controvertida em outro processo e julgada improcedente pelo mes- mo juzo), sendo facultado ao magistrado reproduzir a sentena anteriormente prolatada, apenas alterando o nome e a qualifcao das partes, uma vez que juzo j possui posio frmada quanto a pretenso deduz- ida. Caso o autor se mantenha inerte, a deciso far coisa julgada formal, mas no material, uma vez que a ausncia do ru ao processo ofende o art. 267, IV cc art. 472 do CPC, assemelhando-se a situao em apreo quela do indeferimento da petio inicial (art. 295 CPC). Caso o autor pretenda recorrer, poder faz-lo atravs de Apelao, sendo facultado ao juiz, manter a sentena (art. 285-A, 2 CPC) ou reconsid- erar seu julgamento (art. 285-A, 1 CPC), devendo, em ambas as hipteses, determinar a citao do ru para constituir a relao jurdica processual vlida e assim ter curso o feito, seja pela citao do ru para apresentao de contestao, seja pela citao do ru para apresentao de contra-razes de apelao. 2. Tutela Antecipada: a fnalidade desse instrumen- to processual a de dar maior efetividade funo jurisdicional, possibilitando ao autor fruir de seu dire- ito antes da regular anlise do mrito da demanda. Em linhas gerais, consiste no adiantamento do pe- dido inicial (ou dos efeitos da sentena), com fora PROCESSO DE CONHECIMENTO 10 de execuo se necessrio, que deve ser pleiteada nos prprios autos do processo de conhecimento, seja na prpria inicial ou ainda em petio simples avulsa, a qualquer momento do processo. Para a concesso da tutela antecipada devem estar presentes na situao deduzida em juzo os requi- sitos especfcos do artigo 273 do CPC, a saber: a) prova inequvoca do alegado b) verossimilhana da alegao, c) receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, d) abuso do direito de recorrer e) requerimento da parte, f) reversibilidade do provimento jurisidicional. Ab initio vale tecer comentrios acerca dos termos prova inequvoca, verossimilhana da alegao, requerimento da parte e reversibilidade do provimento jurisdicio- nal haja vista a difculdade de compreenso de tais tpicos: O art. 273 faz referncia prova inequvoca. No est, como bvio, fazendo referncia a uma modalidade de prova, que possa colocar-se, por ex- emplo, ao lado das provas documental, testemunhal e pericial. A chamada prova inequvoca, capaz de convencer o julgador da verossimilhana da alega- o, apenas pode ser compreendida como a prova sufciente para o surgimento do verossmil, situao que tem apenas ligao com o fato de que o juiz tem, nesse caso, um juzo que formado quando ainda no foi realizado plenamente o contraditrio, em primeiro grau de jurisdio. Melhor explicando: o legislador pretendeu deixar claro que o juiz somente deve conceder esse tipo de tutela antecipatria quando for provvel que aquele que a postula obter um resultado fnal favorvel. A verossimilhana a ser exigida pelo julgador deve sempre considerar: i) o valor do bem jurdico ameaado de leso; ii) a difculdade de se provar a alegao; iii) a credibili- dade, de acordo com as regras de experincia, da alegao; e iv) a prpria urgncia (a este respeito ver Luiz Guilherme Marinoni, A antecipao da tu- tela, So Paulo, Ed. Malheiros,2.002,7ed.,pp.210). Quanto ao requerimento da parte, tal exigncia que a tutela antecipada no pode ser concedida de ofcio pelo juiz, cabendo, portanto, requerimento es- pecfco da parte nesse sentido, seja do autor, seja do ru (como p. ex., na reconveno). Por fm, vale deixar consignado que havendo perigo de irrevers- ibilidade, ainda que a situao preencha todos os requisitos delimitados pelo artigo 273 do CPC a tutela antecipada NO poder ser concedida. Em outras palavras, em caso de improcedncia da ao, deve o juiz conseguir restabelecer a situao ftica (ou pelo menos os efeitos dela decorrentes) antes da propositura da demanda, salvo se a obrigao puder ser substituda por dinheiro. Caso isso no seja pos- svel, no pode o juiz conceder a tutela antecipada. Alm dessa hiptese, a tutela antecipada poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumu- lados ou parcela deles, mostrar-se incontroverso (273, 6. CPC), salientando ainda hiptese legis- lativa expressa prevendo que caso o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cau- telar em carter incidental do processo ajuizado (273, 7. CPC). A esse fenmeno processual denominamos de fungibilidade formal. Diante de seu carter de provisoriedade, a tutela antecipada pode ser concedida a qualquer tempo (ou seja, ainda que indeferida liminarmente, poder ser concedida posteriormente quando surgir, prova inequvoca), ressaltando, todavia, que tambm a qualquer tempo pode ser revogada ou modifcada em deciso funda- mentada. Em se tratando de concesso por ordem liminar, dessa deciso caber recurso de Agravo de Instrumento (art. 524 CPC). Concedida ou no a tutela, o processo prosseguir at o fnal julgamento, sendo certo que no caso es- pecfco de a sentena confrmar os efeitos da ante- cipao da tutela, a apelao quanto a este ponto ser recebida somente no efeito devolutivo (artigo 273, VI CPC). A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas refer- entes execuo provisria previstas nos arts. 588, 461, 4o e 5o, e 461-A do CPC (art. 273, 3. CPC). 3. Resposta do ru: a resposta do ru pode ser defnida como a resistncia que este ope ao pedido formulado pelo autor, por meio de uma defesa pro- cessual (objeo- art. 301 CPC) e uma defesa de mrito, sendo considerado um ato processual pelo qual o ru impugna o processo e a pretenso do au- tor. A defesa processual, quando existe a impug- nao do instrumento (ao ou processo) de que se pretende valer o autor para a afrmao do seu direito, objetivando evitar a anlise do mrito, sendo apresentada atravs de uma preliminar de contesta- o se a matria de objeo (ex.: litispendncia e a coisa julgada, materiais processuais de ordem pblica) ou uma exceo em sentido estrito se a ale- gao de incompetncia relativa, suspeio ou impedi- mento do juiz. A defesa de mrito quando impugna o direito do autor, sendo realizada, atravs da contestao de maneira substancial ou material, podendo ser indireta (quando consiste em opor fato extintivo, modifcativo ou impeditivo do direito do autor) ou direta (quando con- siste em resistncia que ataca a prpria pretenso do autor, negando-a quanto aos fatos ou quanto ao direito material). O prazo para apresentao de resposta do ru, regra geral, de 15 dias, dentro do qual deve o ru apre- sentar, querendo contestao, exceo, reconveno. Sendo vrios rus com procuradores diferentes, o prazo ser em dobro (art. 191 CPC), comeando a contar, regra geral, da juntada aos autos do ltimo mandado de citao devidamente cumprido. (art. 241, III CPC) 3.1. Contestao: ato processual pelo qual o ru apre- senta sua resposta pretenso do autor, expondo todos os motivos de fato e de direito de sua resistncia. A con- testao pode ter matria de carter processual (sob a forma de preliminar) e de mrito. Da mesma forma que a inicial, a contestao, excepcionalmente, tambm ad- mite complementao diante da ocorrncia de fatos su- pervenientes ou quanto matria considerada absoluta (no preclui) como no caso de impedimento do juiz e prescrio. A contestao, est sujeita a dois princpios, a saber: a) princpio da eventualidade: todas as def- esas devem ser apresentadas de uma s vez, em carter alternativo ou subsidirio, sob pena de precluso desta oportunidade. o nus da parte de alegar toda a mat- ria, sob pena de no poder faz-lo posteriormente (art. 300/302 CPC), no se aplicando tal princpio hiptese de direito superveniente (direito subjetivo) decorrente da situao de fato ou de alterao legislativa que venha a se apurar no caso (hiptese de retroatividade da lei), nas questes que o juiz dela reconhecer de ofcio ( nulidade absoluta) ou na hiptese de prescrio; b) nus da im- pugnao especifcada: o nus de impugnar os fatos especifcadamente, sob pena de serem considerados verdadeiros. Esse princpio comporta exceo quando o fato no comportar confsso, se a inicial no tiver acom- panhada de documento indispensvel, se os fatos no impugnados estiverem em contradio com a defesa em seu todo ou se outro litisconsorte contestar os mesmos fatos que j fcaram controvertidos. O no cumprimento desse princpio, torna o fato alegado incontroverso e, portanto,dispensado de prova, (art. 334 CPC). 3.1.1. Preliminares - Objeo (art. 301 CPC): as ma- trias de objeo so alegadas em preliminar da con- testao, podendo, regra geral, ser conhecidas de ofcio pelo juiz, devendo ser analisadas antes do mrito. Assim temos: a) Inexistncia ou nulidade de citao: com- parecendo o ru est suprida a falha de citao, mas pode o ru apresentar-se apenas para alegar o vcio, reabrindo-se o prazo para contestar, a contar da data em que ele ou seu advogado for intimado da deciso (art. 214 CPC); b) Incompetncia absoluta: a incompetncia absoluta trata-se da competncia em razo da matria e funcional. A competncia territorial relativa - devendo ser alegada em exceo ritual do art. 304, sob pena de se ver prorrogada. A absoluta no se prorroga, da sua argio no depender de exceo, alegando-se como preliminar de contestao; c) Inpcia da Petio inicial: se o juiz no observar os vcios de ofcio, cabe ao ru alegar na contestao, uma vez que a inpcia pode de- terminar o indeferimento da inicial de plano; d) Peremp- o: perda do direito de ao quando o autor der causa por trs vezes, extino do processo sem julgamento do mrito. (Arts. 267, III, e 268, pargrafo nico CPC); e) Litispendncia: verifca-se quando se repete ao idntica a que est em curso; f) Coisa julgada: ocorre quando se reproduz ao idntica outra que j foi julgada por sentena de mrito de que no caiba mais recurso. indispensvel que o primeiro tenha-se encer- rado com sentena de mrito, porque se a extino foi sem julgamento do mrito, a ao pode ser repetida; g) Conexo: quando entre duas aes lhe for comum o ob- jeto e a causa de pedir. No determina a extino do pro- cesso, mas altera a competncia territorial e em razo do valor, bem como a competncia de juzo por distribuio (arts. 103 e 106 CPC). A mesma coisa acontece com a continncia (art. 104 CPC) que deve ser alegada como preliminar de contestao, apesar de no constar expres- samente neste rol; h) Incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao: a matria est disciplinada nos arts. 7 a 13 do CPC. Verifcando a incapacidade ou irregularidade na representao, o juiz suspende o processo, marcar o prazo razovel para ser sanado o defeito. No sendo cumprida a determinao no prazo, o juiz extinguir o processo se o defeito se referir ao autor (art. 267, V), declarar o ru revel se a ele couber a correo da irregularidade, ou excluir o terceiro do processo se sua situao for irregular; i) Conveno de Arbitragem: conjunto formado pela clusula compro- missria e pelo compromisso arbitral (Lei Arbitragem art. 3.), podendo o ru alegar em sede de preliminar que a demanda no pode ser submetida ao juzo estatal. O juiz no pode conhecer essa matria de ofcio, depen- dendo, pois, de alegao da parte, sob pena de pre- cluso. j) Carncia da ao: refere-se falta de uma das condies da ao: legitimidade, interesse processual e possibilidade jurdica do pedido. A falta dessa ltima motivo tambm de inpcia da inicial. Reconhecida a carncia tambm se extingue o processo (art. 267, VI). l) Falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar: exigncia expressa da lei para permitir a parte poder litigar em juzo. As- sim, sendo p. ex., o autor no domiciliado no Brasil ou aqui no possuindo bens, o juiz poder exigir a prestao de cauo, para que o mesmo possa aqui litigar no intuito de garantir as despesas processuais e os honorrios advocatcios, sob pena da extino do processo sem julgamento do mrito. 3.1.2. Mrito: quanto ao mrito, a defesa versa obje- tivamente contra a pretenso do autor, quer atacan- do o pedido formulado, quer expondo fatos impedi- tivos, modifcativos ou extintivos do direito do autor. importante que o ru impugne especifcamente as alegaes produzidas na petio inicial, sob pena destas serem tidas como verdadeiras, uma vez que fatos incontroversos no precisam ser provados (Art. 302 e 304 CPC). 3.2. Exceo: a exceo dever ser apresentada em pea autnoma e ser processada em apenso aos autos principais. considerada uma defesa pro- cessual indireta para questionar a parcialidade do juiz quanto aos fatos relacionados pelo Cdigo de Processo Civil como suspeio ou impedimento ou ainda sua incompetncia relativa para o julgamento a causa. 3.2.1. Exceo de Impedimento e/ou Suspeio: podem ser apresentadas tanto pelo autor quanto pelo ru diante das hipteses elencadas junto aos artigos 134 e 135 do CPC, devendo ser apresenta- das no prazo mximo de 15 dias contados do co- nhecimento do fato que gerou o impedimento ou a suspeio do magistrado. Com a apresentao da exceo o processo ser suspenso e o juiz poder reconhecer seu impedimento/suspeio ordenan- do por conseqncia a remessa dos autos ao seu substituto legal, salientando que, dessa deciso, no se admite nenhum recurso. Caso o mesmo no reconhea os motivos alegados pela parte, apresen- tar suas razes em 10 dias, remetendo o feito ao tribunal para julgamento. Caso a exceo seja des- provida de fundamento, a mesma ser arquivada; se procedente, o tribunal condenar o juiz nas custas processuais e determinar a remessa dos autos ao seu substituto legal. 3.2.2. Exceo de incompetncia relativa: con- siste na modalidade de resposta do ru que tem por objetivo argir a incompetncia relativa do juzo, a fm de impedir a prorrogao da competncia. Deve ser apresentada atravs de petio com a indicao do juzo competente para o julgamento da causa. Uma vez recebida, o processo ser suspenso at o efetivo julgamento da exceo. Desse julgamento caber agravo de instrumento no prazo de 10 dias (art. 524 CPC). Caso o ru no apresente esta ex- ceo, ocorrer a precluso e o juzo que, de incio, era incompetente para julgamento da causa, torna- se competente diante da inrcia da parte. 3.3. Reconveno: qualifca-se como um contra- ataque do ru em face do autor, no mesmo feito e juzo em que demandado. Possui natureza jurdica de ao, devendo, portanto, ser deduzida atravs de uma petio inicial, que deve atender aos ditames do artigo 282 e segs. do CPC. Para cabimento da re- conveno, devem ser observadas algumas regras especfcas relacionadas aos pressupostos proces- suais e regularidade procedimental, tais como: a) legitimidade ad causam: o ru da ao passa a ser o autor do contra-ataque e vice-versa, recebendo as denominaes de ru reconvinte e autor recon- vindo, lembrando que essa regra pertinente para o caso de legitimao ordinria. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este de- mandar em nome de outrem (art. 315, 1 do CPC) e igualmente, se o ru demandar tambm em nome de outrem.; b) oportunidade: a reconveno uma das alternativas da resposta do ru, a ser apresentada no prazo de 15 dias, juntamente com a contestao, no mesmo momento processual, em peas distintas, simultaneamente. A perda do prazo para sua apre- sentao (trata-se de precluso consumativa), no exclui a possibilidade da ao prpria autnoma, em separado, que pode vir a ser reunida anterior em caso de conexo ou continncia (arts. 103 e 106 do CPC). c) pendncia da ao principal e mesmo rito processual: somente possvel a reconveno se pendente processo anterior, de mesmo rito. Se o processo primitivo for extinto antes da oportunidade de defesa (rejeio da inicial, por exemplo) no h que se falar em reconveno. Se aps ajuizada a reconveno, ocorrer a hiptese de desistncia ou extino do processo anterior, isso no acarretar a extino da reconveno. d) competncia do mesmo juiz para julgamento: classifca-se como de natureza funcional, porque decorre das funes que o juiz exerce no processo. Processamento: A reconveno deve ser oferecida 11 em petio prpria, de maneira simultnea com a contestao, junto ao prprio juzo da ao originria. Uma vez oferecida, ser processada nos mesmos autos, no havendo suspenso do processo, sendo o autor reconvindo intimado via imprensa ofcial, na pessoa de seus advogados, para apresentar sua resposta no prazo de 15 dias. Caso a reconveno seja admitida, ser julgada conjuntamente a ao, na mesma sentena, sendo, portanto, passvel de Recurso de Apelao. Caso o juiz rejeite de plano a reconveno, admite-se recurso de agravo de instru- mento no prazo de 10 dias (Art. 524 CPC). Tendo em vista que a reconveno amplia os limites da rela- o jurdica processual deduzida em juzo, mesma incompatvel com o procedimento sumrio, no pro- cesso cautelar, no processo de execuo, bem como no procedimento do juizado especial cvel. 3.4. Impugnao do valor da causa: o autor na petio inicial dever atribuir causa um valor de acordo com os requisitos do art. 258 e 259 do CPC, que ter por funo servir como base para o recolhi- mento de custas processuais, fxao de honorrios advocatcios, escolha de rito processual etc. Caso o ru no concorde com o valor atribudo pelo au- tor, este poder no prazo da contestao, por meio de petio fundamentada, impugnar o valor da causa (art. 261 CPC), atravs de incidente proces- sual especfco. Aps regular manifestao da parte contrria, se for o caso, o juiz proferir sua deciso (regra geral interlocutria art. 162, 2 CPC), de- safando recurso de Agravo de Instrumento (art. 524 PC). 3.5. Impugnao dos benefcios da Gratuidade de justia: os benefcios da gratuidade de justia so concedidos aqueles juridicamente pobres, que no possuam condies de arcar com as custas do processo e honorrios de advogado sem prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia (art. 2, nico Lei 1060/50), podendo ser concedido pelo juiz com base em declarao especifca (art. 4 Lei 1060/50). Os benefcios da gratuidade de justia compreendem todos os atos do processo do inicio ao fnal em todas as instncias, bem como outros de natureza extrap- rocessual (art. 6 e 9 da Lei 1060/50). Qualquer das partes poder impugnar os benefcios concedidos outra, requerendo a revogao da gratuidade diante da demonstrao que a declarao de pobreza apre- sentada pela parte no condiz com a realidade. De regra, deve ser apresentada em petio especfca, gerando por conseqncia um incidente processual que ser autuado em apartado e ser instrudo devi- damente para analise da situao de pobreza da parte benefciada, situao esta que desafa recurso de Apelao (art. 17 da Lei 1060/50). Caso a deciso seja efetuada no curso do processo, por se tratar de deciso interlocutria, admite-se recurso de Agravo de Instrumento (art. 524CPC). 