Rev. Jur., Braslia, v. 8, n. 83, p.01-11, fev./mar.

, 2007
1
Aposentadoria espontnea do empregado: efeitos sobre o contrato de trabalho


Arion Sayo Romita

Da Academia Nacional de Direito do Trabalho


Resumo: Trata o presente estudo das implicaes inerentes aposentadoria do empregado,
por iniciativa prpria, no que concerne extino do respectivo contrato de trabalho. At a
promulgao da Lei 8.213/1991, a concesso da aposentadoria espontnea dava origem
terminao inexorvel do pacto laboral. Entretanto, a referida lei deixou de exigir a prova do
desligamento do emprego para que o trabalhador obtivesse aquele benefcio, suscitando dvida
quanto ocorrncia, ou no, da ruptura do vnculo empregatcio. Inicialmente, a doutrina e a
jurisprudncia permaneceram fiis ao entendimento de que a concesso da aposentadoria
importava na automtica extino do contrato de trabalho. Essa tese foi consagrada pela Lei
9.528/1997, que alterou a redao do art. 453 da CLT, acrescentando-lhe os 1 e 2, e pela
Orientao Jurisprudencial 177 do TST, da resultando, entre outros efeitos: a exigncia da
aprovao em concurso pblico para que o servidor aposentado fosse readmitido ou
permanecesse no cargo anteriormente ocupado; a perda do direito indenizao
compensatria de 40% do FGTS, etc. Ocorre, todavia, que, em 11.10.2006, a Lei 9.528/1997
veio a ser declarada inconstitucional pelo STF, o que determinou o cancelamento, em
25.10.2006, da OJ 177 do TST, passando a prevalecer, desde ento, a diretriz segundo a qual a
aposentadoria no extingue o contrato de trabalho, mantendo este sua vigncia normal ante a
continuidade da prestao de servios, pelo empregado, ao mesmo empregador. No obstante,
a corrente que vislumbrava na concesso da aposentadoria espontnea causa de extino do
contrato de trabalho reafirma sua posio, com suporte na parte final do art. 453, caput, da CLT,
que exclui do tempo de servio daquele que toma a iniciativa de se aposentar os perodos
anteriormente trabalhados na empresa. Mas essa posio insustentvel, muito embora o TST
venha proferindo decises conflitantes a respeito do assunto.

Palavras-chave: contrato de trabalho; aposentadoria espontnea; extino do contrato de
trabalho; indenizao do FGTS.


Sumrio: 1 A controvrsia doutrinria e jurisprudencial - 2 O alcance dos 1 e 2 do art. 453
da CLT (introduzidos pela Lei n 9.528) - 3 A inconstitucionalidade dos 1 e 2 do art.453
da CLT - 4 Efeitos das decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal


1 A controvrsia doutrinria e jurisprudencial

A Lei 8.213, de 24 de julho de 1991, que instituiu os Planos de Benefcios da Previdncia Social,
dispe, no art. 49, que a aposentadoria ser devida: a) da data do desligamento do emprego,
quando requerida at essa data ou at 90 dias depois dela; ou b) da data do requerimento,
quando no houver desligamento do emprego ou quando for requerida aps o prazo previsto na
alnea a .

A Lei 8.213 alterou, portanto, o regime anterior, segundo o qual o desligamento do emprego
constitua requisito para a concesso da aposentadoria. De fato, a Lei 5.890, de 8 de junho de
1973, que introduziu mudanas na legislao da previdncia social, disps, no art. 10, 3, que
Rev. Jur., Braslia, v. 8, n. 83, p.01-11, fev./mar., 2007
2
a aposentadoria seria devida a partir da data do desligamento do empregado ou da cessao da
atividade.

At a promulgao da Lei n 8.213, a concesso de aposentadoria requerida pelo empregado
constitua causa de extino do contrato de trabalho. Entretanto, a referida Lei n 8.213 deixou
de exigir a prova do desligamento do emprego para a concesso do benefcio previdencirio.
Segue-se que, a partir da vigncia da Lei n 8.213, a obteno, pelo empregado, de
aposentadoria deixou de constituir causa de extino do vnculo empregatcio.

