EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA __ VARA DO
TRABALHO DA CIDADE DE CACHOEIRINHA.
CRISTIANE VARGAS DA SILVA, brasileira, solteira, auxiliar servios gerais, portadora da cdula de identidade n 2088177767, expedida por SSP/RS, e inscrita no CPF sob o n 011725230-10, residente e domiciliada na Rua Santa Rosa, n. 495, bairro Anair, Cep 94955-730 Cachoeirinha - RS, por seu procurador(a) firmatrio(a), com endereo profissional na Rua Alexandrino De Alencar , n. 933/105, bairro Morada Vale I, Gravata - RS, CEP 94085-120, endereo em que recebe intimaes (procurao em anexo), vem respeitosamente, perante Vossa Excelncia propor a presente:
RESCISO INDIRETA DO CONTRATO DE TRABALHO
CONFIDENCIAL SERVIO LTDA. CNPJ 10906308.0001-54, com endereo na Av. Tramanda, 1256, centro, Imb CEP 95625-000, subsidiariamente, PREFEITURA MUNICIPAL DE CACHOEIRINHA, com endereo na Av. Flores da Cunha, 2209, cep: 94910-003 com fundamento no artigo 483, alneas a, c, d, e 3, da CLT, Art. 7 da Constituio da Repblica, arts. 422 e 884 do Cdigo Civil e demais aplicveis, pelos motivos de fato e de direito que passa a expor:
Dos fatos e Fundamentos Jurdicos
I-Preliminarmente da Responsabilidade subsidiaria da Prefeitura Municipal de Cachoeirinha
Apesar de contratada pela primeira reclamada, a autora, durante toda a contratualidade, exerceu suas atividades nas dependncias da Escola que de responsabilidade do Municpio de Cachoeirinha. sabido que, nas relaes de tomadores de servio, a empresa beneficiria do servio corresponsvel nos deveres trabalhistas do empregado.
Nesse sentido, o Tribunal Superior do Trabalho j se manifestou:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA DESCABIMENTO. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. TERCEIRIZAO. ENTE DA ADMINISTRAO PUBLICA DIRETA OU INDIRETA. INTERPRETAO MOLDADA SMULA DE JURISPRUDNCIA UNIFORME DO TST. O inadimplemento das obrigaes trabalhista, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que haja participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (Art. 71 da Lei n 8.666/93) (Smula 331, IV, do TST). Estando a deciso regional moldada a tal parmetro, no pode prosperar o recurso de revista, nos termos do art. 896, 4, da CLT (Agravo de instrumento n TST-AIRR-740462/2001.6, julgado em 27.06.2007).
A smula 331 do TST tambm j pacificou o entendimento de que o ente da administrao direta responsvel subsidiariamente nos contratos de prestao de servio, vez que a sua responsabilidade in vigilando e in elegendo. Diante disso, fica clara a obrigao do ente pblico, nesse caso, a Prefeitura Municipal de Cachoeirinha, em ser subsidiariamente obrigada na presente demanda.
II- Do contrato de trabalho
A Reclamante foi admitida junto aos servios do Reclamado por tempo de servio indeterminado no dia 12 de agosto de 2013, para prestao de servios tutelados pelo Regime da Consolidao das Leis do Trabalho, tendo como funo de servios gerais. Tendo como carga horaria 8,48 h/dia ,de segunda a sexta feira, e tendo como seu ultimo salario o valor de R$ 761,40.
III-Das Verbas rescisrias Pede a reclamante o pagamento de suas devidas verbas rescisrias, saldo de salrio,13, 13 proporcional, aviso prvio, frias proporcionais 7/12 com 1/3, guias do Seguro Desemprego e do FGTS com multa de 40%.