3.6. Revelia: nos termos do art. 319 CPC, a revelia a situao do ru que no contesta a ao, ge- rando, em decorrncia desse fato, a presuno de veracidade dos fatos afrmados pelo autor e no im- pugnados especifcadamente pelo ru. A presuno de veracidade decorrente da revelia no absoluta. Se houver elementos nos autos que levem con- cluso contrria, no est obrigado o juiz a decidir em favor do pedido do autor (art. 131 do CPC). Res- salvadas as hipteses do art. 320 do CPC, a rev- elia induz o efeito da confsso fcta, presuno de veracidade, tornando os fatos incontroversos (art. 334CPC) e determinando o julgamento antecipado da lide (art. 330, II CPC), extinguindo-se o processo com julgamento de mrito, com a procedncia ou improcedncia do pedido. Para que produza tais efeitos indispensvel que no mandado de citao conste a cominao expressa da parte fnal do art. 285 do CPC no sendo contestada a ao se pre- sumir aceitos pelo ru, como verdadeiros, os fatos articulados pelo autor. Ocorrendo revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir, nem tampouco demandar declarao incidente... (art. 321 do CPC). Esse dispositivo visa coibir abu- sos que, eventualmente, poderiam ocorrer uma vez que, revel, o ru no mais intimado dos atos do processo, salvo promovendo nova citao do Ru a quem ser assegurado o direito de responder no prazo de 15 (quinze) dias. No contestando a ao ou abandonando-a, contra o revel aplica-se o dis- posto no art. 322 do CPC, correndo contra o mesmo os prazos independentemente de intimao. Todavia poder o ru ingressar a qualquer momento no pro- cesso, passando, a partir dessa data, a ser regular- mente intimado na pessoa de seu advogado, sendo, entretanto, vedado ao mesmo discutir questes j decididas sobre as quais ocorrer precluso. 3.7. Ao Declaratria Incidental: a ao inciden- tal vem regulada nos arts. 5, 325 e 470 do CPC, sendo que o pedido de declarao est entre as providncias preliminares logo aps a contestao e antes do julgamento conforme o estado do pro- cesso. Pode ser proposta autonomamente (art. 4 do CPC), porque a certeza das relaes jurdicas j um bem protegido pelo direito, mas pode tambm ser proposta em carter incidental, quando a controvrsia sobre a existncia de uma relao jurdica surge como questo prejudicial deciso de demanda j proposta. Entende-se a questo prejudicial como sendo uma rela- o jurdica controvertida, que subordina e condiciona a resoluo da lide em andamento. O autor pode ajuiz-la em at 10 dias contados da intimao sobre a contesta- o do ru (Art. 325 CPC). O ru , por sua vez, tambm poder apresentar essa ao no prazo da contestao. Esse prazo preclusivo, ou seja, se as partes no fz- erem o pedido de declarao incidente no momento oportuno no poder mais faz-lo. Alm do momento adequado, a ao declaratria incidental somente ser recebida e julgada conjuntamente ao pedido principal, se a questo prejudicial for uma relao jurdica contro- vertida constituindo pressuposto para julgamento da lide e o juiz for competente em razo da matria. Regra geral, o julgamento da ao declaratria incidental ser feito na mesma sentena da ao principal, aplicando-se a ela o disposto no art. 34 do CPC no que tange s verbas de sucumbncia, cabendo desta apelao. Se, porm, a ao declaratria incidental for rejeitada liminarmente, caber agravo de instrumento. 3.8. Julgamento conforme o estado do processo: estando o processo devidamente ordenado, o juiz po- der determinar sua extino com (art. 269 CPC) ou sem resoluo do mrito (art. 267 CPC), julgando-o no estado em que o mesmo se encontra, seja abordando a relao jurdica de direito material antecipadamente ou ainda promovendo o saneamento do feito. Assim, o julgamento conforme o estado do processo ocorre antes da fase instrutria (produo de provas). Assim temos: a) Extino do processo com ou sem resoluo do m- rito (Art. 267 / 269 do CPC): Notando o juiz a ocorrncia de quaisquer das hipteses previstas junto aos artigos 267 ou 269 do CPC, o juiz poder imediatamente deter- minar a extino do processo, sem ou com resoluo do mrito, respectivamente; b) Do julgamento antecipado da lide. (Art. 330 do CPC): Quando o caso no de ex- tino do processo nos termos do art. 329 CPC e tambm no h razo para deciso saneadora ou designao de audincia preliminar, impe-se o chamado julgamento antecipado da lide (art. 330 CPC), quando a questo de mrito for unicamente de direito ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; e quando ocorrer a revelia. A deciso, contu- do, sobre o cabimento ou no do julgamento antecipado, no depende somente da convico antecipada do juiz, mas da natureza da controvrsia e da situao objetiva constantes dos autos; 3.8.1. Audincia Preliminar (Art. 331 CPC): se no ocorrer quaisquer das hipteses previstas nas sees precedentes e versar a causa sobre direitos que admi- tam transao, o juiz designar audincia preliminar, a realizar-se no prazo de 30 (trinta) dias (prazo imprprio), para a qual sero as partes intimadas a comparecer, po- dendo essas se fazerem representar por procuradores ou preposto, com poderes para transigir. Vale deixar con- signado que essa audincia no mais obrigatria se o direito em litgio no admitir transao ou se as circun- stncias da causa evidenciarem ser improvvel sua ob- teno, podendo o juiz, desde logo, sanear o processo e ordenar a produo da prova nos termos do 2. do artigo 331. Assim, pela nova redao do artigo 331, delega-se ao juiz o exame de convenincia da realizao deste ato processual, bem como a parte, que poder objetivamente se manifestar pelo desinteresse na realizao desta audincia. Caso a conciliao seja frutfera, esta ser ho- mologada pelo juiz com fora de sentena. Tal sentena ter fora de ttulo executivo judicial (art. 583, III) e fora de coisa julgada, de modo que somente poder ser des- feita por meio de ao rescisria de sentena (art. 485 do CPC). Caso a parte no comparea ou ainda no exista conciliao, deve o juiz considerar prejudicada essa fase processual e passar ao saneamento do processo. 3.9. Saneamento do processo (Art. 331, 2 CPC): atingindo o processo esta fase, signifca dizer que o pro- cesso se encontra em termos para ser julgado, achando- se livre de vcios. Assim, afastadas as possibilidades de extino do processo ou do julgamento antecipado da lide, bem como superada as possibilidades de acordo entre as partes, o juiz proferir a deciso de saneamento. Nessa deciso, o juiz fxa os pontos controvertidos so- bre os quais dever recair a prova, decide as questes processuais pendentes de maneira fundamentada (p.ex. sobre as preliminares argidas em contestao pelo ru), determina as provas pleiteadas pelas partes que sero produzidas e, se for necessria a produo de prova oral, designa audincia de instruo e julgamento. Das questes decididas nesse despacho judicial, a parte que sofrer prejuzo processual poder recorrer atravs de Agravo Retido no prazo de 10 dias (art. 523CPC), salvo se da deciso puder causar prejuzo grave ou de difcil reparao a parte, quando ento caber recurso de Agravo de Instrumento |(art. 524 CPC). Caso contrrio ocorrer a precluso. 3.10. Provas: no processo, a prova todo o meio des- tinado a convencer o juiz a respeito da verdade de uma situao de fato. A tendncia moderna no sentido de no se admitir a prova cuja obteno tenha violado o princpio ou a norma de direito material/constitucio- nal (a inviolabilidade do sigilo de correspondncia ou de comunicao telefnica) ou ainda atravs de meios ilegtimos que violam a integridade da pes- soa humana, como a tortura. A teoria geral do nus da prova tem como norte o disposto no art. 333 do CPC, denotando, em sntese, que aquele que alega incumbe provar. Como regra, o autor deve provar os fatos constitutivos de seu direito e o ru os fatos impeditivos, modifcativos ou extintivos do direito do autor. Excepcionalmente, poder o juiz inverter o nus da prova quando se tratar de relao de con- sumo (Art. 6, VIII do CDC) ou determinar que a parte prove as questes de direito em ocorrendo as hip- teses de direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio (art. 337 CPC). Da mesma forma, os fatos notrios, incontroversos, confessados ou em cujo favor milita a presuno legal esto dispen- sados de prova (art. 334 CPC). Frise-se que o nus da prova independe da vontade das partes, sendo nula qualquer conveno ou instrumento pactuado entre as partes que regule a produo de provas de maneira diferente ao estabelecido na lei. Quanto a valorao da prova, cabe ao juiz interpret-la, segundo o seu livre convencimento no sendo ad- mitida no processo civil uma hierarquia de provas (Art. 436 CPC). Assim, pode, portanto, o juiz sopesar de maneira livre o valor dado as provas produzidas no feito e nele basear seu convencimento (art. 131 CPC). Essa valorao fcar evidente quando da prolao da sentena, que dever ser fundamenta- da conforme exigncia constitucional (Art. 93, X CF), pautando o juiz pelo livre convencimento motivado quando do julgamento do feito. 3.10.1. Espcies de prova: conforme amplamente sintetizado por nossa doutrina, os meios de prova so os instrumentos pessoais ou materiais trazidos ao processo para revelar ao juiz a verdade de um fato. Dentre eles destacam-se: I. Depoimento pessoal (Art. 342 a 347CPC): defni- se como espcie de prova solicitada pela parte adversa, objetivando a confsso pelo depoente so- bre fatos considerados controversos envolvidos na ao. O momento regular de seu requerimento o da inicial para o autor e o da contestao para o ru, sendo sua admissibilidade feita, regra geral, quando do despacho saneador e sua produo realizada em audincia de instruo e julgamento (art. 343 CPC), sendo imprescindvel a regular intimao para o ato. O depoimento pessoal ser tomado da mesma forma prevista para a inquirio das testemunhas, sem a presena das partes que ainda no foram ouvidas, admitidas perguntas somente do advogado da parte adversa. A parte que deixar de responder ao que foi perguntado ou empregar evasivas poder suportar a aplicao da pena de confsso, podendo, todavia, abster-se de depor sobre fatos criminosos ou torpes a ela imputados e tambm sobre aqueles que por estado ou profsso deva guardar sigilo (Art. 347 CPC). Difere objetivamente do interrogatrio judicial que tem por fnalidade precpua o esclarecimento de fatos relativos causa por simples determinao judicial, independentemente de requerimento da parte, podendo ser determinado em qualquer mo- mento processual. II. Confsso (Art. 348 a 354CPC): a admisso de um fato contrrio ao prprio interesse e favorvel ao adversrio (art. 348 CPC). A confsso pode ser parcial ou integral, sendo considerada ato indivisvel, no se admitindo, portanto, ao benefcirio aceitar somente a parte que lhe aproveitvel, rejeitando as demais, (art. 354 CPC). Aquele que confessa (conftente) deve ter capacidade para se obrigar em relao aos fatos confessados, assumindo todas as conseqncias decorrentes de seu ato, no preju- dicando, todavia, os litisconsortes (art. 350 CPC). A confsso considerada irretratvel, porm, caso seja produzida de maneira viciada (erro, dolo ou co- ao), poder ser revogada, regra geral atravs de ao anulatria (Art. 486 CPC). A confsso pode ser extrajudicial (quando realizada por instrumento p- blico em cartrio) ou judicial (quando realizada em juzo). Essa confsso judicial pode ser classifcada como espontnea (se a parte espontaneamente deseja confessar) ou provocada (decorrendo do depoimento pessoal) ou ainda expressa (quan- do a formulada, efetivamente, pela parte ou seu procurador) ou tcita, (se decorrer da revelia - art. 319 CPC), da falta de impugnao especifcada dos fatos - art. 302 CPC), da falta de comparecimento ou recusa de depor (art. 343, 2CPC) e da recusa em exibir documento por determinao do juiz (art. 359 CPC). III. Exibio de documento ou coisa (Art. 355 a 363 CPC): caracteriza-se como um expediente processual a ser utilizado pela parte quando esta necessitar fazer prova de um direito ou fato, mas o objeto material da prova (documento ou coisa) se encontra em poder da outra parte ou de terceiro. A doutrina reconhece trs espcies ou tipos de pedido 12 de exibio: a) exibio como resultante de ao autnoma principal, de modo que, exibida a coisa, esgota-se o interesse material do autor; b) exibio incidental, inserida em ao pendente, com a f- nalidade probatria. O pedido incidental probatrio ser feito por petio nos prprios autos principais, devendo o pedido conter os requisitos do artigo 356 do CPC; c) exibio cautelar preparatria com a fnalidade de ensejar uma outra ao principal au- tnoma (de modo que, exibida a coisa, esgota-se o interesse material do autor) ou ainda a constatao de um fato sobre a coisa (com a fnalidade pro- batria futura ou com a fnalidade de ensejar outra ao principal). Esse pedido de exibio cautelar ou preparatrio ser feito com os requisitos do processo cautelar (art. 844 do CPC). Regra geral a recusa da parte na exibio do que foi pleiteado no admitida pelo juzo, se o requerido tiver a obrigao legal de exibir, se o requerido aludiu ao documento ou coi- sa no processo com o intuito de constituir prova, ou ainda se o documento for comum as partes (Art. 358 CPC). Todavia, esse direito exibio no abso- luto, podendo o juiz acolher tal excusa caso ocorram quaisquer das hipteses do art. 363 do CPC. Diante de uma recusa que o juiz considera legtima, s cabe parte a prova por outro meio moralmente legtimo. Dessa deciso caber, regra geral, o recurso de agravo de instrumento (art. 524 e segs CPC). IV. Prova Documental (Art. 364 a 399 CPC): de maneira singela entende-se como prova documental qualquer coisa capaz de demonstrar a prova de um fato. Assim, o conceito de documento extrapola os limites da simples prova escrita, podendo, p. ex. ser tambm considerada a prova documental um CD-ROM/DVD-ROM, uma fta magntica (flme) ou at mesmo uma mdia eletrnica (MD). Os documen- tos podem ser pblicos ou particulares segundo sua origem, devendo estar revestidos das caractersticas de autenticidade (refere-se integridade formal do documento, a sua materialidade) ou de veracidade (refere-se ao contedo, a sua conformidade com a verdade). Assim, o documento poder ser autntico, mas no ser veraz, padecendo de falsidade ideolgi- ca. O vcio de autenticidade falsidade material. Os artigos 283 e 297 do CPC parecem autorizar que a parte junte apenas, na inicial e na contestao, os documentos indispensveis. No curso do processo, o art. 397 do CPC admite a juntada a qualquer tempo de documentos considerados novos, desde que a juntada no venha a perturbar o andamento do pro- cesso ou causar surpresa parte contrria. Frise- se que documento novo no s o documento que antes no existia, mas tambm o documento obtido posteriormente ou todo aquele que no foi juntado anteriormente, pois a parte ignorava sua existncia ou no possua acesso ao mesmo. Admitida esta juntada de documentos, a parte contrria dever ser ouvida no prazo de 5 dias (art. 398 CPC). Poder, tambm, o juiz requisitar s reparties pblicas os documentos necessrios ao deslinde da causa nas hipteses previstas junto ao art. 399 do CPC. No que diz respeito a fora probante dos documentos, quanto aos documentos pblicos estabelece o C- digo uma presuno absoluta no s de sua forma- o, mas tambm dos fatos (art. 364 do CPC). Para que desaparea a fora que emana do documento pblico, o nico meio a declarao de falsidade, que pode ser material ou ideolgica. Frise-se que quando a lei exigir como essencial o instrumento pblico a forma e a prova so ad solemnitatem e no pode o juiz d-los como praticados sem o re- spectivo instrumento solene (art. 134 do CC). Res- salvada as hipteses de vcio de vontade (erro, dolo, coao), o documento particular tambm faz prova de que o autor fez a declarao a ele atribuda e do documento constante. Aqui, tambm, somente a declarao de falsidade elide essa presuno. Por fm, vale ressaltar que o documento particular admite prova em contrrio quanto aos fatos nele contidos. A declarao de falsidade de documentos pode ser pedida por meio de ao autnoma, conforme o art. 4, II do CPC ou de ao incidental no curso da de- manda em que o documento foi apresentado. Como ao autnoma, da sentena caber apelao (art. 513 CPC). Da deciso incidente caber recurso de Agravo de Instrumento (Art. 524 CPC). Importante: Diante da dvida objetiva que existe em doutrina e jurisprudncia sobre o recurso adequado contra o ato que indefere liminarmente ou julga o incidente de falsidade de aplicar-se o princpio da fungibilidade dos recursos neste caso, admitindo-se tanto a Apela- o quanto o Agravo de Instrumento. A este respeito vide CPC Comentado, Nelson Nery Junior e outro, RT, 2004, pag. 825. IV. Prova Testemunhal (art. 400 a 419 CPC): con- ceitua-se testemunha como sendo uma pessoa ca- paz, distinta dos sujeitos processuais que, convidada na forma da lei, por ter conhecimento do fato ou ato controvertido entre as partes, relatando sobre este em juzo, para atestar sua existncia. Assim temos conforme art. 405 CPC: 1) Incapazes de prestar depoimento: a) os menores de 16 anos, b) os interditos por demncia, c) os doentes mentais que no possuam capacidade no momento dos fatos ou poca da oitiva, d) o cego e o surdo, quando a cincia dos fatos depender dos sentidos que lhes faltam; 2) Impedidos de prestar depoimento: a) cnjuge, ascendente e descendente, em qualquer grau ou colateral at o 3 grau, salvo se o exigir o interesse pblico ou em questo de estado da qual no possa o juiz obter a prova de outra maneira, b) o que parte na causa, c) o que intervm com tutor ou represen- tante legal da pessoa jurdica, d) juiz, advogado e outros que tenham assistido parte; 3) Suspeitos de prestar depoimento: a) os condenados por crime de falso tes- temunho, b) o que por seus costumes no for digno de f, c) o inimigo capital ou o amigo ntimo da parte, d) o que tiver interesse no litgio. Se o rgo judicial no reconhecer a incapacidade, o im- pedimento ou a suspeio, de imediato, faculta-se o ad- versrio da parte que a arrolou, contraditar a testemu- nha, argindo o motivo. A contradita (art. 414 e 415 do CPC) ser ofertada oralmente em audincia aps a quali- fcao da testemunha e antes do incio de seu depoi- mento, sob pena de precluso. Com relao s questes de famlia, admite-se a oitiva destas testemunhas como informantes do juzo (art. 405, 4 CPC). A testemunha regularmente intimada est obrigada a comparecer em juzo para prestar seu depoimento junto audincia de instruo e julgamento, sob pena de ser conduzida co- ercitivamente e de arcar com as despesas processuais que deram causa pelo adiamento da audincia (art. 412 CPC). Admite-se, todavia, a recusa de se prestar depoi- mento as testemunhas que esto impedidas sob a alega- o de sigilo profssional, sob pena de incidir no crime de violao de segredo profssional (art. 154 do CP), alm das sanes previstas nas leis que regulamentam as di- versas profsses. Algumas pessoas, em razo do cargo pblico, tm prerrogativas para depor em sua residncia ou local de trabalho, como o Presidente da Repblica, os Ministros de Estado etc (art. 411 CPC). Os juzes de direito sero previamente consultados quanto aos dias e horrio para serem ouvidos e os militares e funcionrios pblicos sero requisitados ao comando ou chefa. Es- pecifcamente quanto ao juiz da causa, se o mesmo for arrolado como testemunha no dever depor. Se tiver conhecimento dos fatos, declarar-se- impedido, sendo vedado parte que o arrolou substitu-lo; se no con- hecer dos fatos excluir seu nome do rol de testemunhas (Art. 409 CPC). Pelo princpio da persuaso racional, no h gradao de valor entre as provas, mas a prpria lei que faz restries do uso da prova testemunhal, bem como a coloca em segundo plano, caso o fato j esteja provado por documento ou