No era este, contudo, o entendimento predominante na doutrina e na jurisprudncia. A maioria
dos doutrinadores e bem assim a jurisprudncia praticamente pacfica dos tribunais do trabalho
(inclusive do Tribunal Superior do Trabalho) afirmava que a concesso da aposentadoria ao
segurado, pelo INSS, importava automtica extino do contrato de trabalho por ele mantido
com o empregador. Quando se tratava de empregado de empresa pblica ou sociedade de
economia mista, seria exigido concurso pblico para a permanncia na atividade, aps a
obteno, pelo empregado, de aposentadoria previdenciria.

Esta corrente doutrinria e jurisprudencial escudava-se no teor do art. 453 da Consolidao das
Leis do Trabalho, em cujos termos, no tempo de servio do empregado, quando readmitido,
sero computados os perodos em que tiver trabalhado anteriormente na empresa, salvo se
tiver (entre outras causas) se aposentado espontaneamente ( redao dada pela Lei n 6.204,
de 29 de abril de 1975).

Com o deliberado propsito de dirimir a controvrsia, a Lei n 9.528, de 10 de dezembro de
1997 (resultante de projeto de lei de converso da Medida Provisria n 1.523, de 11 de outubro
de 1996), introduziu no art. 453 da CLT dois pargrafos:

1 Na aposentadoria espontnea de empregados das empresas pblicas e sociedades
de economia mista permitida sua readmisso desde que atendidos aos requisitos
constantes do art. 37, inciso XVI, da Constituio, e condicionada prestao de
concurso pblico.

2 O ato de concesso do benefcio de aposentadoria a empregado que no tiver
completado trinta e cinco anos de servio, se homem, ou trinta, se mulher, importa
extino do vnculo empregatcio.

O Tribunal Superior do Trabalho, em 8 de novembro de 2000, adotou a Orientao
Jurisprudencial da SDI-I n 177, verbis:

Aposentadoria espontnea. Efeitos.
A aposentadoria espontnea extingue o contrato de trabalho, mesmo quando o
empregado continua a trabalhar na empresa aps a concesso do benefcio
previdencirio. Assim sendo, indevida a multa de 40% do FGTS em relao ao perodo
anterior aposentadoria.

2 O alcance dos 1 e 2 do art. 453 da CLT (introduzidos pela Lei n 9.528)

Antes da promulgao da Lei n.9.528, o art. 453 da CLT no interferia na soluo do problema.

O dispositivo em foco limitava-se a regular a apurao do tempo de servio do empregado,
quando readmitido. No disto que se trata aqui: cuida-se, nesta instncia, de averiguar os
Rev. Jur., Braslia, v. 8, n. 83, p.01-11, fev./mar., 2007
3
efeitos da aposentadoria sobre o contrato de trabalho. No particular, prevalecia a legislao
previdenciria, como norma especial, pois a questo afeta os requisitos para a concesso da
aposentadoria.

Uma lei trabalhista pode derrogar preceito de natureza previdenciria e vice-versa. Trata-se de
leis da mesma hierarquia: a posterior derroga a anterior, se entre elas houver incompatibilidade
ou se a lei nova regular de maneira integral o assunto da lei antiga. O ordenamento jurdico
compe um sistema, pouco importando a natureza das normas, se previdencirias, trabalhistas,
civis, penais, etc. O sistema jurdico no tolera antinomia entre as partes que o compem. Toda
lei integra o conjunto do ordenamento e deve ser entendida em consonncia com as demais,
mesmo no tema da revogao.

Quanto ao significado da palavra desligamento, utilizada no art. 49, I, da Lei n 8.213, no se
pode aplaudir a opinio doutrinria que a distingue de resciso ou extino do contrato de
trabalho. Desligamento no noo jurdica. Na interpretao do dispositivo legal em foco, o
vocbulo vulgar deve ser entendido em acepo jurdica: neste caso, equivale a cessao do
contrato de trabalho, porque, finda a relao contratual, o empregado se afasta, se desliga do
emprego.

Aps a vigncia da Lei n 9.528 (a partir de 11.12.1997, data de sua publicao), o art. 453,
2, da CLT, dispe expressamente no sentido de que o contrato de trabalho se extingue por
fora do ato de concesso de aposentadoria a empregado que no tiver completado 35 anos de
servio, se homem, ou 30 anos, se mulher. A contrario sensu, caso o tempo de servio
ultrapasse os mencionados limites, o ato de concesso no extingue o contrato de trabalho.