IV- Da Justa Causa cometida pelo Reclamado e da Resciso Indireta do Contrato de trabalho
inconteste que o Reclamado deixou de cumprir suas obrigaes contratuais e legais, no pagando os salrios em dia, deixando de alcanar vale transporte e vale refeio sobrecarregou de servios do Reclamante exigindo servios superiores s suas foras e NO LHE PAGOU nenhum ADICIONAL por isto, NO LHE PAGOU AS HORAS EXTRAS por este laboradas, muito menos os adicionais concernentes. Nos termos do artigo 483, alnea "e" da CLT, a prtica de ato lesivo honra e boa fama pelo empregador contra o empregado, gera direito ao pedido de resciso indireta do contrato de trabalho. Portanto, de acordo com a legislao trabalhista, o ato cometido pelo Reclamado constitui modalidade de justa causa do empregador. Para o doutrinador Srgio Pinto Martins, em sua obra "Direito do Trabalho, editora Atlas S.A., 22 edio, pgina 369, essa hiptese caracteriza ato difamatrio contra o empregado, o que autoriza a propositura de resciso indireta na Justia do Trabalho pelo mesmo. Assim, diante da ofensa feita ao Reclamante pelo empregador, ora empresa Reclamada, e da impossibilidade de convivncia harmnica entre as partes, a nica soluo plausvel o trmino do contrato de trabalho, com o pagamento de todas as verbas devidas ao Reclamante.
Ante o teor do que dispe a CLT, o empregado poder considerar rescindido o contrato, e pleitear a devida indenizao. Ipsis literis: Art. 483. O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando: a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos bons costumes, ou alheios ao contrato; b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo; d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato; e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama; Nas lies de Wilson de Souza Campos Batalha, haver despedida indireta quando: o empregador, pessoa fsica, ou os responsveis pelo empregador, como prepostos, diretores, administradores, gerentes, na hiptese da pessoa jurdica, criam para o empregado situao ilegal de constrangimento que torna invivel o prosseguimento da relao laborativa. (Resciso contratual trabalhista e a trilogia do desemprego, p. 136)
Evaristo de Moraes Filho apregoa que: a subordinao que o contrato de trabalho impe aos empregados e o poder de comando que incumbe ao empregador no pode se estender ao ponto de atentar contra a honra e a boa fama dos seus servidores ultrapassando, assim, os limites permitidos pela lei, que no tolera seja afrontada a pessoa humana. (A justa causa na resciso do contrato de trabalho, p. 109)
Assim vem se posicionando o TRT4: Acrdo - Processo 0000547-06.2012.5.04.0027 (RO) Data: 05/09/2013 Origem: 27 Vara do Trabalho de Porto Alegre Redator: GILBERTO SOUZA DOS SANTOS
RECURSO ORDINRIO. RESCISO INDIRETA. Tendo em vista o Princpio da Continuidade, que rege as relaes de emprego, a resciso motivada por iniciativa do empregado h que ser amparada por fato(s) relevante(s), caracterizando efetivo descumprimento das obrigaes contratuais, de modo a inviabilizar a manuteno do vnculo entre as partes. O descumprimento da obrigao legal de pagar os salrios, ou o pagamento com atraso, como ocorreu no caso dos autos, enseja a ruptura contratual por falta do empregador, nos termos do artigo 483, " d" , da CLT. (...) ] Ainda nesse sentido: PROCESSO: 0000275-27.2012.5.04.0022 RO EMENTA RESCISO INDIRETA DO CONTRATO DE TRABALHO. Evidenciado nos autos que a reclamada abusou do direito de punir o trabalhador, reconsiderando a autorizao para que trocasse de turno para poder frequentar curso tcnico no qual se matriculara, resta configurada hiptese autorizadora da resciso indireta do contrato de trabalho. Como demonstrado nos fatos narrados acima ficou impossvel a continuidade da relao empregatcia motivo pelo qual espera a reclamante o reconhecimento da presente resciso indireta e o pagamento de todas suas verbas rescisrias.