confsso (Art. 366 do CPC), no sendo admitida tambm a prova exclusivamente testemunhal quando o contrato exceder ao dcuplo do salrio mnimo (Art. 401 CPC). Momentos da produo da prova testemunhal: a pro- va testemunhal requerida na inicial e na contestao e deferida na fase de saneamento. O prazo para juntada do rol de testemunhas, com a reforma do CPC, ser fxado pelo juiz quando da deciso de saneamento (art. 331, 2 do CPC). No caso da omisso deste, aplica-se a re- gra do artigo 407 do CPC, cabendo s partes a juntada do rol em at 10 dias contnuos antes da audincia. No procedimento sumrio o rol j deve constar da inicial, se tratar do autor e na primeira audincia com a contestao tratando-se do ru. (Art 276 e 278 CPC). Em relao ao nmero de testemunhas, as partes podero oferecer, no mximo, 10, sendo trs para cada fato, podendo o juiz, se quiser, dispensar as restantes. Alm das apresentadas no rol, podem ser tambm ouvi- das as testemunhas referidas, ou seja, as mencionadas nas declaraes das partes e de outras testemunhas e que tenham conhecimento de fatos relevantes ainda no totalmente esclarecidos. Podero as testemunhas tambm ser substitudas quando vierem a falecer, no estiverem em condies de depor por enfermidade ou que no tiver sido encontrada pelo ofcial de justia por mudana de endereo ( art. 408 CPC). Quando, sobre os fatos relevantes, divergirem as declaraes de duas ou mais testemunhas entre si ou as de alguma com o depoimento da parte, o juiz (art. 418) pode determinar acareao a fm de que se esclarea a verdade. cabvel entre as partes e as testemunhas, mas nunca entre uma parte e a outra parte, pois estas no esto sob compro- misso. Na audincia, a prova testemunhal a ltima a ser produzida. Primeiro sero ouvidas as testemunhas do autor e depois do ru (art. 413 do CPC). V. Prova Pericial (Art. 420 a 439CPC): tambm chama- da de prova tcnica, consiste na utilizao do trabalho de experts da confana do juiz, para trazer elementos de convico ao magistrado para auxili-lo no deslinde da causa. A percia pode consistir em exame (inspeo sobre coisas, pessoas, mveis semoventes para verifca- o de fatos ou circunstncias que interessem causa), vistoria (inspeo sobre imveis), avaliao (estimao do valor em moeda de coisas, direitos ou obrigaes, quando feita em inventrio, partilha ou processos ad- ministrativos e nas execues para estimao de coisa a partilhar ou penhorada) e arbitramento (a atribuio de valor quando a coisa ou direito tem elementos im- ponderveis que necessitam da integrao da ex- perincia pessoal do rbitro). A percia ser feita, regra geral por um perito, que a pessoa nomeada pelo juiz em razo de suas qualidades pessoais (contador, mdico, engenheiro) para apresentar um trabalho visando trazer concluses tcnicas ao julga- dor em relao ao caso. Sendo considerado auxiliar da justia, sujeita-se aos motivos de impedimento e suspeio (art. 134 e 135 CPC) bem como a respon- sabilidade processual por dolo ou culpa (art. 145 a 147). Excepcionalmente, nos casos de execuo, as avaliaes em regra sero feitas por ofciais de justia, salvo se estes no possurem condies tcnicas para realizar esse mister, quando ento o juiz poder efetivamente nomear peritos de sua con- fana (art. 475-J CPC). No intuito de acompanhar o perito judicial durante o desenvolvimento de seus trabalhos as mesmas podero se utilizar de um assistente tcnico inde- pendente. Esse assistente no tem qualquer vnculo com o juzo, mas somente com a parte, que se re- sponsabilizar pelo pagamento de seus honorrios de acordo com o trabalho a ser desenvolvido. Ao ini- ciar os trabalhos, deve o perito judicial dar cincia do dia e do local em que ser realizada a prova pericial (art. 431-A CPC), sob pena de nulidade da prova. Deve ainda o tcnico entregar suas concluses sob a forma de um laudo no prazo assinalado pelo juiz (pelo menos 20 dias antes da audincia de instruo e julgamento 433 CPC), podendo requerer pror- rogao do prazo (desde que justifcado) por uma nica vez (art. 432 CPC). Os assistentes, por sua vez, apresentaro seus pareceres no mximo em 10 dias aps a regular intimao via imprensa of- cial da apresentao do laudo do perito judicial (Art. 433, pargrafo nico CPC). Sempre que a percia se revelar complexa pela existncia de regras de mais de uma rea tcnica, poder o juiz nomear mais de um perito, sendo facultado s partes a utilizao de mais de um assistente tcnico. (Art. 431-B CPC). Os honorrios periciais sero pagos pela parte que pleit- eou a prova pericial. Todavia, se ambas fzeram esse requerimento ou o juiz determinou sua produo de ofcio, ou caso o requerimento tenha partido do Ministrio Pblico, ser do autor a responsabilidade pelo pagamento. (Art. 33 CPC). Caso a matria no tenha sido sufcientemente esclarecida quando da realizao da percia ou em caso de eventual defeito ou omisso quando da elaborao do laudo, poder o juiz de ofcio ou a requerimento da parte deter- minar a realizao de uma segunda percia (art. 437 e 438 CPC). Apesar de ser uma prova de suma im- portncia para o processo, o juiz no est vinculado concluso do laudo pericial, podendo decidir, in- clusive, contrariamente a esta baseado nos demais elementos de convico existentes nos autos, desde que fundamente, uma vez que o magistrado possui o livre convencimento motivado em suas decises (Art. 436 CPC). VI. Inspeo Judicial (art. 440 e 443 CPC): o exame realizado pelo prprio juiz da causa, no intu- ito de esclarecer fatos e circunstncias envolvendo pessoas e coisas do processo. A sua fnalidade a de criar no ntimo do juiz percepes pessoais que iro auxili-lo a formar sua convico sobre deter- minados elementos constantes nos autos, podendo inclusive o juiz, utilizar-se de perito de sua confana para auxili-lo na inspeo a ser desenvolvida de modo a facilitar sua compreenso (art. 441 CPC). A inspeo pode ser feita na sede do juzo ou no local onde se encontra a pessoa ou coisa. Concluda a dil- igncia, o juiz mandar lavrar auto circunstanciado, mencionando nele tudo quanto for til ao julgamento da causa, podendo o auto ser instruido de desenho, grfco ou fotografa. (art. 433 CPC). 4. Audincia: superada a possibilidade de extino do processo ou do seu julgamento antecipado, o juiz decidir sobre as provas orais a serem produzidas e designar audincia de instruo e julgamento, sen- do a data publicada na imprensa ofcial para regular conhecimento, devendo as partes e eventuais tes- temunhas serem regularmente intimadas. A audin- cia poder ser adiada por conveno das partes ou quando no puder comparecer por motivo justifcado o perito, as partes, o advogado ou as testemunhas (art. 453 CPC). A audincia, regra geral, realizada na sede do juzo, podendo, ainda, excepcionalmente ser realizada em outro local dependendo das cir- cunstncias, p. ex., inquirio de pessoa enferma impossibilitada de se locomover, quando esta ser realizada no prprio hospital (art. 176 CPC). Poder o juiz, anteriormente, instruo tentar novamente a conciliao (art. 125, IV e 448 CPC). Infrutfera esta, o juiz esclarecendo as partes os pontos controvertidos da causa (art. 451 CPC), pas- sar a produo da prova oral, obedecendo ordem estabelecida junto ao artigo 452 do CPC: oitiva dos peritos e assistentes tcnicos (se for o caso), depoi- mento pessoal do autor, depoimento pessoal do ru e oitiva de testemunhas do autor e do ru, respec- 13 tivamente. Caso, nesses depoimentos, as testemun- has se referirem a outras, poder o juiz escutar estas testemunhas referidas em outra audincia se assim desejar (art. 418 CPC). Quando o juiz perceber a controvrsia entre depoi- mentos poder determinar na prpria audincia a realizao de acareao no sentido de se apurar a verdade, sendo permitido, inclusive, a retratao do depoimento pela parte ou ainda poder determinar a extrao de cpia das peas do processo e envio das mesmas ao Ministrio Pblico no sentido de se apurar eventual crime de falso testemunho. Com a colheita da prova oral o juiz encerrar a in- struo processual e passar aos debates orais, concedendo, inicialmente, a palavra ao advogado do autor, em seguida ao advogado do ru e, se for o caso, ao Ministrio Pblico, pelo prazo sucessivo de 20 minutos para cada um, prorrogveis para mais 10 (art. 454 CPC). Sendo as questes de ordem com- plexa ou ainda no caso especfco de requerimento das partes poder o juiz substituir os debates orais pela apresentao de memoriais escritos, fxando, desde logo, o prazo para tanto (art. 454, pargrafo 3. CPC). Oferecidos os memoriais ou encerrado os debates o juiz proferir a sentena em dez dias (art. 456 CPC). LINK DA ORDEM 8 1. Consideraes Gerais: com a defnio prevista junto ao art. 162, 1, sentena o ato do juiz que decide a causa com ou sem resoluo de mrito, di- ante das hipteses do art. 267 ou 269 do CPC. Se a sentena julga o mrito, diz-se que defnitiva, porque defne a lide (art. 269 CPC). Nos demais casos meramente processual ou terminativa (Art. 267 CPC). A sentena possui requisitos expressos delimitados junto ao art. 458 CPC, sendo tais requisitos consid- erados essenciais, a saber: a) relatrio: o resumo do processo feito pelo juiz descrevendo-o em seus termos essenciais; b) fundamentao: revela a argumentao seguida pelo juiz, com a adequa- o do direito ao caso concreto; c) dispositivo ou concluso: a concluso, o tpico fnal em que, aplicando a lei ao caso concreto segundo a funda- mentao, o juiz acolhe ou rejeita, no todo ou em parte, o pedido formulado pelo autor. Havendo falta do relatrio e do fundamento se diz que a sentena nula. Faltando o dispositivo (concluso) se diz que o ato judicial inexistente. A sentena deve ser proferida segundo o pedido do autor (limite objetivo), no podendo ser de natureza diversa do pedido, nem condenar o ru em quanti- dade superior ou diferente do objeto que lhe foi de- mandado (art. 460 do CPC). Assim, tanto a sentena que julga alm do pedido (ultra petita), que julga fora do pedido (extra petita), ou que deixa de apre- ciar pedido expressamente formulado (citra petita) so consideradas nulas. Prolatada a sentena se esgota a atividade do juiz, o qual no poder mais modifcar a prestao juris- dicional dada, s podendo alter-la nas hipteses de erro material ou quando devidamente provocado atravs de embargos de declarao (art. 463 CPC). Importante: Apesar de no previsto junto ao art. 463 do CPC, o juiz poder, em caso especfco de inde- ferimento da inicial, (art. 295 CPC), quando do julga- mento da apelao que permite o juzo de retratao (art. 296 CPC), modifcar a prestao jurisdicional que extinguiu o processo sem julgamento do mrito (art. 267 CPC), determinando a retomada do regular prosseguimento do feito. 1.2. Efeitos da sentena e sua regular efccia: a declarao, a condenao ou a constituio so efeitos primrios da sentena tambm chamados principais, classifcando, portanto, as sentenas em meramente declaratrias (que declaram um dire- ito, p. ex., a sentena que declara a autenticidade ou falsidade de um documento), condenatrias (de- claram um direito e impe uma condenao, p.ex., sentena que condena ao pagamento de penso alimentcia) ou constitutivas (declaram um direito e criam, modifcam ou extinguem uma determinada relao jurdica, como p.ex., a sentena de divrcio). Com a reforma do CPC, estas passaram tambm a ser classifcadas como executivas (a satisfao do vencido no depende de outra fase processual, p.ex. despejo, possessria) ou mandamentais (contm uma ordem judicial e devem ser cumpridas espe- cifcamente, sob pena de crime ou de multa, p.ex. mandado de segurana, obrigao de fazer). Quanto aos efeitos secundrios, torna-se pratica- mente impossvel enumerar todos porque os refer- entes ao direito material dependem do tipo de rela- o jurdica controvertida decidida pela sentena. 1 Em relao prpria efccia da sentena, vale dei- xar consignado que sentenas declaratrias e con- denatrias produzem efeito ex tunc; j o efeito das sentenas constitutivas normalmente ex nunc, ou seja, produz-se para o futuro, a partir do trnsito em julgado. 2. Coisa Julgada 2.1. Consideraes Gerais: defne-se coisa julgada como sendo a imutabilidade dos efeitos da sentena ou da prpria sentena que decorre de estarem esgotados os recursos eventualmente cabveis (art. 467 CPC), tornando-se, portanto, lei entre as partes. Com a certif- cao do trnsito em julgado d-se ao vencedor o direito de iniciar a execuo do que lhe foi concedido junto ao processo de conhecimento, obrigando o suposto deve- dor a cumprir a obrigao imposta na sentena em caso do no cumprimento espontneo da mesma, pondo-se fm a lide. A coisa julgada pode ser dividida em formal e material, a saber: a) Coisa julgada formal: Consiste na imutabilidade dos efeitos da sentena dentro do pro- cesso em que ela foi proferida. Ocorre quando estiverem esgotados todos os recursos previstos na lei processual, ou porque foram todos utilizados e decididos, ou porque decorreu o prazo de sua interposio. Todas as senten- as em certo momento, fazem a coisa julgada formal; b) Coisa julgada material: Consiste na imutabilidade dos efeitos da sentena no mundo jurdico, i.e., imutabilidade dos efeitos que se projetam fora do processo (torna-se lei entre as partes) e impede que nova demanda seja proposta sobre a mesma lide, produzindo, desde logo, o chamado efeito negativo da coisa julgada material, que consiste na proibio de qualquer outro juiz vir a decidir a mesma ao. A imutabilidade da coisa julgada uma ga- rantia constitucional de modo que nem a lei pode viol-la (art. 5, XXXVI). Aps o trnsito em julgado da sentena e ocorrendo a coisa julgada material, ainda h possibi- lidade de desfaz-la, por meio da ao rescisria - art. 485 do CPC - em casos de grave defeito formal ou de contedo da deciso, no prazo de 02 anos contados da data do trnsito em julgado. Importante: Especifcamen- te para as sentenas de mrito, quando ocorre a coisa julgada formal, (esgotamento dos recursos), ocorre tam- bm (salvo algumas excees) a coisa julgada material. Frise-se que as sentenas que extinguem o processo sem julgamento do mrito (art. 267 CPC) ressalvadas as hipteses descritas junto ao inciso V, no produzem coisa julgada material, podendo a ao ser repetida em juzo, desde que sanado o defeito que impediu o julgamento de mrito. Inobstante a esse fato, em face da natureza de certas relaes jurdicas discutidas, no faz tambm, coisa julgada material: a) as sentenas chamadas deter- minativas, por exemplo, a sentena relativa a guarda dos flhos; b) as sentenas proferidas em jurisdio voluntria (art. 1111 CPC); c) as sentenas proferidas em ao de alimentos (Art. 15 Lei 5478/68; d) as sentenas em geral, proferidas em casos de relaes jurdicas continuativas, quando sobrevm modifcao no estado de fato ou de direito, caso em que a parte pode pedir reviso do que foi estatudo na sentena, p.ex., revisional de alimentos (art. 471, I CPC). Por fm, na ao popular, h tratamento especial da coisa julgada, na qual possvel a repetio da demanda se a ao foi julgada improcedente por de- fcincia de provas (Lei n4717/65, art. 18) e nas aes coletivas (Lei n 8078/90, c/c Lei n 7347/85). 2.2. Limites objetivos da coisa julgada: a coisa julgada tem seus limites objetivos fxados conforme a anlise dos prprios elementos objetivos da ao (pedido + causa de pedir), sendo relevante deixar consignado que somente a parte dispositiva da sentena que produz a coisa jul- gada. Temos exceo nas aes declaratrias incidentais (art. 4 e art. 5. CPC), em que a coisa julgada pode ser estendida fundamentao/motivao da sentena di- ante da ampliao do thema decidendum, alcanando a parte especfca em que se encontra resolvida a questo prejudicial de mrito. As questes enunciadas no art. 469 CPC no fazem coisa julgada e, em outra ao, podero ser rediscutidas, tendo o novo juiz total liberdade de reapreci-las, se- gundo sua livre convico. No mais existe ainda previso expressa para rediscusso de questes que j foram objeto de sentena meritria no caso da relao jurdica ser continuativa, tendo sobrevindo modifcao quanto situao ftica ou de direito utilizado pelo julgador na an- terior deciso. (art. 471 CPC). Em tais hipteses a parte poder se utilizar de aes revisionais, como ocorre com a sentena de alimentos. Por fm, podemos ainda considerar como limite objetivo da coisa julgada o reexame necessrio previsto nas hipteses elencadas junto ao artigo 475 do CPC. Assim, a lei exige obrigatoriamente o reexame da sentena pela instncia superior independentemente de recurso volun- trio, caso a mesma tenha sido proferida em desfavor da Unio, Estado, DF, Municpio e suas respectivas autar- quias e fundaes de direito pblico, bem como no caso da procedncia dos embargos execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica. Tal exigncia estar dispensada nas causas em que o valor da condenao ou o direito contro- vertido no excederem a 60 (sessenta) salrios mnimos, bem como no ser aplicado o duplo grau de jurisdio quando a sentena se fundamentar em julgamento pelo plenrio do STF ou ainda quando estiver baseada em Smula do STF ou de outro Tribunal Superior com- petente. 