Essa afirmao reforada pelo teor do art. 122 da Lei n 8.213, de acordo com a redao que
lhe deu o art. 2 da Lei 9.528, verbis:

Art.122. Se mais vantajoso, fica assegurado o direito aposentadoria, nas condies
legalmente previstas na data do cumprimento de todos os requisitos necessrios
obteno do benefcio, ao segurado que, tendo completado 35 anos de servio, se
homem, ou 30 anos, se mulher, optou por permanecer em atividade.

Cabe observar que, uma vez aposentado, o segurado da previdncia social que optar pela
permanncia na atividade no ter direito a qualquer outra prestao previdenciria em
decorrncia dessa atividade, exceto ao salrio-famlia e reabilitao profissional, segundo o
disposto no art.18, 2, da Lei 8.213, com a redao dada pelo mesmo art. 2 da Lei 9.528.

A Lei 9.528 pretendeu dirimir a controvrsia a respeito da extino, ou no, do contrato de
trabalho por fora de aposentadoria previdenciria, estabelecendo distines: 1- ao aposentar-
se, o empregado j completara 35 anos de servio (se homem) ou 30 anos (se mulher); 2- ao
aposentar-se, o empregado ainda no alcanara os referidos limites (pois o homem podia
aposentar-se com 30 anos e a mulher, com 25 anos de servio). Na primeira hiptese, a
aposentadoria no constitua causa de extino do vnculo empregatcio; na segunda, o ato de
concesso da aposentadoria extinguia o contrato de trabalho.

Alm disso, a Lei 9.528 explicitou a exigncia de prestao de concurso pblico para
empregados das empresas pblicas e das sociedades de economia mista. Acrescentando ao
art. 453 da CLT o 1, a Lei 9.528 permitia expressamente sua readmisso aps a
aposentadoria, porm com duas condies: 1 - que seja observada a proibio de acumulao
remunerada de cargos ou empregos, com as excees constitucionalmente previstas
Rev. Jur., Braslia, v. 8, n. 83, p.01-11, fev./mar., 2007
4
(enumerao taxativa, de acordo com o art. 37, XVI, da Constituio); 2 - prestao de
concurso pblico.

Foi, assim, consagrada legalmente a orientao doutrinria e jurisprudencial (j praticamente
vitoriosa, mesmo antes da promulgao da Lei 9.528) que exigia o concurso pblico para fins de
readmisso do aposentado, ainda que no mesmo cargo anteriormente ocupado.

Esta medida legislativa produziu efeitos, porm, apenas a partir de 11 de dezembro de 1997,
data da vigncia da Lei 9.528. Para o perodo anterior, decidiu o legislador prestigiar a
corrente oposta, ou seja, aquela que negava a extino automtica do vnculo empregatcio por
fora da concesso da aposentadoria previdenciria. De fato, nos termos do art. 11 da Lei
9.528, a extino do vnculo de que trata o 1 do art. 453 da CLT no se opera para os
empregados aposentados por tempo de servio que permaneceram nos seus empregos at 11
de dezembro de 1997, bem como para aqueles que foram dispensados entre 13 de outubro de
1996 (data da publicao da primeira edio da MP 1.523) e 30 de novembro de 1997 (ltimo
ms anterior vigncia da Lei 9.528), em razo da aposentadoria por tempo de servio.

A lei formula, contudo, uma exigncia: o interessado deve solicitar, expressamente, a
suspenso da aposentadoria e, quando houver, a do pagamento feito por entidade fechada de
previdncia privada. Com esta medida, o legislador vedou a percepo cumulativa de salrio
(devido em funo de permanncia na atividade) e do benefcio previdencirio (aposentadoria).

O que a Lei 9.528 decidiu foi, na verdade, encampar o procedimento dos dirigentes das
empresas pblicas e das sociedades de economia mista que resistiram s presses de cima, no
sentido da dispensa pura e simples dos aposentados ativos, sob o pretendido fundamento da
automtica extino do vnculo em virtude da concesso da aposentadoria. Por essa tica
(injurdica e, sobretudo, injusta), o segundo perodo contratual seria nulo, porque o
empregado recontratado no teria sido readmitido mediante concurso pblico.