V- Das horas extras
A reclamante fora contratada para cumprir o equivalente a 8,48h/dia de segunda a sexta feira, carga esta que era para no trabalhar aos sbados, ocorre que na maioria das vezes era convocada para ter que trabalhar aos sbados em outros locais estipulados pela reclamada e a prefeitura de Cachoeirinha. Assim faz juz a reclamante ao pagamento de quatro horas extras por semana, e seus reflexos no FGTS, Frias e acrscimo de 1/3, Aviso Prvio, 13 Salrio proporcional, DSR`s, devidamente atualizados com juros e correo monetria, tudo a ser apurado em liquidao de sentena.
VI- Do Adicional de Insalubridade
O Reclamante, durante toda sua jornada laboral na limpeza de banheiros e outros locais, trabalhava diretamente com produtos qumicos, como o cloro entre outros abrazivos e materiais contaminados, sendo que o fornecimentos dos EPIs eram de forma precria com por exemplo as luvas eram usadas por mais de um ms e os jalecos no eram trocados as mais de trs anos. No entanto, a Reclamada, durante toda a vigncia do contrato de trabalho, nunca efetuou o pagamento do adicional de insalubridade que lhe devido, nem tampouco seus reflexos. Desta forma, a Reclamante faz jus ao recebimento do adicional de insalubridade no percentual de 40% (quarenta por cento) sobre todos os salrios percebidos, bem como seus reflexos, nos termos do artigo 192 da CLT e Anexo 13, da NR-15 da Portaria n 3214/78, posto que a manipulao de leos minerais considerada atividade insalubre de grau mximo.
Neste assunto vem se posicionado o nosso Tribunal TRT4: Acrdo - Processo 0001280-09.2011.5.04.0026 (RO) Data: 15/08/2013 Origem: 26 Vara do Trabalho de Porto Alegre Redator: GILBERTO SOUZA DOS SANTOS ADICIONAL DE INSALUBRIDADE - LIMPEZA DE SANITRIOS E COLETA DE LIXO. A atividade de higienizao e recolhimento do lixo dos banheiros de uso coletivo, de forma habitual, d ensejo percepo do adicional de insalubridade em grau mximo, pelo contato com agentes biolgicos, no sendo aplicvel o entendimento expresso na OJ n 04 da SDI-1 do TST. Vencido o Desembargador-Presidente. (...) Ainda no mesmo sentido decidiu o TRT4:
Acrdo - Processo 0001205-09.2011.5.04.0013 (RO) Data: 20/03/2013 Origem: 13 Vara do Trabalho de Porto Alegre Redator: MARIA CRISTINA SCHAAN FERREIRA ADICIONAL DE INSALUBRIDADE EM GRAU MXIMO. LIMPEZA E HIGIENIZAO DE BANHEIROS. A limpeza e higienizao dos sanitrios acarretam o contato do trabalhador com agentes biolgicos, representando o primeiro segmento do lixo urbano, apto a ensejar o enquadramento da atividade como geradora do adicional em grau mximo, nos termos do Anexo 14 da NR-15 da Portaria 3.214/78, por exposio a agentes biolgicos. (...)
Assim espera que seja julgada procedente a presente Reclamao Trabalhista, condenando a Reclamada no pagamento do adicional de insalubridade no percentual de 40% (quarenta por cento) e seus reflexos no FGTS, Frias e acrscimo de 1/3, Aviso Prvio, 13 Salrio proporcional, DSR`s, devidamente atualizados com juros e correo monetria, tudo a ser apurado em liquidao de sentena.