2.3. Limites subjetivos da coisa julgada: esse lim- ite se encontra ligado ao prprio elemento subjetivo da ao, i.e., as prprias partes litigantes no pro- cesso. Assim, parece claro que os efeitos da coisa julgada somente sero imutveis para as partes, no podendo benefciar ou prejudicar terceiros que no participaram da relao jurdica deduzida em juzo (art. 472 CPC), ressalvada as hipteses de aes coletivas e civis pblicas, bem como da situao pre- vista junto ao art. 102, pargrafo 2 da prpria CF no que tange s aes diretas de inconstitucionalidade e s aes declaratrias de constitucionalidade. Nas aes coletivas e nas aes civis pblicas, a coisa julgada tem regime diferente do CPC para a fxao dos limites subjetivos, sendo regulada pelo art. 103 do CDC. Assim, nas aes que versam so- bre direitos difusos (art. 81, paragrafo nico, I CDC), a coisa julgada ter sempre efccia erga omnes, procedente ou improcedente o pedido, salvo se a de- manda for julgada improcedente por falta de provas (art, 103, I CDC), caso em que incidir o art. 472 do CPC. Nas aes que tratam de direitos individ- uais homogneos, (art. 81, pargrafo nico, III CDC) a coisa julgada ter efccia erga omnes apenas se procedente o pedido (art. 103, III CDC), incidindo nas demais hipteses o art. 472 do CPC. Quanto s aes em que se discutem direitos coletivos (art. 81, pargrafo nico, II CDC), a coisa julgada ter sempre efccia ultra partes, procedente ou improcedente o pedido, mas limitada especifcamente ao grupo, cat- egoria ou classe de pessoas a que se refere o direito coletivo discutido em juzo e objeto da coisa julgada material. Caso seja julgada improcedente por falta de provas, vale a regra do art. 472 do CPC. (Nel- son Nery Junior, CPC Comentado, 10 ED., RT, 2007, pg. 706/707). Apenas para lembrar as defnies doutrinrias do tema em comento, os direitos difu- sos so direitos cujos titulares no se pode determi- nar. A ligao entre os titulares se d por circunstn- cias de fato. O objeto desse direito indivisvel , no pode ser cindido. difuso, por exemplo, o direito de respirar ar puro; o direito de o consumidor ser alvo de publicidade no enganosa e no abusiva. Quanto aos direitos coletivos, os titulares so indetermi- nados, mas determinveis, ligados entre si ou com a parte contrria, por relao jurdica base. Assim como nos direitos difusos, o objeto desse direito tam- bm indivisvel. coletivo, por exemplo: o direito dos alunos de determina escola de ter assegurado a mesma qualidade de ensino em determinado curso. Por sua vez, os direitos individuais homogneos so aqueles cujo titular perfeitamente identifcvel e cujo objeto divisvel e cindvel. O que caracteriza um direito individual comum como homogneo sua origem comum. A grande novidade trazida pelo CDC no particular foi permitir que esses direitos individuais pudessem ser transferidos coletivamente em juzo. No se trata de pluralidade subjetiva de demandas (litisconsrcio), mas de uma nica demanda, cole- tiva, objetivando a tutela dos titulares dos direitos individuais homogneos. J nas causas relativas ao estado de pessoas, caso tenham sido citados no processo em litisconsrcio necessrio todos os interessados, a sentena produzir coisa julgada em reao aos terceiros (art. 472 CPC). Assim, atendi- dos os pressupostos da legitimidade ad causam entre as partes da ao de estado, o estranho no ter direito de discutir a matria decidida, em outros processos ainda que possa sofrer prejuzo em deco- rrncia da deciso. Apenas para ilustrar, tomemos o exemplo a ao de investigao de paternidade ajuizado por flho concebido fora do casamento. A legitimidade passiva exclusiva do pretenso pai e nenhum herdeiro ou cnjuge poder participar do processo por ausncia de vnculo jurdico com a questo proposta. Uma vez reconhecida a pater- nidade ser ela oposta a qualquer pessoa, por ser a sentena prolatada inerente prpria situao da pessoa. Assim, em caso de falecimento do suposto pai, no poder o herdeiro, alegar-se prejudicado ou contestar essa fliao, quando da partilha dos bens em processo de inventrio simplesmente por no ter participado do processo originrio. (A este respeito vide tambm Carlos Eduardo Ferraz de Matos Bar- roso, Teoria Geral do Processo de Conhecimento, Saraiva, 2004, pag. 191). 2.4. Coisa Julgada Material e Ao Rescisria: a ao rescisria o meio processual destinado a desconstituir a coisa julgada material (sentena de mrito transitada em julgado), diante da ocorrncia dos vcios previstos junto ao art. 485 do CPC. Deve ser proposta em at 02 anos contados do trnsito em julgado da deciso, sob pena de os vcios restarem convalidados pelo decurso do tempo, sendo esse prazo considerado decadencial, portanto insuscetv- el de suspenso ou interrupo (art. 495 CPC). So fundamentos para a propositura da demanda re- scisria, so as hipteses taxativas declinadas junto ao art. 475 do CPC: a) Prevaricao, Concusso SENTENA 14 ou Corrupo do juiz; b) Impedimento ou Incom- petncia absoluta do juiz; c) Dolo da Parte vence- dora; d) Coluso para fraudar a lei ; e) Ofensa a coisa julgada; f) Violao a literal dispositivo de lei; g) Prova falas; h) Documento novo; i) Confs- so, desistncia ou transao invlidas; j) Erro de Fato. Tem legitimidade para propor ao, as pessoas indicadas no art. 487 do CPC, a saber: partes, MP e terceiro interessado, devendo estar junto ao plo passivo as mesmas partes do processo em que foi proferida a sentena rescindenda. A ao rescisria deve ser julgada por um Tribunal competente hierar- quicamente superior a quem proferiu a sentena que se pretende rescindir. A inicial da ao rescisria deve atender os requi- sitos estipulados junto ao art. 488 do CPC, princi- palmente no que diz respeito ao pedido de resciso do julgado, sendo devidamente instruda com o com- provante de recolhimento de 5% (cinco por cento) do valor dado a causa, a ttulo de multa que ser revertida diretamente a parte contrria na hiptese de inadmissibilidade da demanda por unanimidade ou improcedncia. Sorteado o relator, este mandar citar o ru assinal- ando o prazo de quinze a trinta dias para responder (491 CPC). Com ou sem resposta, prossegue-se, como no procedimento ordinrio, com as providn- cias preliminares e o julgamento conforme o estado do processo (arts. 323 a 331 CPC). Em havendo necessidade de prova, esta ser feita por carta de ordem - delegando a competncia onde deva ser produzida, que aquela que facilmente pode ser colhida, sendo possvel que mais de uma comarca receba a delegao se as circunstncias assim o exigirem (art. 492 CPC). Frise-se que a ao rescisria no suspende a ex- ecuo da sentena que se pretende rescindir, salvo nas hipteses de medida cautelar ou tutela antecipa- da concedidas em sentido contrrio (art. 489 CPC). Caso a rescisria tenha sido julgada procedente e j houver consumado a execuo, essa se recompor a leso causada. Por fm, admite-se a Rescisria de Rescisria, as- severando que este ato no pode se apresentar como simples reiterao da matria decidida na ao anterior. Assim, a pretenso de atacar o acrdo que julgou a primeira ao rescisria somente ter cabi- mento se algum dos fatos mencionados no artigo 485, incisos I a IX do CPC tiver ocorrido na relao processual da ao rescisria antecedente. LINK DA ORDEM 9 1. Consideraes Gerais: as sentenas con- denatrias, ou acrdos que eventualmente venham a substitu-las so ttulos hbeis para permitir que o credor venha a exaurir sua pretenso atravs do cumprimento da sentena pelo devedor. Para que isso ocorra, essa sentena deve estar revestida com os requisitos de liquidez, certeza e exigibilidade. Al- gumas vezes, por conta da natureza da lide discutida em juzo ou ainda da falta de elementos nos autos, o juiz profere uma sentena ilquida, no possuindo o valor certo ou no estando individuado o objeto da condenao, devendo o credor, antes de promover os atos executrios, promover a liquidao do jul- gado, nos termos do art. 475-A CPC, a fm de obter um provimento judicial que complemente a sentena com o quantum debeatur. Com a reforma do CPC, a liquidao de sentena deixou de ser uma ao e passou a ser tratada no cdigo como um incidente processual preparatrio ao cumprimento de sentena (art. 475-J CPC), i.e., uma fase do prprio processo de conhecimento. Ex- atamente por isso, a regra geral que no exista citao do devedor (mas somente uma intimao a ser realizada na pessoa do prprio advogado (475-A CPC). Caso existam ttulos que no tenham sido originados em processo de conhecimento (p.ex. ttulos oriundos de processo criminal, arbitragem ou sentena estrangeira art. 475-N CPC), a liquidao dar incio a um novo processo no mbito civil, de- vendo, nessas hipteses, o juiz determinar a citao do ru para contestar a liquidao. Por fm, qualquer que seja a espcie de liquidao, o pronunciamento judicial que a decide tem natureza jurdica de de- ciso interlocutria, desafando recurso de Agravo de Instrumento (Art. 475-H CPC). 1.2. Espcies de Liquidao: atualmente o CPC contempla apenas duas espcies de liquidao, saber: a) Por arbitramento: quando a obteno do valor da execuo depender de realizao de percia, sendo cabvel quando existir determinao na sentena ou contrato (conveno das partes) ou quando se exigir a natureza do objeto executado (p. ex. reparao de danos em veculo antigo de colecionador). Nomeado o perito e apresentado o laudo, o juiz abre prazo para regular manifestao das partes, podendo, inclusive, permitir a produo de provas orais em audincia de instruo e jul- gamento, sendo que, ao fnal, poder o magistrado decidir fxando o respectivo valor da obrigao. (Art. 475-C). b) Por Artigos: Tem cabimento quando, para apurao do valor, a parte deva alegar e provar fatos novos (que no foram discutidos na ao de conhecimento), como por exemplo, sentena que condena o ru a pagar o tratamento mdico do autor at seu completo restabe- lecimento). Assim, deve o credor indicar pontualmente (item por item ou na melhor tcnica processual por ar- tigos), quais os fatos novos que pretende fazer a prova a fm de se obter o valor da condenao. Apresentada a petio, o juiz abre vista parte contrria para que apre- sente sua resposta, podendo, da mesma forma, ocorrer dilao probatria. Quanto ao procedimento a ser obser- vado, poder ser sumrio ou ordinrio dependendo do procedimento adotado no processo do qual sobrevenha sentena (art. 475-F). Ao fnal, o juiz profere deciso julgando os fatos apresentados pelo credor e fxando o valor da condenao. 2. Cumprimento de Sentena: com a reforma do CPC, a sentena, de uma maneira geral, passou a ser auto- executvel, i.e., a sentena de per si passou a produzir efeitos independentemente de um procedimento para sua execuo. Assim, regra geral, no existe mais necessi- dade de se instaurar um processo executivo para alcan- ar o bem jurdico almejado, bastando somente uma fase no processo de conhecimento, para que possa ser satis- feito o crdito anotado na sentena. Embora sediadas no procedimento ordinrio, as normas sobre cumprimento de sentena aplicam-se aos outros procedimentos. 2.1. Ttulos Executivos Judiciais: o CPC estabelece em seu art. 475-N os seguintes ttulos judiciais: Sentena que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; sentena penal con- denatria transitada em julgado; sentena homologatria de conciliao ou transao, ainda que inclua matria no deduzida em juzo; sentena arbitral; acordo extrajudicial homologado em juzo; sentena estrangeira homologada perante o STJ e formal e certido de partilha. 2.2. Modos de cumprimento de sentena: o modo de cumprimento de sentena depender da espcie de obrigao prevista no ttulo: a) Obrigao de fazer e no fazer (Art. 461 CPC), obrigao de entrega de coisa (Art. 461-A CPC) e obrigao de quantia certa cumprimento de sentena na forma do art. 475-J CPC, com aplicao subsidiria das regras do processo de execuo de ttu- los extrajudiciais. (475-R CPC). importante esclarecer que somente a execuo por quantia certa contra devedor solvente que sofreu al- terao pela Lei 11232/2005, sendo certo que asa de- mais execues (Fazenda Pblica art. 730 CPC) e a execuo de alimentos pelo rito da priso (art. 733 CPC), apesar de serem considerados ttulos judiciais, ainda continuam a ser devidamente realizadas na forma original como previstas no cdigo. 2.3. Execuo Provisria e Execuo defnitiva do julgado: a execuo defnitiva se dar com o efetivo trnsito em trnsito em julgado da sentena, proceden- do-se nos moldes do art. 475-J CPC. Por outro lado, a execuo provisria ocorrer quando o ttulo judicial ainda se encontrar pendente de defnio, uma vez es- tar sendo objeto de recurso recebido apenas no efeito devolutivo (p. ex. vide art. 520 CPC). Essa espcie de execuo processada mediante a extrao de carta de sentena (475-O, 3 CPC) por conta e risco do credor, que se compromete a indenizar o devedor, caso exista mudana quando do julgamento do recurso (Art. 475-O, I CPC). Essa execuo permite tambm a eventual aliena- o de bens penhorados ou o levantamento de quantia em dinheiro, desde que garantidos mediante cauo, servindo esta como uma espcie de garantia da even- tual indenizao a ser promovida pelo devedor, caso a execuo fque prejudicada em razo do julgamento do recurso pendente. A cauo, todavia, poder ser dispen- sada nas hipteses de credito de natureza alimentar ou decorrentes de ato ilcito, no valor de at 60 s.m., caso o credor demonstre situao de necessidade ou nos casos em que se encontre pendente de julgamento agravo de instrumento contra deciso denegatria de RESP ou RE (Art. 544 CPC), salvo quando da dispensa possa resul- tar risco de dano irreparvel ou de difcil reparao. (art. 475-O, 2 CPC). 2.4. Competncia para Cumprimento de Sentena: a regra geral determina que o cumprimento da sentena se d no juzo cvel em que a ao teve incio, sendo realiza- do nos mesmos autos da ao de conhecimento em que a sentena foi proferida. Excepcionalmente a lei tambm prev a possibilidade de mudana de local desse cumpri- mento, objetivando uma maior celeridade processual na execuo, podendo o credor exeqente solicitar ao juiz a remessa dos autos ao juzo do local em que se encon- trem os bens passveis de penhora ou, ainda, do atual domiclio do devedor, evitando assim a realizao de atos por carta precatria responsveis por grande demora no processo (Art. 475-P CPC). Essa regra, todavia, no se aplica aos ttulos executivos judiciais oriundos de outros juzos (475-N CPC), como ocorre com a sentena arbitral e a sentena penal con- denatria (cumprimento se d no juzo cvel compe- tente segundo as regras gerais, i.e., distribuio livre para o local onde a obrigao deve ser cumprida (art. 100, d, CPC) ou no domiclio do devedor (art. 94 CPC), ou na sentena estrangeira homologada pelo STJ (ser executada no Juzo Federal (art. 109, X da CF), com distribuio livre para o local onde a obrigao deve ser cumprida (art. 100, d, CPC) ou no domiclio do devedor (art. 94 CPC). 2.5. O no cumprimento voluntrio do julgado pelo devedor e o requerimento para o cumpri- mento das sentenas: proferida a sentena, a parte devedora ser intimada na pessoa de seu advogado e ter o prazo de 15 dias para cumprir voluntariamente a obrigao constante do ttulo judicial, prazo esse contado da publicao da sen- tena ou do momento em que a parte tomar cincia da mesma, caso o julgamento ocorra em audincia (STJ RESP 954859). No adimplida a obrigao, dever o exeqente elaborar memria atualizada do clculo (475-B CPC), incluindo, nessa conta, multa de 10% sobre o valor do dbito em aberto e requerer, desde logo, a penhora de bens do devedor que ele mesmo pode escolher (475-J CPC) ou pedir que esta seja realizada mediante ato do ofcial de justia de acordo com a ordem do art. 655 CPC. O ofcial de justia, de regra, promove a penhora do bem escolhido ou de bens livres e desembaraados observando as regras de impenhorabilidade dos art. 649, 650 CPC e da lei 8009/90 (bem de famlia) e realiza, imediatamente, sua avaliao, salvo se esta depender de conhecimento tcnico relevante, situao essa em que o juiz nomeia um perito para tanto, j fxando, desde logo, o prazo para entrega do laudo. Realizada a penhora e a avaliao o devedor ser dela intimado na pessoa de seu ad- vogado ou, na falta deste pessoalmente, por correio ou mandado. Certifcada essa intimao nos autos (certido ou mandado) o devedor poder: a) pagar o dbito integral devidamente atualizado com custas e honorrios advocatcios, com a conseqente extin- o da execuo (Art. 794, I CPC); b) permanecer inerte (caso em que se prosseguiro os atos expro- priatrios (praceamento de bens em hasta pblica ou pagamento ao credor); c) ter o prazo de 15 dias para apresentar sua defesa, denominada impug- nao, cuja matria dever observar aquelas enu- meradas junto ao art. 475-L CPC, tais como: a) falta ou nulidade de citao, b) inexigibilidade do ttulo, c) penhora ou avaliao incorreta, d) ilegitimidade de parte e) excesso de execuo, facultando-se a parte contrria a apresentao de resposta em igual prazo. importante mencionar que a impugnao somente se faz possvel caso j exista segurana do juzo (penhora), j que esta no possui, de regra, efeito suspensivo, salvo se o juiz entender de modo diverso (art. 475-M CPC). Excepcionalmente, caso ainda no tenha existido penhora junto aos autos, o devedor poder apresentar sua defesa atravs de exceo de pr-executividade (alegaes de mat- rias de ordem pblica no intuito de se evitar a pen- hora de bens, tais como falta de condies da ao, de pressupostos processuais ou ainda as nulidades do art. 618 CPC), atravs de petio simples. Tanto da deciso da exceo de pr-executividade, como da prpria impugnao, cabe, de regra, recurso de Agravo de Instrumento (Art. 524 CPC), salvo se a deciso puder colocar fm a prpria execuo, quan- do ento ser admitido recurso de Apelao (art. 513 CPC). A qualquer momento, antes de adjudicados ou alie- nados os bens, poder o devedor se utilizar da re- mio da execuo (pagamento do valor atualizado, acrescido de custas e honorrios advocatcios), nos termos do Art. 651 CPC. Anote-se que a penhora, a avaliao e os demais atos expropriatrios, bem como a suspenso e a extino do procedimento executivo obedecer, no que for possvel, s dispo- sies do processo de execuo por quantia certa contra devedor solvente e a execuo por ttulo ex- trajudicial (475-R cc/ art. 646/724 e 791/795, todos do CPC). LINK DA ORDEM 10 1. Noes gerais: baseado na clebre defnio do mestre Barbosa Moreira, entende-se por recurso o remdio processual voluntrio e idneo que enseja, dentro do mesmo processo, a reforma, a invalida- o, o esclarecimento ou integrao de deciso ju- LIQUIDAO E CUMPRIMENTO DE SENTENA RECURSOS 15 dicial que se impugna, estando descrito, regra geral, nas hipteses previstas junto ao artigo 496 do CPC. Assim, temos os seguintes recursos: a) Apelao (Art. 296 e 513 e segs.); b) Agravo - retido (522 e segs.), de Instrumento (524 e segs.), contra deciso denegatria de seguimento de Recurso Especial ou Extraordinrio (544 e segs.) e regimental ou interno (557, 1 e Regimento Interno dos Tribunais); c) Embargos Infringentes (art. 530 e segs); d) Em- bargos de Declarao (art. 535 e segs.); e) Recur- so Ordinrio (Art. 539 e segs do CPC, art. 102, II e 105, II ambos da Constituio Federal); f) Recurso Especial (STJ) art. 105, III da CF / Recurso Es- pecial Retido (art. 542, 3 do CPC); g) Recurso Extraordinrio (STF) art. 102, III da CF / Recurso Extraordinrio Retido (art. 542, 3 do CPC); h) Embargos de Divergncia do STF e STJ. importante, ainda, deixar consignado que, para fns de Exame de Ordem, o Recurso Adesivo no considerado recurso, uma vez que no se encon- tra previsto nas disposies do artigo 496 do CPC, consistindo numa verdadeira adeso a oportunidade recursal. Sua possibilidade surge somente quando existir a sucumbncia parcial ou recproca, no tendo uma das partes recorrido dentro de seu prazo, aderindo ao recurso da parte contrria no prazo das contra-razes (art. 500 do CPC). O recurso adesivo tem os mesmos pressupostos gerais dos recursos em geral, sendo seus pressupostos especfcos pre- vistos junto ao art. 500 do CPC e desde que exista sucumbncia recproca, ou seja, que as partes con- trrias sejam ao mesmo tempo vencedoras e venci- das, em parte, considerada a sentena ou acrdo como um todo. Da mesma forma, o popular recurso de ofcio, tecnicamente chamado de reexame necessrio tambm no recurso, uma vez que no depende de qualquer ato voluntrio, de acordo com o interesse pblico revelado no processo, quan- do a sentena houver sido proferida de modo con- trrio a Unio, Estados, Municpios, DF, Autarquias e fundaes de direito pblico. Assim, tecnicamente, no existe recurso, mas sim uma remessa feita pelo juzo a instancia superior em virtude do previsto na lei (475 CPC). 