Ora, j se demonstrou que, mingua de disposio legal expressa, essa tese no tinha amparo
jurdico. No havia segundo contrato, pois o ajuste era uno: a concesso da aposentadoria,
por si s, no determinava a extino do contrato de trabalho. Inexistia lei a dispor nesse
sentido. Agora, todavia, a situao deveria mudar: a Lei 9.528 consagrou a tese da extino do
pacto laboral em virtude da aposentadoria, mas somente a partir de 11 de dezembro de 1997.
Vale dizer, antes da publicao da referida lei, a aposentadoria no operava a extino do
vnculo e, em conseqncia, no havia falar em segundo contrato, cuja validade dependeria
da prestao de concurso pblico.

Aqueles servidores das empresas pblicas e das sociedades de economia mista que se
aposentaram antes da publicao da Lei 9.528 e que permaneceram na atividade no tinham
obrigao de se submeter a concurso pblico, porque este s seria exigvel para a admisso (ou
readmisso), mas esta hiptese no se verificava, j que, antes da Lei 9.528, a concesso da
aposentadoria no extinguia o contrato de trabalho. O impropriamente chamado segundo
contrato (na verdade inexistente, pois o contrato um s, antes e depois da concesso da
aposentadoria) no era juridicamente nulo, porque inexigvel a prestao de concurso pblico,
por no se concretizar a extino do perodo anterior concesso da aposentadoria.

A partir de 11 de dezembro de 1997, contudo, no havia mais espao para controvrsia: as
aposentadorias concedidas aps essa data determinam o desfazimento do vnculo
empregatcio. A readmisso lcita, desde que no gere acumulao de ganhos e que seja
precedida de concurso pblico.
Rev. Jur., Braslia, v. 8, n. 83, p.01-11, fev./mar., 2007
5
3 A inconstitucionalidade dos 1 e 2 do art.453 da CLT

Foi proposta perante o Supremo Tribunal Federal a Ao Direta de Inconstitucionalidade n
1.721 e, em sesso de 19 de dezembro de 1997, o STF apreciou o pedido de suspenso
cautelar da vigncia do referido dispositivo consolidado (art. 453, 2, da CLT).

Em deciso liminar, o STF suspendeu, at a deciso final da ao, a eficcia do 2 do art. 453
da CLT. Este dispositivo legal previa a extino do vnculo empregatcio na hiptese de
concesso de benefcio de aposentadoria a empregado que no tiver completado 35 anos de
servio, se homem, ou 30 anos, se mulher.

Prevaleceu o voto do relator, Min. Ilmar Galvo. Contra os votos dos Ministros Nelson Jobim,
Octvio Gallotti, Sidney Sanches e Moreira Alves, o STF decidiu que o preceito em foco viola o
art. 7, I, da Constituio, ao instituir uma modalidade de dispensa arbitrria, sem indenizao. A
relao entre o empregado e a autarquia previdenciria no se confunde com a relao entre o
empregado e seu empregador. Haveria, ainda, incompatibilidade com o 1 do art. 202 da
Constituio, que permite a aposentadoria proporcional. A corrente vencida entendia que a
norma impugnada no prev uma causa de despedida arbitrria, pois a aposentadoria
dependeria de ato de vontade do empregado.

No tocante ao 1 do art. 453 da CLT (tambm introduzido pela Lei 9.528), o intuito da lei foi
atalhar a controvrsia a respeito da aposentadoria dos empregados das empresas pblicas e
sociedades de economia mista. Consagrando a tese da automtica extino do contrato de
trabalho por fora da concesso da aposentadoria, a Lei 9.528 condicionou a permanncia do
empregado na atividade prestao de concurso pblico.

Aps a edio da Lei 9.528, a situao dos empregados das empresas pblicas e das
sociedades de economia mista passou a ser a seguinte: uma vez concedida a aposentadoria, o
empregado deve afastar-se do servio. Nele no poderia permanecer porque, caso contrrio,
acumularia ilicitamente o salrio da funo na atividade e o benefcio previdencirio (resultante
da aposentadoria). Alm disso, sua permanncia na atividade desrespeita a exigncia
constitucional de concurso pblico para a investidura em emprego naquelas agncias
econmicas.