VII- Do Dano Moral
A reclamada vem reiteradamente atrasando os pagamentos de salrios a reclamante, e de conhecimento geral que o salario tem natureza alimentar, portanto o no pagamento do salario pala reclamada gera transtornos irreparveis a vida da reclamante tendo como nico meio de subsistncia o salario vindo da ora reclamada. Assim faz juz a reclamante o pagamento de indenizao por danos morais decorrente dos frequentes atrasos no pagamento de seus salrios. O TRT4 j vem decidindo sobre esta matria:
Acrdo - Processo 0000432-44.2013.5.04.0772 (RO) Data: 15/04/2014 Origem: 2 Vara do Trabalho de Lajeado Redator: MARIA MADALENA TELESCA
INDENIZAO POR DANOS MORAIS. ATRASO NO PAGAMENTO DE SALRIOS. Evidente o constrangimento pessoal e a angstia suportada em decorrncia do atraso no pagamento dos salrios, pois o trabalhador no sabe quando sero disponibilizados os valores necessrios sua subsistncia. Caracterizado o nexo de causalidade entre o dano e a conduta abusiva da parte reclamada, que no observou o prazo legal para o pagamento da verba (art. 459, 1, da CLT). Provimento ao apelo do reclamante. (...) E ainda: Acrdo - Processo 0000707-44.2013.5.04.0561 (RO) Data: 08/04/2014 Origem: Vara do Trabalho de Carazinho Redator: MARIA MADALENA TELESCA
RESCISO INDIRETA. MORA SALARIAL. Evidenciado o descumprimento de obrigaes trabalhistas pela empregadora (atraso e parcelamento dos salrios), concretiza-se o suporte ftico para a aplicao do art. 483, alnea "d", da CLT, a autorizar a resciso indireta do contrato de trabalho. Apelo provido. (...)
VIII-Juros e Correo monetria A Reclamante requer a incidncia de juros a partir da data do ajuizamento da ao, conforme o artigo 883 da CLT, e correo monetria na forma da Lei.
IX-Retenes fiscais e previdencirias A Reclamante requer que as retenes fiscais e previdencirias sejam realizadas na forma da Lei.
X- Dos Pedidos. Nesse sentido, requer seja julgada totalmente procedente a referida demanda de acordo com os termos abaixo:
a) seja concedido o pedido de resciso indireta por justa causa cometida pela empresa Reclamada; b) que a Reclamada seja condenada ao pagamento das seguintes verbas rescisrias: saldo de salrio,13, 13 proporcional, aviso prvio, frias proporcionais 7/12 com 1/3, guias do FGTS com multa de 40%, guias do seguro desemprego e, sendo o caso, multa de 1 salrio pelo pagamento destas verbas em atraso, conforme texto do artigo 477, pargrafo 8 da CLT; c) Que a reclamada seja condenada ao pagamento de a quatro horas extras por semana, e seus reflexos no FGTS, Frias e acrscimo de 1/3, Aviso Prvio, 13 Salrio proporcional, DSR`s, devidamente atualizados com juros e correo monetria, tudo a ser apurado em liquidao de sentena. d) que a Reclamada seja condenada ao pagamento de indenizao por danos morais, cujo valor ser devidamente apurado por este douto juzo em fase de liquidao de sentena. e) que seja concedido a reclamante o benefcio da assistncia judiciria gratuita, (AJG), por no ter a reclamante de arcar com as custas processuais sem comprometer sua subsistncia. f) a emisso e liberao das guias TRCT, CD e SD, e demais necessrias ao recebimento de FGTS e seguro desemprego, ou indenizao substitutiva. g) Seja a Reclamada condenada ao pagamento de honorrios advocatcios a 20% (vinte por cento), assim como ao pagamento das custas processuais; h) a reclamante requer a incidncia de juros a partir da data do ajuizamento da ao, conforme o artigo 883 da CLT, e correo monetria na forma da Lei. i) A Reclamante requer que as retenes fiscais e previdencirias sejam realizadas na forma da Lei. Dos Requerimentos Finais. Por fim, requer seja a Reclamada notificada para que oferea respostas no prazo legal. Caso no o faa, seja declarada a revelia e aplicada a pena de confisso. Requer ainda seja condenada ao pagamento de todas as custas. Alega provar os fatos por todos os meios de prova admitidos, principalmente prova documental, testemunhal, pericial, depoimento pessoal, e outros meios exigidos a critrio de Vossa Excelncia.
D causa o valor de R$ 30.000,00 (trinta mil reais).
Nestes termos, Pede deferimento. Gravata 29 de maio de 2014