2. Requisitos de admissibilidade recursal: os req- uisitos de admissibilidade recursal podem ser con- siderados comuns em todas as hipteses, devendo ser analisados pelo judicirio a fm de se possibilitar o conhecimento do recurso e de se permitir o poste- rior julgamento da pretenso recursal. A ausncia ou os defeitos relacionados admissibilidade recursal impedem o julgamento do recurso. Assim temos: a) cabimento ou adequao: A parte deve interpor o recurso prprio adequado reforma da deciso im- pugnada. Assim, h de se deixar consignado que, para cada tipo de deciso, h apenas um recurso cabvel. Exceo se faz no caso do Acrdo profer- ido pelo Tribunal ofender simultaneamente matria de ordem constitucional e matria de ordem infra- constitucional, quando ento, caber, ao mesmo tempo, Recurso Extraordinrio para o STF e Recur- so Especial para o STJ; b) tempestividade: prev a Lei um determinado prazo para cada recurso. A maioria dos recursos possui um prazo de 15 dias (art. 508 CPC), ressalvada a hiptese de Embargos de Declarao (5 dias) ou Agravo (10 dias). O prazo para interposio dos recursos prazo prprio, fa- tal e improrrogvel, ressalvada as hipteses do art. 507 do CPC, tais como falecimento da parte, do ad- vogado ou ainda algum motivo de fora maior que suspenda o curso do processo; c) regularidade procedimental/forma: os recursos devem ser inter- postos atravs de petio, apresentando as razes de inconformismo do julgado, bem como o pedido de reforma da deciso recorrida, devidamente apresen- tados segundo as normas formais e acompanhado de peas consideradas obrigatrias quando o caso; d) preparo/porte de remessa e retorno/ custas recursais: De regra, o recurso deve ser interposto por escrito e, com a prova do pagamento das custas (preparo), concomitantemente com as razes, cuja falta acarreta desero. Sem o preparo, o recurso no ser encaminhado ao tribunal, ressalvados os casos de justia gratuita ou quando a parte estiver dispensada de preparo, como no caso do MP Fazen- da Pblica, etc. (Art. 511 CPC). A ausncia de prep- aro leva pena de desero. O preparo, contudo, poder ser complementado quando realizado a menor (Art. 511, 2 CPC); e) legitimidade: Estabelece o art. 499 do CPC que o recurso poder ser interposto pelas partes, pelo prprio Ministrio Pblico, tanto como parte, como quando atuar na condio de fs- cal da lei (art. 499, 2 do CPC), bem como pelo terceiro prejudicado. f) Sucumbncia ou interesse: a situao de prejuzo causada pela deciso desfa- vorvel. A sucumbncia decorre do desatendimento de uma expectativa jurdica possvel. Caso a parte, mesmo havendo prejuzo, no possua interesse em relao ao recurso, poder manifestar a vontade de no recorrer (renncia art. 502 CPC) ou declarar sua vontade em no ver prosseguir o procedimento recursal, caso o recurso j tenha sido interposto (desistncia - art. 501 CPC). Em ambos os casos, operam-se independent- emente da anuncia ou da concordncia do recorrido, produzindo efeitos desde que efetuada (art. 158 CPC). 3. Efeitos dos recursos: ainda que inmeras sejam as consideraes doutrinrias acerca dos efeitos dos recur- sos, estes tendem a evitar a precluso ou o trnsito em julgado da deciso. Regra geral, os efeitos se dividem em: a) devolutivo - a aptido que tem o recurso de devolver a matria ao tribunal para submet-lo a novo jul- gamento. Em relao deciso recorrida, todo recurso tem esse efeito que pode ser prprio (p. ex. na apela- o) ou imprprio, (p. ex. quando o recurso depende de outros recursos para ser conhecido, ex.: agravo retido); b) suspensivo - significa o poder que tem o recur- so de impedir que a deciso recorrida produza sua eficcia prpria at que o recurso seja devidamente julgado por quem de direito. Somente existe efeito suspensivo se a lei previr tal possibilidade; c) ativo possibilidade de o relator antecipar os efeitos da tutela recursal concedendo, antes do julgamento pelo rgo colegiado, a pretenso recursal do recor- rente; d) translativo - em determinados recursos, os Tribunais podem julgar de ofcio questes de ordem pblica, independentemente de terem sido alegadas pelas partes ou discutidas anteriormente (RESP-STJ 641.904/DF). (Art. 515, 1 a 3 CPC, art.516 CPC); e) substitutivo consiste na substituio da deciso recorrida no que tiver sido objeto de recurso, pela nova deciso proferida por quem efetivamente julgou o recurso (art. 512 CPC); 4. Espcies de recursos: tendo idia de que o presente ensaio voltado para o Exame de Ordem, passamos a proceder a anlise de cada uma das espcies recursais, explorando aquilo que entendemos relevante para a res- posta das questes. 4.1. Embargos de Declarao: tem seu cabimento delimitado junto s hipteses do art. 535 do CPC, em relao obscuridade (defeito consistente na difcil compreenso do texto da sentena e pode decorrer de simples defeitos redacional ou mesmo da m formulao de conceitos), omisso (consiste em o juiz ou tribunal se manifestar sobre os pontos omissos, sobre os quais deveriam ter se pronunciado) ou contradio (afrmao confitante, quer na fundamentao, quer entre esta e a deciso). Nesses casos, a correo da sentena, em princpio, no levaria a uma verdadeira modifcao da sentena, mas apenas a um esclarecimento de seu con- tedo. Excepcionalmente, os embargos de declarao possuem efeito modifcativo, quando o prprio juzo deixa de observar questo relevante deduzida, sendo forado a proferir uma nova deciso. Por exemplo, no caso de omisso - se o juiz deixou de resolver uma questo de ordem pblica (coisa julgada), os embargos podem ter efeito modifcativo. No obstante, tal recurso tambm pode ser utilizado para efetivamente exercer o prequest- ionamento da matria em relao ao Recurso Especial e/ ou Extraordinrio. (sumula 98 STJ). O recurso deve ser interposto no prazo de at 05 dias, contados da publicao da sentena ou do acrdo, no estando sujeito a preparo ou a resposta da parte con- trria, uma vez que so dirigidos diretamente ao juiz ou ao relator que prolatou a deciso objeto do recurso. O recebimento desse recurso interrompe o prazo para inter- posio dos demais, i.e., aps a deciso dos embargos, os prazos para os demais recursos recomeam em sua integralidade. No caso do Juizado Especial Cvel, quando interposto de sentena, o efeito no de interrupo, mas de suspenso do prazo para interposio dos demais re- cursos. Caso o recurso seja manifestamente protelatrio, poder o embargante ser condenado ao pagamento de uma multa de 1% sobre o valor da causa, chegando at o limite de 10%, em caso de reiterao. Frise-se que a lei no prev e nem probe a possibilidade de embargos de declarao contra embargos de declarao. Contudo, no admite tal repetio, quando discutir a mesma ma- tria j discutida nos primeiros ou que poderia ter sido apresentado desde logo, situao esta que sujeita o recorrente multa acima descrita. 4.2. Apelao: espcie de recurso cabvel para atacar o decidido em sentena judicial, com o objetivo de anul-la ou reform-la. Assim, a apelao pode ser total ou par- cial, segundo a extenso da matria devolvida ao con- hecimento do tribunal, asseverando que o Tribunal resta limitado vontade do apelante em impugnar a sentena, sendo proibida, portanto, a reformatio in peius: o tribunal no pode, em regra, proferir deciso mais desfavorvel ao recorrente, sob o ponto de vista prtico, daquela con- tra a qual se interps o recurso. Ficam tambm sujeitas ao Tribunal questes (pontos controvertidos de fato e de direito), das quais ainda no houve deciso, devolvendo-se o ponto ao exame do segundo grau por fora natural do efeito devolutivo da apelao (Art. 516 CPC). Assim, interposto o recurso fcam transferidas ao exame do Tribunal as eventuais questes decididas, de ordem pblica, a cujo respeito ainda no se operou a precluso. Frise-se, desde logo, que as questes de fato no propostas no juzo inferior, podero ser suscitadas na apelao se a parte pro- var que deixou de faz-lo por motivo de fora maior (art. 517 CPC). Quanto aos efeitos da apelao, regra geral o recur- so ser recebido tanto no efeito devolutivo quanto no efeito suspensivo, exceo feita s hipteses do art. 520 do CPC e algumas leis especiais (p. ex. sentena que concede o despejo Lei do Inquili- nato 8245/9) Nesses casos especfcos, admite-se a execuo provisria do julgado, conforme disposto junto ao art. 475-O CPC. Vale deixar consignado que os efeitos da apelao so disciplinados em lei, no cabendo arbtrio do juiz. A interposio do recurso ser feita por petio di- rigida ao juiz, com os requisitos do art. 514 do CPC, devendo ser apresentado de uma s vez, perante o protocolo, um conjunto nico formado pela petio de interposio e pelas razes recursais e o preparo. O prazo para interpor e apresentar resposta de 15 dias (art. 508 CPC). Caso o recurso seja intempesti- vo ou houver falta de algum dos outros pressupostos de admissibilidade recursal, o juiz rejeitar o recurso, negando-lhe seguimento. Dessa deciso cabe agra- vo de instrumento (art. 522 cc/ art. 524 CPC). Frise-se, outrossim, que a Lei 11276/06 criou a Smula impeditiva de Recursos ao determinar junto ao art. 518, 1 do CPC a possibilidade de o juiz no receber o recurso de apelao, quando a sen- tena estiver em conformidade com sumula do STJ e do STF. Apesar da redao do artigo e dos ques- tionamentos de inconstitucionalidade da norma, por violao ao devido processo legal e ao duplo grau de jurisdio, a melhor doutrina defende ser a norma de efccia vlida, porm considera ser a admisso ou no da apelao uma faculdade do juiz, cabendo desta deciso Agravo de Instrumento (Art. 522 cc/ art. 524 CPC), sob o fundamento de que a sentena no se encontra em conformidade com a Smula dos mencionados tribunais ou, ainda, que esta smula utilizada pelo juiz no se aplica s peculiaridades do caso concreto julgado. Por fm, a apelao apresenta ainda trs situaes importantes que vm sendo exploradas nos exames de ordem, cujos artigos devem ser observados: a) Artigo 296 do CPC: apelao cabvel quando do indeferimento da petio inicial e que prev a possi- bilidade do exerccio do juzo de retratao no prazo de 48 horas, podendo o juiz reformar sua prpria deciso. Caso isso no ocorra, o mesmo remete o processo ao Tribunal para julgamento; b) Artigo 285-A do CPC: hiptese legal que autoriza o juiz a dispensar a citao do ru e proferir imediata- mente a sentena de mrito, quando a matria con- trovertida nos autos versar sobre questo somente de direito e j existir, no juzo, sentena proferida em caso semelhante. Nessa hiptese, permite-se que o autor interponha recurso de apelao no devido prazo legal (15 dias), sendo facultado o exerccio do juzo de retratao pelo julgador no prazo de 5 dias. Caso o juiz se retrate, o mesmo determinar a citao do ru para apresentar contestao (art. 285-A 1 CPC). Caso o juiz no se retrate, o mesmo determinar a citao do ru para apresentar Con- tra-Razes de Recurso de Apelao e remeter o processo ao Tribunal para seu efetivo julgamento. c) Artigo 515, pargrafo 3. do CPC: nos casos da extino do processo sem julgamento do mrito, pre- vistos no art. 267 do CPC, o Tribunal poder desde logo proferir o julgamento do mrito da demanda se a causa versar sobre questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato jul- gamento, i.e., no necessite de produo de prova. Se presente essa necessidade, dever o Tribunal remeter o processo ao primeiro grau, para que seja produzida a prova faltante e julgada a demanda pelo seu mrito. 4.3. Agravo: admitido para todas as decises in- terlocutrias (art. 162, pargrafo 2. do CPC), i.e., aquelas decises que solucionam um ponto diver- gente de fato ou de direito no curso do processo, sem extingui-lo. Dependendo da deciso, admite-se uma modalidade especfca de agravo. Assim, temos em primeiro plano o Agravo Retido e o Agravo de Instrumento, cujo prazo para regular interposio de 10 dias. 4.3.1. Agravo Retido: como regra, tem cabimento de todas as decises interlocutrias, destacando- se aquelas proferidas na audincia de instruo e julgamento, bem como das decises interlocutrias posteriores sentena, ressalvada a hiptese da deciso que no admite (no recebe) o recurso de apelao, da deciso relativa aos efeitos em que a apelao recebida ou das decises interlocutrias passveis de causar a parte uma leso grave ou de difcil reparao, hipteses em que se admite re- curso de Agravo de Instrumento - (art. 522 CPC). Tem por fnalidade evitar a precluso da deciso in- terlocutria, permitindo-se sua posterior discusso, quando da interposio do recurso da sentena. No tem preparo. O agravo retido pode ser oferecido tanto por escrito 16 em petio simples (deciso interlocutria proferida em regra no processo, como, p. ex., em audin- cia de conciliao (art. 277 e/ou 331 CPC) quanto oralmente (hiptese obrigatria, quando a deciso interlocutria tiver sido proferida em audincia de instruo e julgamento, devendo, inclusive, os mo- tivos do recurso constarem do termo de audincia sob pena de precluso art. 522, 3 CPC), fcando o seu julgamento condicionado ao conhecimento da apelao. Assim, a presena dos pressupostos recursais no ser analisada pelo juzo de primeiro grau, uma vez que somente o Tribunal poder negar seu conhecimento no momento oportuno. Assim, interposto regularmente em primeiro grau, o recurso somente ser conhecido e julgado pelo Tri- bunal se houver expresso pedido do interessado nas razes ou contra-razes de apelao. Assim, pode- se dizer que o julgamento desse recurso est condi- cionado ao conhecimento da apelao bem como ao expresso pedido de julgamento do agravo retido como matria preliminar ao julgamento da apela- o. Caso no haja esse requerimento especfco, presume-se que o recorrente perdeu o interesse no julgamento do agravo. 4.3.2. Agravo de Instrumento: recurso cabvel com a fnalidade de imediato reexame da deciso inter- locutria desfavorvel ao recorrente, nas hipteses do art. 522 CPC, devendo ser interposto diretamente junto ao Tribunal competente para seu julgamento em petio acompanhada, desde logo, das razes, a ser instruda com as peas obrigatrias descritas no artigo 525 do CPC: cpia da deciso agravada, certido de intimao desta deciso e procura- es outorgadas aos advogados das partes 2 , sob pena do no conhecimento do recurso. Ainda que na prtica exista uma singela discusso sobre o tema, para fns de Exame de Ordem, a petio inicial no considerada pea obrigatria para conheci- mento do recurso de Agravo de Instrumento Nos Estados em que se exige preparo, a petio se far acompanhar do comprovante do pagamento das respectivas custas e do porte de remessa e retorno, quando devidos, conforme tabela que ser publicada pelos prprios Tribunais. Aps a regular interposio do recurso, o agravante ter o prazo de 3 dias para comunicar ao juzo de primeiro grau a interposio do recurso, juntando a cpia da petio e a relao dos documentos de instruo (art. 526 CPC). Frise-se que esta providn- cia indispensvel para que o advogado da parte contrria prepare sua resposta, bem como para que o juzo de primeiro grau possa exercer o juzo de retratao. O no cumprimento do disposto nesse artigo, desde que argido e provado pelo agravado importa na inadmissibilidade do agravo (Art. 526, nico CPC). Assim, o cumprimento dessas dis- posies passou a ser obrigatrio sob pena do no conhecimento do recurso. Reformada a deciso pelo juzo monocrtico, sendo a mesma comunicada ao Tribunal, o agravo inter- posto no ser julgado diante da efetiva falta de interesse do recorrente, podendo, todavia, a parte prejudicada recorrer dessa deciso, atravs de novo recurso de agravo de instrumento. Assim que recebido, o agravo de instrumento ser distribudo, cabendo ao Relator do recurso tomar diversas providncias, como p. ex.: a) negar segui- mento liminarmente ao recurso de agravo de instrumento nos casos do art. 557 do CPC, i.e., quando o recurso for manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com Smula ou com jurisprudncia dominante do re- spectivo tribunal, do STF ou de Tribunal Superior. Contra essa deciso caber agravo inominado (ou regimental) no prazo de 5 dias (art. 557, pargrafo 1. do CPC); b) converter o agravo de instru- mento em agravo retido, salvo quando se tratar de proviso jurisdicional de urgncia ou houver perigo de leso grave ou de difcil e incerta reparao; c) atribuir efeito suspensivo ao recurso (Art. 527, II cc/ Art. 558 CPC) ou deferir em antecipao de tutela total ou parcialmente a pretenso recursal comunicando ao juiz sua deciso - (Art. 527, II cc/ Art. 273 CPC); d) requisitar informaes ao juiz da causa; e) determinar a intimao do agra- vado, atravs de ofcio dirigido a seu advogado para apresentao de contra-razes; f) determinar a intimao do Ministrio Pblico, se for o caso, para apresentao de regular parecer. Importante: em regra, importante asseverar que - nas hipteses acima listadas itens b e c apesar de se consti- turem em deciso monocrticas do relator, elas no admitem a interposio de agravo regimental, mas somente pedido de reconsiderao endereado ao prprio relator. (art. 527, nico CPC). Outras espcies de Agravo: outras espcies de recurso de Agravo se encontram inseridos no sis- tema processual, sendo disciplinados de forma es- pecfca e com procedimentos prprios. Assim, para fns exclusivos de Exame de Ordem, podemos ainda destacar: 4.3.3. Agravo de instrumento contra deciso den- egatria de seguimento de Recurso Especial ou Extraordinrio (art. 544 CPC): espcie de Recurso de Agravo que tem a fnalidade exclusiva junto ao exame da admissibilidade do recurso extraordinrio ou especial, com o possvel destrancamento do recurso em sede originria. Assim, inadmitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial por problemas quanto ao juzo de ad- missibilidade, o ato decisrio em apreo desafa o recurso de agravo com o regime jurdico prprio que lhe traa o art. 544 do Cdigo de Processo Civil. Tal agravo de ins- trumento em razo da necessidade de que o instrumen- to, contendo o agravo, seja deslocado para o respectivo Tribunal Superior, permanecendo os autos originais do processo no prprio Tribunal a quo. Dispe a lei que esse agravo interponvel no prazo de 10 (dez) dias perante o tribunal recorrido para o tribunal superior, i.e., o recurso ser interposto no mesmo Tri- bunal que negou seguimento ao Recurso Especial e/ou Extraordinrio, mas somente ser julgado pelo respectivo Tribunal Superior (STJ/STF). Assim, a anlise do juzo de admissibilidade como do mrito do recurso exclusiva dos tribunais superiores. O instrumento do agravo, alm das peas apresenta- das pelo agravante, deve conter, obrigatoriamente, sob pena de no-conhecimento, cpia do acrdo recorrido, da petio de interposio do recurso denegado, das contra-razes e da deciso agravada, bem como certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado. Acolhido o agravo, o tribunal superior passa, de maneira incontinen- te, a julgar o prprio recurso Especial ou Extraordinrio denegado (art. 544, 3, do CPC). Caso o recurso seja indeferido ou no conhecido pelo relator, cabe agravo interno (regimental) para uma das turmas no prazo de cinco dias. 4.3.4. Agravo Simples ( Interno) e Agravo Regimental: subsiste a modalidade de agravo sem qualquer adjetiva- o (Agravo Simples/ Interno) quando o recurso inter- posto deve ser apreciado imediatamente nos mesmos autos em que a deciso recorrida foi proferida, sendo desnecessria a formao do instrumento. Tem cabi- mento, regra geral, das decises monocrticas do relator (relator decide sozinho). Esse recurso deve ser interposto no prazo de 5 dias, contando-se o incio do prazo a partir da publicao do indeferimento do agravo no rgo of- cial, sendo as hipteses mais comuns de cabimento: a) Da deciso do relator que julga de plano o confito de competncia (Art. 120, nico do CPC); b) Da deciso do relator que no admite os embargos infringentes (art. 532 CPC); c) Das decises do ministro relator que no admite ou nega provimento a agravo de instrumento interposto contra deciso que negou seguimento a RESP ou RE ou mesmo que tenha reformado monocraticamente o acrdo recorrido (art. 545 CPC); d) das decises do rela- tor que, em qualquer modalidade de recurso, quando no o admite, o julga improcedente ou prejudicado em razo de confronto com sumula ou jurisprudncia dominante do tribunal (art. 557, 1 CPC). O agravo regimental, por sua vez, encontra-se previsto junto ao Regimento Interno dos Tribunais, sendo visvel, junto ao STF (Art. 317 RISTF), para, no prazo de 5 dias, impugnar deciso monocrtica do presidente do tribunal, da rurma julgadora ou do relator do processo, sempre que a deciso resultar prejuzo a parte, bem como junto ao STJ (ARt. 258 RISTJ), a fm se possibilitar um reexame pelo rgo colegiado da deciso monocrtica de seus ministros. De regra, importante asseverar que esse recurso se assemelha a um pedido de reconsiderao dirigido ao prprio rgo colegiado do respectivo Tribunal Superior contra ato monocrtico do magistrado que inte- gra o Tribunal. No pode ser considerado tecnicamente recurso, na medida em que os Tribunais no possuem competncia para legislar acerca de matria processual ou procedimental, sendo essas de competncia exclusiva da Unio (Art. 22, I da CF-88). 