O reingresso do empregado seria permitido, uma vez atendidos os requisitos constantes do art.
37, inciso XVI da Constituio, condicionado prestao de concurso pblico.

A eficcia do pargrafo 1 do art. 453 da CLT tambm foi suspensa por deciso liminar
proferida pelo Supremo Tribunal Federal, em sesso de 14 de maio de 1998.

Foi proposta perante o Supremo Tribunal Federal a Ao Direta de Inconstitucionalidade n
1.770, Relator o Min. Moreira Alves.

Em sesso de 14.5.1998 (Informativo STF n 110, de 20.5.1998), o Tribunal deferiu o pedido de
medida cautelar para suspender, at a deciso final da ao, a eficcia do art. 453, 1, da
CLT.

Foi proclamada a inconstitucionalidade da norma atacada sob o ponto de vista de qualquer das
duas posies adotadas sobre a vedao de acumulao de proventos e de vencimentos: de
um lado, quanto corrente que sustenta a referida vedao no apenas em relao aos
servidores pblicos aposentados, mas tambm quanto aos empregados de empresas pblicas e
Rev. Jur., Braslia, v. 8, n. 83, p.01-11, fev./mar., 2007
6
sociedades de economia mista, o dispositivo impugnado seria inconstitucional tendo em vista
que permite a readmisso destes atravs de concurso pblico; e, de outro lado, quanto
corrente que exclui os empregados de empresas pblicas e de sociedades de economia mista
desta vedao, a norma atacada tambm seria inconstitucional uma vez que pressupe a
extino do vnculo empregatcio como conseqncia da aposentadoria espontnea - alegao
esta que fora objeto de julgamento de medida liminar na ADIn 1.721-DF, na qual se suspendeu,
at o julgamento final da ao, a eficcia do 2, do art. 453, da CLT, que a previa. Ponderou-
se, ainda, a convenincia da suspenso cautelar da norma impugnada pelas repercusses
sociais dela decorrentes.

Como conseqncia dessa deciso do Excelso Pretrio, a situao dos empregados das
empresas pblicas e das sociedades de economia mista continua a ser aquela precedente
edio da Lei 9.528, apenas observado o limite introduzido pelo inciso XI do art. 37 da
Constituio (Emenda Constitucional n 19).

A despeito das decises liminares proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, ao suspenderem a
eficcia dos 1 e 2 do art. 453 da CLT (decises tomadas em 1997 e 1998,
respectivamente, no julgamento das Aes Diretas de Inconstitucionalidade n 1.721 e 1.770), o
Tribunal Superior do Trabalho, em 8 de novembro de 2000, decidiu incluir a Orientao
Jurisprudencial n 177, que considera a concesso da aposentadoria espontnea do empregado
causa de extino automtica do contrato de trabalho. Esta orientao, porm, no poderia
prevalecer, porque ambas as decises cautelares foram confirmadas pelo Supremo Tribunal
Federal, no julgamento final das aes diretas de inconstitucionalidade.
Em sesso de 11 de outubro de 2006, o Pretrio Excelso julgou em definitivo a Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 1.721 (Relator: Min. Carlos Britto).

O Tribunal, por maioria, julgou procedente o pedido para declarar a inconstitucionalidade do
2 do art. 453 da CLT adicionado pelo art. 3 da Medida Provisria 1.596-14/97, convertida na
Lei 9.528/97, que estabelece que o ato de concesso de benefcio de aposentadoria a
empregado que no tiver completado trinta e cinco anos de servio, se homem, ou trinta, se
mulher, importa em extino do vnculo empregatcio. Entendeu-se que a norma impugnada
inconstitucional por instituir modalidade de despedida arbitrria ou sem justa causa, sem
indenizao (CF, art. 7, I), desconsiderando a prpria eventual vontade do empregador de
permanecer com seu empregado, bem como o fato de que o direito aposentadoria
previdenciria, uma vez objetivamente constitudo, se d na relao jurdica entre o segurado do
Sistema Geral de Previdncia e o INSS, portanto s expensas de um sistema atuarial-financeiro
gerido por este. Vencido o Min. Marco Aurlio que julgava improcedente o pedido, reputando
razovel o dispositivo analisado, tendo em conta a situao concreta tanto do mercado de
trabalho, desequilibrado pela oferta excessiva de mo-de-obra e a escassez de emprego,
quanto da previdncia social, agravada pela assuno de aposentadorias precoces.
Precedente citado: RE 449420/PR (DJU de 14.10.2005).