4.4. Embargos Infringentes: recurso que tem por f- nalidade provocar o reexame de acrdos proferidos em apelao e ao rescisria, no que houver divergncia entre os juzes, possibilitando no s a retratao dos que anteriormente votaram, mas tambm a modifcao da deciso pelo ingresso, quando for o caso, de outros juzes no rgo julgador baseados na argumentao deduzida junto ao voto vencido de um deles. Tem seu cabimento especfco regido pelo artigo 530 do CPC, nas hipteses de acrdos no-unnimes que houveram reformado, em grau de apelao, a sentena de mri- to ou julgado procedente ao rescisria. Frise-se que, caso o desacordo seja apenas parcial , apenas em relao parte divergente do julgamento sero admis- sveis os embargos infringentes (parte fnal do art. 530 do CPC). Tendo prazo de interposio de 15 dias ( art. 508 CPC), os Embargos so processados nos prprios autos da causa e so dirigidos ao relator do acrdo embargado, acompanhado nos Estados onde se exige preparo, do respectivo comprovante do pagamento das custas, sob pena de desero. Aps se abrirem vistas ao embargado para contra-razes, no mesmo prazo de 15 dias, compete ao relator apreciar a admissibilidade do re- curso (art. 531 do CPC ). Sendo negativo esse juzo de admissibilidade, desta deciso caber recurso de agravo interno, no prazo de cinco dias, para o rgo competente para o julgamento do recurso (art. 532 do CPC). Se positivo o juzo de admissibilidade, o re- curso ser processado e julgado. Importante: Con- quanto exista Smula 255 STJ afrmando ser cabvel Embargos Infringentes contra acrdo proferido por maioria em agravo retido, quando se tratar de mat- ria de mrito, a OAB, por diversas vezes, tem lana- do respostas em seu gabarito em sentido contrrio, afrmando no haver como se admitir a interposio de tal recurso em face de acrdo proferido em jul- gamento de agravo, justifcando essa posio diante da existncia de um vcuo legislativo (ausncia de previso legal a respeito) bem como em nome dos princpios da presteza e celeridade processual bus- cadas comas ultimas reformas do CPC. 4.5. Recursos Ordinrio: o recurso ordinrio per- mite o amplo exame de matria de direito e de fato, no tendo qualquer limitao quanto matria al- egada. Subsiste, em nosso ordenamento jurdico, de maneira independente, sendo aplicvel em seu favor a mesma disciplina do recurso de apelao em relao ao procedimento e pressupostos de admis- sibilidade. Esse recurso ser interposto no prazo de 15 dias (art. 508 CPC) e endereado ao Supremo Tribunal Federal, no mandado de segurana, habeas cor- pus, habeas-data e mandado de injuno decidi- dos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria sua deciso (art. 102, II CF). Ser endereado ao Superior Tribunal de Justia, nos mandados de segurana decididos em nica instn- cia (grau de competncia originria) pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso (art. 105, II CF). Na hiptese especfca do mandado de segurana, apenas cabvel o RO contra o acrdo denegatrio da segurana ou ainda acrdo parcialmente procedente, sendo este um recurso exclusivo do impetrante, salientando que a parte impetrada (autoridade co-atora) nunca poder se valer de RO. Em caso de concesso da segu- rana, a parte prejudicada somente ter em seu fa- vor recurso especial e o extraordinrio, segundo os requisitos especfcos desses recursos. 4.6. Recurso Especial: um recurso de cabimento estrito em caso de violao de matria infraconsti- tucional, cujos pressupostos especiais, somando- os aos gerais, tornam restritas as hipteses em que ser conhecido. A competncia para julgamento do STJ, nas hipteses previstas junto ao art. 105, III, da Constituio Federal. A interposio desse recurso ser feita junto ao prprio Tribunal que prolatou o acrdo recorrido (TJ/TRF ofendendo, com sua deciso, matria de ordem infra-constitucional), no prazo de 15 dias con- tados da regular intimao. Recebido esse recurso, abre-se vista parte contrria para apresentao de contra-razes, remetendo-se o recurso diretamente ao STJ para julgamento. Caso o recurso no seja admitido, caber agravo contra deciso denegatria no prazo de 10 dias. A Emenda 45 da Constituio Federal promulgada em 08.12.2004, delimitou as hipteses de cabi- mento, quando as causas decididas em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais Estaduais, do DF e Territrios: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. Para cabimento deste recurso, restritivamente de- vem ser analisados alguns pressupostos espec- fcos, a saber: a) a deciso deve ter sido proferida por um tribunal, b) o recorrente deve esgotar todas as hipteses recursais anteriores se cabveis; c) a matria objeto do recurso deve ser de direito (tese jurdica), bem como deve ter sido prequestionada (limitada) oportunamente, podendo esse preques- tionamento ser feito no curso do processo ou es- pecifcamente atravs de embargos de declarao (Sumula 98 STJ); d) rigorosa exigncia da regulari- dade procedimental, sendo que, qualquer falha na forma de interposio, inviabiliza o recurso. Assim, no sero conhecidos recursos que no contiverem as respectivas razes ou no indicarem expressa- mente o dispositivo legal federal violado ou mesmo o permissivo constitucional. 4.7. Recurso Extraordinrio: um recurso de cabimento estrito em caso de violao de matria constitucional de repercusso geral, cujos pres- supostos especiais, somando-os aos gerais, tornam restritas as hipteses em que ser conhecido. A competncia para julgamento do STF, nas hip- 17 teses previstas junto ao art. 102, III, da Constituio Federal. A EC 45 estabeleceu um novo requisito para a admissibilidade do RE, qual seja, o de reper- cusso geral da questo constitucional, (Art. 102, pargrafo 3. da CF cc/ art. 543-A, e 543-B CPC). Assim, o recorrente dever demonstrar que o tema discutido no recurso tem relevncia no ponto de vista econmico, social, poltico ou jurdico, revestindo-se de interesse geral dos jurisdicionados, transcenden- do, pois, os limites subjetivos do caso concreto. De todo modo, o recurso somente poder ser recusado se 2/3 do STF reputarem que a matria objeto do RE no tem relevncia geral. A interposio desse recurso ser feita junto ao prprio Tribunal que prolatou o acrdo recorrido (TJ/TRF - ofendendo com sua deciso matria de or- dem constitucional de repercusso geral), no prazo de 15 dias contados da regular intimao. Recebido esse recurso, abre-se vista parte contrria para apresentao de contra-razes, remetendo-se o recurso diretamente ao STF para julgamento. Caso o recurso no seja admitido, caber agravo contra deciso denegatria no prazo de 10 dias. (Art. 544 CPC). Tambm com nova redao dada pela emenda 45/2004, o recurso extraordinrio fcou reservado para as hipteses de contrariedade ao dispositivo da Constituio Federal, inconstitucionalidade de trata- do ou lei federal, validade de lei ou ato de governo local em face da Constituio Federal, bem como quando o juiz julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. Seus pressupostos preliminares ou prvios so praticamente os mesmos do recurso especial, exc- eto quanto deciso ter sido proferida por tribunal, pois basta que tenha sido por rgo de ltima ou nica instncia. Assim, afrma-se a possibilidade de interposio de Recurso Extraordinrio ao STF no caso da deciso (Acrdo) proferida pelo Colgio Recursal do JEC vier a ofender matria constitucio- nal ou a prpria CF de repercusso geral. Recurso Especial e Extraordinrio retidos(Art. 542, pargrafo 3. CPC): doutrinariamente conhe- cido como regime de reteno, o Recurso Especial ou o Recurso Extraordinrio podem ser cabveis de acrdos prolatados em Recurso de Agravo. Toda- via, caso o recurso de agravo tenha sido interpos- to de deciso interlocutria proferida em processo de conhecimento, em processo cautelar ou em embargos a execuo, o RESP ou RE, desde que preenchidos os requisitos legais pertinentes, sero processados na forma retida. Assim, o RESP ou RE sero interpostos no prprio Tribunal a quo e, aps a anlise de sua admissi- bilidade, ser remetido por este ao juzo de primeiro grau, em que se encontram os autos principais, para que, juntado ao processo, nele fque retido at que sobrevenha deciso fnal, da qual caber outro RESP ou RE. Nas razes ou nas contra-razes desse novo recurso, em sede de preliminar, dever o recorrente pleitear a apreciao do recurso que fcou retido. Em casos excepcionais e urgentes, quando houver perigo de perecimento de direito ou da ocor- rncia de dano de difcil ou incerta reparao, cabe o ajuizamento de medidas cautelares inominadas para permitir que o recurso suba e seja apreciado de imediato, sem que permanea retido nos autos. Assim, a Jurisprudncia tem decidido que no cabe reteno contra acrdo que decide a respeito de competncia, de valor da causa, contra determina- o para recolhimento de custas e honorrios perici- ais. A esse respeito, vide STJ, 2. T, AG 266834-PR- AgRg, Rel. Min. Eliana Calmon e Marcus Vinicius Rios Gonalves, Novo Curso de Direito Processual Civil, Volume 2, Saraiva, 2005, Pag. 150/154. 4.8. Embargos de Divergncia em RESP ou RE: modalidade de recurso cabvel junto aos Tribunais Superiores (STJ/STF) com a funo especfca de uniformizar a jurisprudncia, nos termos do art. 546 do CPC. Tem cabimento contra deciso de turma do STJ que, em recurso especial, divergir do jul- gamento de outra turma, da seo ou do rgo es- pecial e, contra deciso da turma, que, em recurso extraordinrio, divergir do julgamento de outra turma ou do plenrio. (Marcus Vinicius Rios Gonalves, Novo Curso de Direito Processual Civil, Vol.2, Sarai- va, 2005, pg. 162). Assim, somente a deciso cole- giada do STF ou do STJ que enseja o cabimento deste recurso. Ressalte-se que ele no admissvel se a jurisprudncia do tribunal superior (STJ/STF) se frmou em sentido contrrio ao da deciso embar- gada (sumula 247 STF). O prazo para interposio deste recurso de 15 dias, sendo observadas as regras especfcas do regimen- to interno do tribunal superior respectivo (STJ/STF) para seu regular processamento, tendo este recurso, regra geral, somente efeito devolutivo. Em sntese, a petio de interposio deve vir acompanhada das respectivas razes, protocolada imediatamente na secretaria do tribunal, sendo encaminhada a um relator, responsvel pela realizao do juzo de admis- sibilidade. Caso esse juzo esteja perfeito, a parte con- trria ser intimada a oferecer contra-razes no prazo de 15 dias e o recurso ser encaminhado para julgamento. Se negativo, o juzo de admissibilidade dessa deciso, caber agravo interno, no prazo de 5 dias, para o rgo competente para o julgamento dos embargos. 4.9. Reclamao aos Tribunais Superiores (STJ/STF): por meio desse recurso, a parte (reclamante) pretende que seja cassado o ato de ordem administrativa, judicial ou privada proferido em sentido contrrio deciso do STJ/STF ou ainda, requerer seja determinada medida ad- equada preservao da competncia desses tribunais para julgar determinada matria. (Art. 102, I, l e 105, I, f da CF). No STF tambm cabvel reclamao contra ato administrativo ou deciso judicial que contrariar ou apli- car indevidamente sumula vinculante (103-A, 3 da CF). No se admite, contudo, a reclamao, quando j houver transitado em julgado o ato judicial que alega tenha des- respeitado deciso do STF (Sumula 734 STF). 4.10. Reclamao ao Conselho Nacional de Justia: criado pela EC 45, o CNJ tem como objetivo principal a fscalizao funcional e administrativa de todo o Poder Judicirio (art. 103-B da CF), podendo qualquer pessoa apresentar, perante o Conselho, reclamao contra ato judicial que importe em grave violao aos deveres da magistratura nacional, nas hipteses de administrao da justia, impedimentos, atribuies constitucionais ou questes disciplinares envolvendo magistrados. Frise-se, desde logo, que o CNJ no est autorizado a receber reclamaes contra erros de julgamento, simplesmente porque a parte no se conformou com a deciso, nem possui esse instrumento a possibilidade de substituir re- curso previsto na Lei processual Civil. 4.11. Smula Vinculante: a Emenda Constitucional n. 45/2004 atribuiu exclusivamente ao STF e apenas em matria constitucional o poder de editar smulas vincu- lantes em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei. (CF, art. 103-A) sua aprovao depende do voto de dois teros dos seus integrantes, depois que uma determina- da matria j tiver sido reiteradamente decidida (CF art. 103-A, caput). A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a efccia de normas determinadas, acer- ca das quais haja controvrsia atual entre rgos judici- rios ou entre esses e a administrao pblica que acarre- te grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. A proposta de smula vinculante pode ser feita pelos prprios integrantes do STF ou pelos legitimados para a ao direta de incons- titucionalidade, sendo estes tambm quem detm legiti- midade para requerer a reviso ou cancelamento desta smula (art. 103-A, 2). A smula vinculante vincular os demais rgos do Po- der Judicirio e a prpria Administrao Pblica, direta e indireta, municipal, estadual e federal (art. 103-A, caput), sendo certo que, em caso de desrespeito desta smula, caber reclamao para o STF (art. 102, I, l, e art. 103-A, 3). J o Poder Legislativo, no exerccio de sua funo normativa, no fca vinculado smula, poder, portanto, editar lei em sentido oposto ao da smula (art. 103-A, 2, parte inicial). LINK DA ORDEM 11 1. Noes gerais: execuo uma forma de tutela ju- risdicional do direito que consiste no provimento satis- fatrio do direito do credor. Pode ser considerada, em linhas gerais, como uma atividade exclusiva do Estado, dirigida contra o patrimnio do devedor, tendente sa- tisfao do credor. Pode ser baseada em ttulo execu- tivo judicial (pressupondo a existncia de um processo de conhecimento anterior art. 475-J CPC) ou em ttulo executivo extrajudicial (baseado em documento que a lei tenha atribudo efccia executiva art. 585 CPC). Em relao a sua efccia, a execuo pode ser defnitiva (baseada em sentena j transitada em julgado ou em ttulo executivo extrajudicial) ou provisria (pressupe sentena ainda no transitada em julgado, da qual ainda se encontra pendente o julgamento de recurso recebido somente no efeito devolutivo ou nas hipteses de execu- o de tutela antecipada Art. 588 e 273, pargrafo 3. CPC). A execuo provisria ser realizada, regra geral, em autos suplementares (p. ex. execuo de alimentos provisrios) ou por carta de sentena (art. 590 CPC), da mesma forma que a defnitiva, correndo por conta e ris- co do credor, que se compromete a indenizar o devedor pelos prejuzos eventualmente existentes, caso haja al- terao do julgado, observando que tais prejuzos sero liquidados no mesmo processo (Art. 588, I e IV CPC). Ad- mite-se tambm esta espcie de execuo a prtica de atos expropriatrios de bens ou levantamento de dinheiro desde que garantidos mediante cauo idnea, requerida e prestada nos prprios autos da execuo. Esta cauo ser sempre obrigatria, ressalvada a hiptese de crdito de natureza alimentar, de valor de at 60 salrios mnimos, se a parte alegar e provar que se encontra em estado de necessidade ou quando se encontrar pendente o julgamento de Recurso de Agravo contra Deciso denegatria de RESP ou RE (art. 475-0, 2 CPC). Caso o devedor venha a praticar quaisquer das si- tuaes descritas junto ao artigo 600 do CPC (atos atentatrios dignidade da justia), poder ser con- denado a pagar multa em valor de at 20% sobre o valor da causa, sem prejuzo das demais sanes legais de ordem processual ou material (art. 601 do CPC), a serem revertidas em benefcio do credor e exigveis na prpria execuo.
2. Pressupostos e condies da ao de ex- ecuo 2.1. Partes e responsabilidade patrimonial: a execuo deve ser promovida pelo credor (Art. 566, I CPC), sendo admitida tambm legitimidade para o Ministrio Pblico bem como para fgurao de litisconsortes, sendo vedada, todavia, a interveno de terceiros. Em hipteses especiais, a lei admite tambm legitimidade ativa a determinadas pessoas que no participaram da relao jurdica originria que formou o ttulo executivo, mas que, por ato inter vivos, (p. ex. cessionrio art. 286 CC ou credor sub-rogado art. 346/347 CC) ou causa mortis tornaram-se sucessoras do credor (p. ex., esplio, herdeiros ou sucessores - art. 567 CPC). Quanto ao plo passivo da demanda, deve a ex- ecuo, em regra, ser promovida contra o devedor que se encontra, assim, listado no ttulo executivo. Este quem possui a responsabilidade patrimo- nial para solver o dbito. Assim, os bens do devedor, no momento da execuo ou adquiridos at que a obrigao no seja extinta, respondem pelas dvidas, sendo vedado, regra geral, atingir o patrimnio ou os bens de terceiro. Caso isso ocorra, poder o preju- dicado valer-se da ao de embargos de terceiro (art. 1046 CPC), objetivando desfazer a constrio indevida. Ainda em relao responsabilidade patri- monial, pretendendo salvaguardar os interesses dos credores frente conduta dos devedores, a lei prev dois tipos de fraude: a) Fraude contra credores: (art. 158 e seguintes do Cdigo Civil) torna os atos de alienao anulveis em virtude da situao patrimonial do devedor ser reduzida a insolvncia, se este transmite os seus bens em carter gratuito ou de maneira onerosa a terceiros, antes do recebimento do mandado de cita- o junto a ao de execuo ou de conhecimento. Para se desconstituir o negcio jurdico fraudulento, o credor deve, por sua livre iniciativa, propor ao pauliana (artigo 161 do Cdigo Civil). Procedente esta, os bens retornam ao patrimnio do devedor e podero, ento, ser penhorados, sujeitando-se ex- ecuo; b) Fraude de execuo: no necessria nenhuma ao para se declarar a fraude, pois pressupe a existncia de ao de execuo em andamento e a inefccia poder ser decretada nos prprios autos, podendo os bens do devedor serem alcanados pelos atos de apreenso judicial inde- pendentemente de qualquer outra ao de natureza declaratria ou constitutiva. Justifca-se nas hipte- ses do art. 593 do CPC. 2.2. Competncia: a competncia jurisdicional para se processar a execuo est defnida nos artigos 575 e 576 do CPC, determinado a regra que, sendo para execuo de um ttulo judicial, dever ser ob- servada a competncia de juzo no qual se formou o prprio ttulo executivo (vinculao entre o juzo da ao e o da execuo), ressalvada as hipteses delimitadas junto ao art. 475-P do CPC, bem como ttulos executivos judiciais oriundos de outros juzos (475-N CPC), como ocorre com a sentena arbitral e a sentena penal condenatria (cumpri- mento se d no juzo cvel competente, segundo as regras gerais, i.e., distribuio livre para o local onde a obrigao deve ser cumprida (art. 100, d, CPC), ou no domiclio do devedor (art. 94 CPC), ou na sentena estrangeira homologada pelo STJ (ser executada no Juzo Federal (art. 109, X da CF), com distribuio livre para o local onde a obrigao deve ser cumprida (art. 100, d, CPC), ou ainda no domic- lio do devedor (art. 94 CPC). Nos casos em que o ttulo executivo a ser executado extrajudicial, ou seja, documentos que a lei atribui efccia executiva (Art. 585 CPC), como no h pro- cesso anterior que possa fxar a competncia, esta ser determinada pelas regrais gerais relativas ao processo de conhecimento (arts. 88 e seguintes), inclusive quanto s regras de modifcao e der- rogao de competncia (art. 576 CPC). Assim, competente ser o foro de eleio (caso haja con- veno das partes nesse sentido) ou ainda o foro da praa do pagamento ou o domiclio do devedor (art. 94 CPC). 2.3. Inadimplemento do devedor: o devedor in- PROCESSO DE EXECUO 18 adimplente aquele que no satisfaz a obrigao de maneira espontnea esclarecendo que o inadimple- mento se d a partir do vencimento do ttulo, ou do momento de sua exigibilidade na execuo por ttulo extrajudicial, ou aps o prazo de 15 dias para cum- prir voluntariamente a obrigao constante do ttulo judicial, prazo este contado da publicao da sen- tena ou do momento em que a parte tomar cincia da mesma, caso o julgamento ocorra em audincia (STJ RESP 954859), no caso de execuo por titulo judicial. 2.4. Ttulo executivo e seus requisitos: em linhas gerais, pode ser defnido como o documento dotado de efccia executiva devidamente discriminado em lei junto aos artigos 475-N (ttulos judiciais) e 585 (ttulos extrajudiciais) do CPC, sendo, inclusive, possvel a execuo ser fundada em mais de um ttulo extraju- dicial, desde que se originem de um mesmo negcio (Sum. 27 STJ), ou ainda, em caso do mesmo devedor, ser cumulada vrias execues mesmo que funda- das em ttulos diferentes desde que para todas elas seja competente o mesmo juiz e a forma idntica de processo. (art. 573 CPC). A lei estabelece que o ttulo executivo deve ser lquido (quando est estabelecido o valor que se deve e o que se deve), certo (quando inexiste con- trovrsia sobre a existncia do crdito) e exigvel (dvida deve estar vencida) para ensejar a execuo (art. 586 CPC). 3. Execuo por quantia certa contra devedor solvente: forma mais comum de execuo, a mo- dalidade que enseja o maior nmero de questiona- mentos perante o Exame de Ordem. Tem a fnali- dade especfca de expropriar bens do devedor (art. 647 CPC), a fm de satisfazer o direito do credor (art. 646 CPC). Conforme expressa determinao legal, no se encontram sujeitos execuo os bens con- siderados impenhorveis ou inalienveis, conforme regulamentao pelo art. 649 do CPC (bens impen- horveis) e pela lei 8009/90 (bem, de famlia). Segundo o artigo 652 do CPC, o devedor ser citado para, no prazo de 3 dias, pagar a dvida, sendo certo que o pagamento extinguir a execuo, desde que abranja a totalidade das verbas acessrias, como os honorrios fxados pelo juiz. Caso o mesmo efetue o pagamento nesse prazo, a verba honorria ser re- duzida em 50% (art. 652-A CPC). Poder tambm o devedor, no prazo de 15 dias, efetuar o parcelamen- to do dbito, atravs de depsito de 30% do valor vista e a diviso do restante em at 6 pagamentos, com acrscimo de juros de 1% ao ms e da correo monetria. (art. 745-A CPC) 3.1. Ordem dos bens penhorveis e do procedi- mento da penhora: se o devedor no pagar ou no efetuar o parcelamento do dbito, o ofcial de justia, valendo-se da segunda via do mandado, realizar a penhora e a avaliao dos bens do devedor, ressal- vando que sero penhorados tantos bens do deve- dor quanto bastem para o pagamento do principal, juros, custas e honorrios advocatcios (artigo 659 do CPC). A regra que o credor atualmente proceda junto com a inicial escolha do bem a ser penho- rado (art. 652, 2 CPC) obedecendo ordem es- tabelecida no artigo 655 do CPC, sendo facultado, inclusive, a penhora on line de contas bancrias e aplicaes fnanceiras (BACENJUD Art. 655-A CPC). A ordem legal tem por fnalidade facilitar a execuo, uma vez que a preferncia para os bens de mais fcil converso em dinheiro. Quando a indicao dos bens restar frustrada, o juiz poder determinar a intimao do devedor pessoalmente ou na pessoa de seu advogado para faz-la (art. 655, 3 CPC). A nomeao feita pelo devedor ser consid- erada inefcaz, se ocorrer qualquer das hipteses do artigo 656 do CPC. A recusa do credor, na hiptese de o devedor oferecer bens fora da ordem legal no pode ser imotivada, sendo necessrio que a violao da ordem legal cause prejuzo ou venha a difcultar em especial a execuo. Aceita a nomeao e cum- prida a exigncia do nico do art. 656, lavrar-se- o termo de penhora, conforme artigo 657 do CPC, o qual ser assinado pelo devedor. A penhora ato de apreenso de bens com fnali- dade executiva e que d incio ao conjunto de me- didas tendentes expropriao de bens do devedor para pagamento do credor. Pela penhora, o credor adquire direito de preferncia sobre os bens. Recaindo mais de uma penhora so- bre os mesmos bens, cada credor conservar o seu ttulo e ordem de preferncia. Trata-se de prefern- cia processual, que no se confunde com o eventual privilgio civil do crdito. A penhora tem tambm um aspecto de apreenso fsica e de desapossamento do bem em face do devedor. Para isso o ofcial se utilizar das medidas previstas nos do art. 659 e art. 660 CPC, para efetivar a penhora. Especifcamente quanto penhora de bens imveis a lei traou determinaes importantes a serem seguidas no intuito de agilizar-se a prpria garantia do credor. Assim, essa penhora realizar-se- mediante auto ou termo especfco, cabendo ao exeqente, sem prejuzo da imediata intimao do executado (art. 669 CPC), providenciar, para presuno absoluta de conheci- mento por terceiros, o respectivo registro no ofcio imobil- irio, mediante apresentao de certido de inteiro teor do ato e independentemente de mandado judicial. (Art. 649, pargrafo 4 e 5 CPC). Nos casos, acima relatados, quando apresentada certido da respectiva matrcula, a penhora de imveis, independentemente de onde se localizem, ser realizada por termo nos autos, pelo qual ser intimado o executado, pessoalmente ou na pessoa de seu advogado e, por esse ato, constitudo depositrio. A providncia de se registrar a penhora no Cartrio de Registro de Imveis tem o escopo de se evitar a ocor- rncia de fraude execuo. Realizada a penhora, poder o prprio devedor fcar como depositrio se no houver perigo de desaparecimento ou deteriorao dos bens. Em face dessas circunstncias, o credor poder no concordar que o devedor fque como depositrio, quando, ento, os bens sero depositados em local ou com as pessoas indicadas no art. 660 do CPC. Ressalte-se que as funes do depositrio so de natureza pblica, indelegvel e personalssima, impondo ao mesmo a regular conservao da coisa sob pena de priso diante da possibilidade de ser considerado infel. 3.2. Formas de expropriao de bens do devedor I. Adjudicao pelo credor: faculdade conferida ao cre- dor exeqente de aceitar como pagamento da divida os bens penhorados do devedor, equiparando-se ao instituto da dao em pagamento previsto no CC, devendo ser so- licitada pelo exeqente, com oferta de preo no inferior ao da avaliao (art. 685-A CPC). adjudicao imposta em quitao do valor avaliado pelo bem, aplica-se a mesma regra do credor arrematante: se o crdito for su- perior, a execuo pode prosseguir sobre os outros bens pelo saldo, se for inferior, deve depositar imediatamente a diferena (art. 690CPC). Quando mais de um credor requerer a adjudicao, a preferncia ser daquele que ofereceu o maior preo. Se todos ofereceram o mesmo valor, a escolha ser feita mediante licitao entre eles (art. 685-A, pargrafo 3. CPC), tendo preferncia o cnjuge, o ascendente e o descendente, nessa ordem. Deferida a adjudicao, ser lavrado o auto respectivo no prazo de 24 horas, reputando-se a adjudicao perfeita e acabada, sendo tambm irretratvel, mas podendo ser desfeita por nulidade. Em seguida, expede-se a carta de adjudicao com os mesmos requisitos da carta de ar- rematao e com os mesmos efeitos, nos termos do art. 685-B CPC. II. Alienao por iniciativa particular: faculta-se ao cre- dor, a solicitao ao juiz para que os bens penhorados possam ser levados venda por sua prpria iniciativa particular, salientando que, nessa hiptese, o prprio exeqente assume o nus de vender o bem penhorado, sendo que, regra geral, essa venda ser feita por um cor- retor ou leiloeiro credenciado junto ao prprio juzo. Ness- es termos, o magistrado fxar os requisitos essenciais para regularidade do ato, tais como o prazo da venda, a forma de publicidade, o preo mnimo e as condies de pagamento, alm das garantias e a comisso da correta- gem. Havendo comprador, a alienao serra formalizada por termo nos autos, seguindo-se as regras do art. 685-C, 2 e 3 do CPC. III. Hasta Pblica (Alienao dos bens do devedor): a hasta pblica poder ser realizada mediante praa (feita no trio do edifcio do Frum) ou leilo (realizado onde es- tiverem os bens ou no lugar designado pelo juiz), con- forme artigo 686, 2, do CPC sempre em duas datas, com intervalo entre elas de, no mnimo, 10 e, no mximo, 20 dias. Na primeira data, o bem somente poder ser ar- rematado pelo valor da avaliao. J na segunda data, o bem poder ser arrematado pelo maior licitante, desde que no haja lano vil (oferta irrisria). Designadas as hastas e publicado o edital, deve o ex- ecutado, sua cnjuge (se for o caso de imvel) e os cre- dores, com garantia real, serem devidamente intimados regra geral pessoalmente, sob pena de nulidade. A arrematao ser feita em dinheiro e vista ou a prazo de 15 dias mediante cauo idnea, sendo admitido a participao de todos aqueles que estiverem na livre ad- ministrao de seus bens, exceto as pessoas descritas junto ao art. 690-A CPC, sendo facultada a aquisio, no caso de imveis, de forma parcelada (art. 690, 1 CPC), devendo as propostas serem juntadas aos autos, decidindo-se o juiz pela mais conveniente (Art. 690, 2 e 3 CPC). Realizada a praa ou leilo, 24 horas depois ser lanado um auto relatando todas as ocorrncias e decises do juiz. Das decises do juiz cabe agravo de instrumento, inclusive se um dos licitantes, que se considerar prejudi- cado, porque, participando da arrematao, passa a ser parte deste contraditrio, apesar de limitado a este ato. Conforme artigo 694 do CPC, o auto assinado pelo juiz, pelo arrematante e pelo porteiro ou pelo leiloeiro, encerra a arrematao, considerando-a perfeita, acabada e irre- tratvel. A arrematao poder ser desfeita nas hipte- ses do primeiro e demais incisos, do art. 694 do CPC, decretando-se sua nulidade ou tornando-a sem efeito pelo prprio juiz da execuo, enquanto no extinto o processo, respeitados os prazos para os casos pre- vistos nos incisos deste mesmo artigo, a saber: vcio de nulidade, se no for pago o preo ou prestada a cauo; prova no prazo de 5 dias da existncia de nus real no mencionado no edital, quando ar- rematao se der pro preo vil (art. 692 CPC) e nos demais casos previstos junto ao art. 698 do CPC. Pode o devedor opor embargos arrematao ou adjudicao (art. 746 CPC) fundados em nulidade na execuo, pagamento, novao, transao ou prescrio supervenientes penhora. Encerrado o processo de execuo, somente se declara a nuli- dade da arrematao por ao prpria. Aps a lavratura e assinatura do auto de arremata- o, ser expedida carta (Art. 703 CPC), que o ttulo aquisitivo de propriedade e, em se tratando de imvel, pode ser levado a registro imobilirio. Com a expedio da carta, dever o depositrio en- tregar o bem ao arrematante, sendo realizado, por conseguinte, o pagamento ao credor, nos termos do art. 708 do CPC. Se sobre os bens alienados havia apenas uma penhora de um credor singular, o juiz autorizar que este levante o dinheiro depositado pelo devedor para segurar o juzo ou o produto dos bens alienados. Recebendo o mandado de levan- tamento, o credor dar ao devedor, por termo nos autos, quitao da quantia paga, devolvendo-se ao devedor a quantia que sobrar. Se, todavia, houver sobre os bens algum privilgio ou preferncia, in- stituda anteriormente penhora, como, por exem- plo, a hipoteca, cujo credor deve ter sido intimado ou houver outras penhoras, institui-se um concurso limitado e parcial sobre o valor do produto dos bens, concurso que deve ser decidido pelo juiz, no se au- torizando o levantamento do dinheiro imediatamente - arts. 711 e 712 do CPC. possvel a produo de provas em audincia acerca do direito de prefern- cia dos credores e anterioridade da penhora (artigo 712 do CPC), sendo que, aps a colheita da prova oral, o juiz proferir a sentena, que, na verdade, deciso de um incidente processual, podendo ser, portanto, impugnada via agravo de instrumento (Art. 524 CPC). IV. Alienao pela INTERNET: anote-se que o procedimento de alienao dos bens tambm poder ser substitudo por alienao realizada por meio da INTERNET, com uso de pginas virtuais criadas pe- los Tribunais ou por entidades publicas ou privadas com convenio frmado, competindo ao CNJ e aos Tribunais de Justia, nos mbitos das respectivas competncias a regulamentao desta modalidade de alienao. (Art. 689-A CPC). V. usufruto de imvel ou de empresa: a hiptese do artigo 716 do CPC trata de um tipo de expropria- o que recai sobre os rendimentos do imvel ou da empresa. o chamado usufruto judicial. Este no se equipara penhora de rendimentos ou da empresa, porque tem por fnalidade o pagamento do credor como uma alternativa dada a critrio do juiz, para tornar mais efciente e menos gravosa a execuo. Essa forma de pagamento pode ter como anteced- ente a penhora do imvel, de renda, de estabeleci- mento ou de empresa e, apesar de poder ser pro- posto pelas partes, cabe ao juiz decidi-la. Segundo o artigo 717 do CPC, decretado o usufruto, perde o devedor o gozo do imvel ou da empresa. Para dar efetividade ao desiderato legal, o juiz no- mear administrador que ser investido com todos os poderes de usufruturio (artigos 1.394, e seguintes, do Cdigo Civil), tendo tambm deveres, ex.: velar pela conservao da coisa (artigo 1.400 e seguintes do Cdigo Civil). Tanto o credor como o devedor podem ser administradores, desde que consinta a parte contrria. Se no houver concordncia, ser nomeada pessoa de confana do juzo. Segundo o artigo 721 do CPC, o credor passar a receber os frutos e rendimentos diretamente, at pagamento de seu crdito, se o devedor concordar com a institu- io do usufruto sobre o imvel em substituio ar- rematao do imvel penhorado (vide 1, 2 do art. 722, arts. 724 do CPC). Tratando-se de usufruto de empresa, resultante de penhora de estabelecimento ou da prpria empresa, indispensvel a nomeao do administrador que prestar contas mensalmente, entregando ao credor as quantias determinadas no plano de pagamento. O usufruto da empresa comunicado Junta Comercial com a remessa da certido de nomeao do administrador. Pago o cre- dor, devolve-se a administrao ao devedor. 4. Suspenso e Extino da execuo: a execuo somente ser suspensa caso o juiz defra efeito sus- pensivo aos embargos (Art. 736/739 CPC), nas hip- teses do art. 265 do CPC (incisos I a III) ou quando o devedor no possuir bens penhorveis. (art. 791 CPC). Quanto extino da execuo, esta se d nas hip- teses previstas junto ao art. 794 do CPC, tais como a satisfao da obrigao pelo devedor, quando este ob- tm por transao ou qualquer outro meio a remisso da dvida, ou quando o credor renunciar ao direito de 19 crdito. Essa extino somente ser formalizada aps declarada por sentena (art. 795 CPC). 5.Hipteses de defesa do devedor 5.1. Objeo (exceo) de pr-executividade Trata-se de hiptese de defesa do devedor na qual este pode alegar matrias de ordem pblica (poden- do o juiz conhec-las de ofcio), sem necessidade de garantia do juzo. Tem a fnalidade de evitar a penhora de bens do devedor, motivo pelo qual deve ser apresentada antes da penhora. Regra geral, as alegaes so feitas com base nas matrias de or- dem publica elencadas junto ao artigo 618 do CPC, bem como diante da falta de condies da ao ou de pressupostos processuais. Essa modalidade de defesa se aplica somente nas hipteses de ex- ecuo por ttulo judicial (fase de cumprimento de sentena), uma vez que, com a nova redao dada ao art. 736 CPC por fora da Lei 11382/2006, os embargos no mais necessitam de garantia do juzo para serem apresentados, esvaziando, portanto, a utilizao desta defesa junto a execuo por titulo extrajudicial. 5.2. Embargos do devedor: os embargos, depen- dendo da matria alegada, tm a natureza jurdica de ao constitutiva negativa (desfaz o ttulo) ou declaratria negativa (declara a inexistncia da relao jurdica que o ttulo aparenta documentar), sendo tambm necessariamente incidentais, porque no podem ser opostos, seno quando pendente um processo de execuo e vinculados a ele. Como ao, os embargos tm condies e pressupostos processuais, devendo ser verifcada tambm a legit- imidade, interesse de agir, a competncia e alguns pressupostos especfcos. A petio inicial dos embargos deve seguir os mes- mos requisitos da petio inicial do processo de conhecimento (artigo 282 e seguintes, do CPC), devendo ser apresentados no prazo de at 15 dias contados da juntada aos autos do mandado de cita- o (art. 736 e 738 CPC). A matria a ser discutida, nesse momento processual, observar o disposto junto ao art. 745 do CPC, salientando que, em caso de utilizao dos embargos com intuito meramente procrastinatrio, o juiz poder apresentar multa nos termos do art. 739-B CPC. O recebimento dos em- bargos, regra geral, no suspende o processo de execuo, salvo se o juiz entender de outra forma. Com o recebimento regular, o juiz mandar intimar o credor para impugn-los no prazo de 15 dias, sendo a intimao realizada via imprensa ofcial em nome do advogado do exeqente, sendo certo que a falta de impugnao dos embargos no enseja os efeitos da revelia (art. 319 CPC). Apresentada a regular impugnao, o juiz poder designar audincia, caso entenda no estarem presentes os pressupostos do julgamento antecipado da lide (art. 739 e 739-A CPC). Processado devidamente os embargos, o juiz proferir sentena, no prazo de 10 dias. Da sentena dos embargos caber recurso de apela- o no prazo de 15 dias. Se os embargos tiverem sido julgados procedentes, a execuo se mantm suspensa; caso sejam improcedentes, mesmo com a execuo, prosseguir porque no caso a apelao no tem efeito suspensivo (art.520, V CPC). 