Na mesma sesso, o Supremo Tribunal julgou em definitivo a Ao Direta de
Inconstitucionalidade n 1.770 (Relator: Ministro Joaquim Barbosa).

O Tribunal, por maioria, julgou procedente o pedido para declarar a inconstitucionalidade do 1
do art. 453 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), que estabelece que, na aposentadoria
espontnea de empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista,
permitida sua readmisso, desde que atendidos aos requisitos constantes do art. 37, XVI, da
CF, e condicionada prestao de concurso pblico. Na linha do que decidido no julgamento
cautelar, entendeu-se que o dispositivo impugnado inconstitucional, sob o ponto de vista de
Rev. Jur., Braslia, v. 8, n. 83, p.01-11, fev./mar., 2007
7
qualquer das duas posies adotadas acerca do alcance da vedao de acumulao de
proventos e de vencimentos: em relao a que sustenta que a referida vedao abrange,
tambm, os empregados aposentados de empresas pblicas e sociedades de economia mista,
por permitir, sem restrio, a readmisso destes por concurso pblico, com a acumulao de
remunerao de aposentadoria e salrios em qualquer caso; e quanto a que exclui esses
empregados dessa vedao, por pressupor a extino do vnculo empregatcio como
conseqncia da aposentadoria espontnea, ensejando, dessa forma, a despedida arbitrria ou
sem justa causa, sem indenizao. Vencido, em parte, o Min. Marco Aurlio que, reportando-se
aos fundamentos expendidos no caso anterior quanto constitucionalidade da extino do
vnculo empregatcio em decorrncia da aposentadoria espontnea, julgava parcialmente
procedente o pedido para declarar a inconstitucionalidade apenas da expresso desde que
atendidos aos requisitos constantes do art. 37, inciso XVI, da Constituio, contida no
dispositivo impugnado, ao fundamento de que o aludido inciso XVI do art. 37 da CF no se
estende aos empregos pblicos.

4 Efeitos das decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal

As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas
de inconstitucionalidade, produzem efeitos contra todos (eficcia erga omnes) e efeito
vinculante, relativamente aos rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e
indireta, nas esferas federal, estadual e municipal (art.102, 2, da Constituio da Repblica,
introduzido pela Emenda Constitucional n 45, de 8 de dezembro de 2004; Lei 9.868, de 10 de
novembro de 1999, art. 28, pargrafo nico).

No subsiste, portanto a controvrsia: a aposentadoria espontnea do empregado no extingue
automaticamente o contrato de trabalho.

Quanto ao pargrafo 1 do art. 453 da CLT, agora excludo do ordenamento jurdico brasileiro
por fora da deciso proferida pelo Supremo Tribunal no julgamento da ADIn 1.770 (na verdade,
no chegou a integrar o ordenamento, por vcio de inconstitucionalidade), deixou de ser exigido
o concurso pblico para a permanncia na atividade do empregado da empresa pblica ou
sociedade de economia mista, aps a obteno de aposentadoria previdenciria.

No h mais falar em exigncia de concurso pblico para o reingresso no emprego, porquanto
no se operou, por fora da aposentadoria o trmino do contrato.

O contrato de trabalho s se extingue se o empregado optar pelo afastamento da atividade.
Caso prefira acumular o salrio e o benefcio previdencirio, sua atitude lcita, segundo a
deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal. A norma que condicionava a permanncia do
empregado prestao de concurso pblico inconstitucional porque, alm das repercusses
sociais da medida imposta pela Lei 9.528, o art. 453, 1, da CLT pressupe a extino do
vnculo empregatcio como conseqncia da aposentadoria espontnea, o que contraria a
Constituio da Repblica, segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.

Cabe, todavia, observar o limite introduzido pelo art. 37, inciso XI, da Constituio (com a nova
redao dada pela Emenda n 19): o salrio da atividade e o benefcio previdencirio
(aposentadoria) podero ser acumulados, mas a soma dos dois valores no poder exceder o
subsdio mensal de Ministro do Supremo Tribunal Federal.