5.3. Embargos a arrematao ou a adjudicao: na hiptese especfca de execuo por quantia, poder o devedor se socorrer dos embargos ar- rematao ou adjudicao no prazo de 5 dias con- tados da alienao, adjudicao ou arrematao, desde que alegue qualquer matria superveniente penhora de acordo com o previsto junto ao art. 746 do CPC: nulidade de execuo, pagamento, nova- o, transao ou prescrio. O procedimento ser igual aos embargos do devedor. 5.4. Excees de incompetncia, suspeio e impedimento e as aes autnomas: ainda que exista aparente divergncia em relao s redaes dos artigos 741, VII e 742 do CPC, caso o devedor possua vrias matrias para deduzir sua defesa de- ver se utilizar especifcamente das excees para apresentar as alegaes de impedimento, suspeio ou incompetncia do juzo. Se nada mais houver a alegar, alm desses tpicos, o executado dever apresent-las atravs dos embargos do devedor. Apenas para argumentar, as regras, quanto s excees, seguiro o disposto junto ao art. 306 e seguintes do CPC. Por fm, vale deixar consignado que o devedor, caso tenha perdido o prazo para a apresentao de em- bargos (ou seja sua regular opo), poder ajuizar ao de conhecimento, buscando discutir o dbito representado pelo ttulo executivo, sendo comum a ao declaratria de inexigibilidade da obrigao ou de anulao do ttulo e da relao cambial. Frise-se que essas aes autnomas no inibem a proposit- ura nem suspendem o curso regular das execues ajuizadas pelo credor. LINK DA ORDEM 12 1. Consideraes gerais: o processo cautelar pode ser defnido, em linhas gerais, como sendo a tutela jurisdicio- nal que visa garantir o resultado efetivo do processo prin- cipal, buscando resguardar e proteger uma pretenso. Assim, podemos asseverar que a fnalidade do processo cautelar no a de satisfazer a pretenso, mas viabilizar sua satisfao. 2. Caractersticas e requisitos da tutela cautelar: sendo um procedimento distinto dos demais, qualifcado como de urgncia, a tutela cautelar possui alguns requi- sitos e caractersticas peculiares, os quais passamos a comentar: a) Acessoriedade e Autonomia: a tutela cau- telar, regra geral, um processo acessrio em relao demanda principal (art. 796 CPC), denotando a existncia de uma demanda autnoma, com objetivos acautelatrios prprios; b) Instrumentalidade: o processo cautelar no um fm em si mesmo, mas um instrumento que visa res- guardar a possibilidade de se discutir a efetiva pretenso em outro processo.; c) Urgncia: o processo cautelar denota uma cognio sumria de urgncia (periculum in mora), diante da existncia de um fato relevante que acaba pondo em risco o direito subjetivo da parte; d) Aparncia de Direito (fumus boni iuris): anlise efetiva da possibilidade de existncia de um direito a ser res- guardado no outro processo. (Direito Material Subjetivo Aparente); e) Provisoriedade / Revogabilidade: a tutela cautelar possui natureza provisria (art. 806 CPC), tendo sua efccia, regra geral, condicionada a um prazo legal para propositura da ao principal (30 dias da data da efetivao da medida cautelar), sob pena de ser revogada (O prazo de 30 dias, no se aplica a medidas cautelares sem efccia constritiva, ex: notifcaes, interpelaes e mesmo a produo antecipada de prova). Por conta desta provisoriedade, esse tipo de procedimento no pro- duz coisa julgada material, haja vista que o juiz somente reconhea a plausibilidade do direito invocado pela parte e a existncia de uma situao de perigo. O procedimento cautelar pode ser preparatrio quando instaurado antes do processo principal ou incidental, promovido no curso do processo principal, fcando subordi- nado ao seu destino defnitivo, podendo ainda ser apresen- tado de maneira nominada (baseado nas medidas espec- fcas do CPC, como arresto, seqestro etc) ou inominada (com base no poder geral de cautela do juiz, previsto junto ao art. 798 do CPC). Em termos de competncia, a ao cautelar deve ser proposta quando preparatria junto ao prprio juzo competente para a ao principal; quando incidental, perante o prprio juiz da causa. Diante da situao de urgncia, o provimento cautelar admite a concesso de liminar (art. 804 CPC), desde que presentes os requisitos legais do fumus boni iuris e do periculum in mora, podendo, todavia, ser revogada/ modifcada a qualquer momento, desde que se revelem diferentes do alegado ou ainda se modifque as circun- stncias fticas da pretenso deduzida em juzo. Por ter a liminar natureza jurdica de deciso interlocutria, desta caber recurso de Agravo de Instrumento, no prazo de 10 dias (art. 524 CPC). 3. Procedimebtos cautelares especfcos 3.1. Arresto (arts. 813 a 820 CPC): a apreenso cau- telar de bens com a fnalidade de garantir uma futura ex- ecuo por quantia certa. Para a concesso de arresto essencial: a) prova literal de dvida lquida e certa. Equipara-se prova literal da dvida lquida e certa, para efeito de concesso de arresto, a sentena, lquida ou ilquida, pendente de recurso, condenando o devedor ao pagamento de dinheiro ou de prestao que em dinheiro possa converter-se (artigo 814, nico); b) prova docu- mental ou justifcao de situaes previstas no art. 813 do CPC; Tem a fnalidade especfca de preservao e conservao de bens para garantir futura execuo, quando o devedor tenta se ausentar ou comea a cometer atos de ordem fraudulenta visando impedir a execuo. 3.2. Seqestro (arts. 822 a 825 do CPC): espcie de medida cautelar utilizada para garantir a entrega de um bem determinado (identifcado), objeto de disputa judicial. tipicamente garantia de uma execuo para entrega de coisa certa. Frise-se que o seqestro supe dvida sobre o direito material da parte e perigo de desapossamento da coisa, mas no exige que a lide esteja subjudice, pois existe o seqestro preparatrio e seqestro incidente. 3.3. Cauo (art. 826 a 838 CPC): a garantia do cumpri- mento de um dever ou de uma obrigao consistente em colocar disposio do juzo bens ou fador idneo que assegurem tal fnalidade. Assim, temos que o interesse da medida simplesmente o de resguardar a parte que ser efetivamente afetada, quando da concesso da cautela. 3.4. Busca e Apreenso (art. 839 a 843 CPC): medida de apreenso judicial, podendo atingir bens e pessoas. Sendo cautelar no dispensa a ao principal, mas pode ser principal se com ela se pretende um provimento defn- itivo, como, por exemplo, a pretenso do pai que teve seu flho retirado de sua guarda por terceiros. Pede, nesse caso, a busca e apreenso do menor em carter defni- tivo. No se discute a defnio da guarda. 3.5. Exibio ( 844 a 845 CPC): Consiste no procedimento preparatrio ou incidental utilizado para exibir judicialmente um documento ou coisa, com a fnalidade especfca de con- statao de um fato com interesse probatrio futuro ou para ensejar a propositura de outra ao principal. A des- peito de o Cdigo se referir exibio cautelar como procedimento preparatrio, admissvel a medida em carter incidental se a exibio for necessria depois de proposta a ao, mas antes da fase in- strutria. A exibio participa da natureza de me- didas antecipatrias de prova, de modo que sua eficcia no se sujeita ao prazo extintivo do art. 806 do CPC. 3.6. Produo antecipada de provas: medida de natureza cautelar que tem por fnalidade, diante do perigo de perecimento, produzir de- terminadas provas que podero ser utilizados em momento processual futuro, quer quanto ao prprio processo, quer quanto ao momento processual prprio se aquele j est instaurado. Como a prova antecipada valer como tal, no processo futuro, dever ser colhida em contra- ditrio com a presena das partes do processo principal, ainda que hipoteticamente. A sentena meramente homologatria, no fazendo coisa julgada material. Aps esta, os autos perman- ecero em cartrio, aguardando eventual prop- ositura da ao principal, a qual ser apensada (art. 851 do CPC). 3.7. Alimentos provisionais: os alimentos provision- ais preparatrios ou na pendncia da ao principal, tm por fnalidade prover o sustento da parte durante a pendncia das aes de Separao Judicial, anu- lao de casamento e investigao de paternidade. Da serem chamados, tambm, ad litem, inclusive para custearem as despesas de demanda. Na pe- tio inicial, o requerido expor suas necessidades e as possibilidades do alimentante, podendo pedir, limi- narmente, o arbitramento de uma penso que pode ser concedida sem audincia da parte contrria com ou sem a liminar, sendo, por conseguinte o requerido citado nos termos do procedimento geral de cautela. 3.8. Arrolamento de bens: a constatao da existncia e estado de bens, pleiteados pela parte, quando houver fundado receio de extra- vio ou dissipao desses bens, restando estes em mos de um depositrio, a quem caber a guarda e a conservao. Podem requerer esse arrolamento todos os que tiverem interesse na conservao dos bens, bem como os credores, quando ocorrer arrecadao de herana. (art. 856 CPC). 3.9. Justifcao: esta medida no tipica- mente cautelar, porque a sua fnalidade a de constituio de prova sem que haja a vinculao necessria a um processo principal, tendo o fm precpuo de demonstrar a existncia de um fato ou de uma relao jurdica. A justifcao atesta, apenas, que as testemunhas compareceram e de- clararam o que consta do termo perante o juiz. Na sentena, o magistrado apenas verifca se foram observadas as formalidades legais, no havendo qualquer pronunciamento sobre o mrito, motivo pelo qual no se admite qualquer recurso. Ao f- nal, aps 48 horas da regular deciso, os autos so entregues as partes independentemente de traslado. 3.10. Protestos, Notifcaes e Interpela- es: so manifestaes de comunicao de vontade, a fm de prevenir responsabilidades e eliminar a possibilidade futura de alegao de ignorncia. O protesto exprime a declarao feita por algum de fato, cuja verdade afrma e cuja autenticidade, em defesa de direitos, pre- tende assegurar. J a notifcao se constitui em um aviso judicial que legalmente leva uma notcia a determinada pessoa para o regular conhecimento da mesma, a fm de que se possa usar das medidas legais ou das prerrogativas que sejam asseguradas por lei. Por fm, a in- terpelao signifca o pedido de explicaes dirigido de modo categrico por uma pessoa a outra. (Direito Processual Civil Resumido, Car- mine Antonio Savine Filho, 3.a. Ed, Amrica Jurdica, 2004, pg. 358). Tais procedimentos no tm carter constritivos de direitos (no se aplicando, portanto, o art. 806 do CPC), apenas tornando pblico que algum fez determinada manifestao. 3.11. Homologao do penhor legal: o penhor legal encontra-se resguardado junto aos artigos 874/876 do CPC, ocorrendo quando determina- do credor se apossa dos bens mveis do deve- dor, por fora de lei e sem exigncia de conven- o ou contrato entre as partes. Assim, tomando em garantia os respectivos bens mveis at o valor da dvida, poder o credor solicitar ao juiz a homologao do penhor legal. De posse dessa homologao poder o credor ajuizar a ao que for compatvel com seus documentos e aguardar a satisfao mediante expropriao dos bens empenhados, na devida oportunidade. Caso a homologao seja negada, o objeto ser entregue ao ru, ressalvado ao autor a cobrana da conta por meio de ao ordinria. O penhor 20 legal confere privilgio ao credor, mas no lhe assegura, por si s, direito execuo (pois que esta depende de ttulo liquido, certo e exigvel), nem autoriza o assessoramento defnitivo dos bens do credor para satisfao da dvida. De- ver, portanto, valer-se dos meios legais para receber seu crdito. 3.12. Posse em nome do nascituro: a lei resguarda, desde a concepo, os direitos do nascituro, sendo decorrente desse fato a re- gra insculpida junto ao art. 877 do CPC, que concede a mulher para garantia dos direitos do nascituro provar seu estado de gravidez. O pedido dever ser instrudo com a certido de bito do suposto pai, sendo, inclusive, dispen- sado de eventual exame para constatao da paternidade se os herdeiros aceitarem a decla- rao de gravidez feita pela me. Saliente-se, ainda, que caso este exame no seja realizado, mesmo assim no haver qualquer prejuzo aos direitos do nascituro. Se o exame for negativo, o juiz proferir sentena de improcedncia da ao (no faz coisa julgada); podendo a mulher pedir a repetio do exame em outra oportuni- dade, alegando defcincia do primeiro exame ou promover a ao em face de pessoa diversa. Caso seja positivo, o juiz profere sentena de- terminando a reserva do patrimnio que possa caber ao nascituro o qual ser entregue ao titu- lar do ptrio poder ou do tutor. 3.13. Atentado: o atentado ocorre no curso do processo (art. 879 CPC), quando a parte viola penhora, arresto, seqestro ou imisso na posse (subtrao material do bem juridicamente apreendido, o desvio de seus frutos, a sua modi- fcao estrutural ou a sua danifcao e destru- io), prossegue em obra embargada (p. ex., na ao nunciao de obra nova (art. 934 e s.), que, aps deferimento do pedido, o ru prossegue na obra embargada sem autorizao judicial e sem cauo), ou pratica outra qualquer inovao no estado de fato (so ilegais quaisquer alteraes da situao de fato em descumprimento ordem judicial ou que possam levar o juiz a erro. Ex. nas possessrias, a reiterao dos atos de esbulho ou turbao aps o ajuizamento do interdito, caso de atentado). Se for o autor que cometeu o atentado e este incompatvel com o andamento do processo, determinando o juiz a suspenso da causa principal. Esta suspenso durar at o cumprimento dos prazos estipulados pelo juiz para que se purgue o atentado ou surja situao incompatvel com o prosseguimento da ao. Nesse caso, a ao ser extinta sem julgamento do mrito por falta de pressuposto de desenvolvi- mento regular. A sentena que julgar procedente a ao ordenar o restabelecimento do estado anterior e a suspenso do processo principal at o cumprimento das disposies judiciais determi- nadas, podendo, inclusive, condenar a parte que cometeu atentado ao pagamento de perdas e da- nos em relao parte prejudicada. 3.14. Protesto e apreenso de ttulos: o pro- testo de ttulos no um processo cautelar, medida administrativa extrajudicial, regulada em lei prpria. A fnalidade desse protesto caracterizar o no pagamento, e seu efeito varia segundo o ttulo protestado e sua regulamen- tao legal, sendo realizado extrajudicialmente perante o ofcial cartorrio competente. (Direito Processual Civil, Vicente Greco Filho, Saraiva, Vol. III, 2003). Somente se houver dvida (art. 884) que a parte poder reclamar ao juiz. Esse pedido de jurisdio voluntria e at adminis- trativa, decorrente do poder de superviso que o juiz exerce sobre os atos dos registros pblicos extrajudiciais. A apreenso de ttulo se trata de medida relacionada com a formao integrao do ttulo cambial. Assim, a no devoluo do ttulo por aquele que deveria praticar algum ato cambial ilegal e permite ao prejudicado que solicite a apreenso do ttulo, facultando-se, inclusive a priso civil do sacado que retm o ttulo recebido para aceite ou pagamento (Art. 855 CPC). Discute-se se esta priso seria com- patvel com o sistema constitucional vigente, uma vez que a Constituio Federal s admite a priso por dvida no caso de depositrio infel ou inadim- plemento de obrigao alimentcia (art. 5 LXVII). Em nosso humilde entendimento, esta situao foi devidamente recepcionada pela CF, realizan- do-se uma simples interpretao conforme o texto constitucional. Assim, temos a redao do art. 855 do CPC, assegurando o mandamento do art. 31 da Lei Cambial (Decreto 2.044 de 31 de dezembro de 1908), de que a prova da recusa da entrega da letra de cmbio por aquele que a rece- beu para frmar o aceite ou efetuar o pagamento pode determinar a priso do detentor da letra, sal- vo depositando este a soma da cambial e a importn- cia das despesas feitas. Assim, quem recebe o ttulo para colocar o aceite ou efetuar o pagamento e no o faz, retendo ou sonegando este documento, passa a ser depositrio do ttulo e, nessa qualidade, deve agir com regular fdelidade, aceitando a respectiva letra ou pagando o ttulo. Da no ser a decretao invivel por o ser consentnea com o sistema atual. O pedido de apreenso feito em processo cautelar, preparatrio de futura execuo ou cobrana do crdito, obede- cendo s regras gerais deste procedimento. 3.15. Outras medidas provisionais: aps detalhar algumas medidas consideradas especfcas, o art. 888 do CPC enumera exemplifcadamente, medidas que podem ser ordenadas ou autorizadas na existncia da ao principal ou antes de sua propositura, sendo, inclusive, admitida a concesso de liminar e proces- sadas de acordo com as regras gerais previstas junto aos artigos 801/805 CPC, sendo elas: I) obras de conservao em coisa litigiosa ou judicialmente apreendida; II) a entrega de bens de uso pessoal do cnjuge e dos flhos; III) a posse provisria dos flhos, nos casos de desquite ou anulao de casamento; IV) o afastamento do menor autorizado a contrair casa- mento contra a vontade dos pais; V) o depsito de menores ou incapazes castigados imoderadamente por seus pais, tutores ou curadores ou por eles in- duzidos prtica de atos contrrios lei ou moral; VI) o afastamento de um dos cnjuges da morada do casal; VII) a guarda e a educao dos flhos, regulado o direito de visita; VIII) a interdio ou a demolio de prdio para resguardar a sade, a segurana ou outro interesse pblico. LINK DA ORDEM 13 A coleo Manual da Ordem apresenta o contedo sis- tematizado das disciplinas exigidas no Exame da OAB. O estudante dever complementar seus estudos com o material disponvel nos Links e com os simulados online. Processo Civil 1 edio - 2008 Coordenadores: Carlos Eduardo Witter, Professor universitrio e de cursos preparatrios h mais de 10 anos, Especialista em Direito Educacional; Mestre em Educao e Semitica Jurdica; Membro da Associao Brasileira para o Progresso da Cincia; Palestrante; Advogado e Autor de obras jurdicas. Lcio Teixeira dos Santos, Professor e Diretor do Curso de Direito da UnP; Especialista em Cincia Poltica; Dou- torando em Direito; Presidente do Tribunal de tica da OABRN; Presidente do Conselho Estadual de Educao do Rio Grande do Norte; e Membro da Academia de Le- tras Jurdicas do Rio Grande do Norte. Autor: Fabricio Sicchierolli Posocco. Advogado militante, Ps-graduado em Direito Processual Civil (Unisantos/ SP), Direito do Consumidor (IBDC/SC), Direito de Famlia (IBDF/CEU). MBA em Direito Empresarial pela Fundao Getlio Vargas (FGV/SP). Professor de Direito Processu- al Civil e Direito do Consumidor em Faculdades, Cursos de Ps Graduao, e Cursos Preparatrios para OAB/ Carreiras Jurdicas. Endereo eletrnico: www.memes.com.br Todos os direitos reservados. terminantemente proibida a reproduo total ou parcial desta publicao, por qual- quer meio ou processo, sem a expressa autorizao do autor e da editora. A violao dos direitos autorais carac- teriza crime, sem prejuzo das sanes civis cabveis. MANUAL DA ORDEM MANUAL DA ORDEM