Rev. Jur., Braslia, v. 8, n. 83, p.01-11, fev./mar., 2007
8
No tocante ao 2 do art.453 da CLT, a deciso do Supremo Tribunal Federal, proferida no
julgamento da ADIn. 1.721, consagrou a tese de que a concesso da aposentadoria no
constitui causa de extino automtica do contrato de trabalho.

O instituto da aposentadoria no traz em si, implcito, o efeito da extino do vnculo, a menos
que o empregado opte pelo afastamento da atividade. Como a lei previdenciria permitia,
expressamente, a permanncia do segurado na atividade, segue-se que a aposentadoria no
constitua causa de extino automtica do vnculo empregatcio. Se o empregado permanece
na empresa, o contrato de trabalho prossegue em sua vigncia normal. A relao
previdenciria, entre o segurado e a autarquia INSS, no interfere na relao empregatcia
(entre o trabalhador e o respectivo empregador). Os direitos que o empregado adquire em face
do empregador no so afetados pelo fato de ter ele obtido um benefcio previdencirio, a que
se credenciara perante o INSS.

Em razo desse julgamento, o Pleno do Tribunal Superior do trabalho, em sesso de 25 de
outubro de 2006, resolveu cancelar a OJ 177. O cancelamento no significa, contudo, que o
TST tenha tomado posio quanto ao mrito do assunto. A jurisprudncia deve flutuar
naturalmente, de acordo com a convico de cada rgo julgador, at que uma nova
jurisprudncia se consolide aps o decurso de algum tempo.

possvel que, mesmo aps as decises proferidas pelo Supremo Tribunal nas aes diretas
de inconstitucionalidade, a corrente que via na concesso da aposentadoria causa de extino
do vnculo empregatcio reafirme sua posio, com suporte na parte final do art. 453 da CLT
(...ou se aposentado espontaneamente).

Esta posio, contudo, parece indefensvel, ante os peremptrios termos em que o Supremo
Tribunal situou a questo.

A aposentadoria no constitui causa de automtica extino do contrato de trabalho. Uma vez
concedida a aposentadoria, o empregado pode permanecer em atividade, auferindo
simultaneamente o salrio (devido em razo do exerccio do emprego) e o benefcio
previdencirio (resultante da obteno da aposentadoria).

Abre-se para o empregado, portanto, uma opo: obtida a aposentadoria, ele pode afastar-se
imediatamente da atividade ou nela permanecer. Na primeira hiptese, vale lembrar que h
pessoas que desejam trabalhar at o momento em que se aposentam. Neste caso, o contrato
de trabalho se extingue, sim, por fora da obteno do benefcio, liberado o empregador do
pagamento das verbas rescisrias. Mas o empregado pode preferir permanecer no emprego
(segunda hiptese). Caso, ento, o empregador decida desligar o empregado, mediante
resilio do contrato de trabalho, arcar com o pagamento das verbas rescisrias, inclusive a
indenizao (no multa) de 40% sobre o saldo da conta vinculada do FGTS correspondente a
todo o perodo de prestao de servios, j que o contrato de trabalho um s, desde a
admisso.

No h mais lugar para o entendimento de que a indenizao de 40% incida apenas sobre o
perodo posterior aposentadoria. Desapareceu o suporte jurdico que autorizava a OJ n 177,
do TST, a negar a incidncia da indenizao sobre o perodo anterior aposentadoria. O
contrato de trabalho permanecer ntegro at que o empregado decida afastar-se
espontaneamente da atividade, ressalvada ao empregador a opo pela despedida com o
pagamento das verbas rescisrias correspondentes a todo o perodo contratual (inclusive o
anterior aposentadoria).
Rev. Jur., Braslia, v. 8, n. 83, p.01-11, fev./mar., 2007
9
Com apoio no entendimento de que a aposentadoria espontnea no extingue o contrato de
trabalho, o Supremo Tribunal Federal tem dado provimento a recursos extraordinrios e os tem
devolvido, determinando que o TST os julgue considerando a unicidade contratual.

No julgamento desses processos devolvidos, as Turmas do Tribunal Superior do Trabalho tm
adotado solues conflitantes. A Quarta Turma, ao julgar o Proc. TST 4 T.- RR
616084/1999, decidiu, com base na Lei n 5.107, de 1966, que, ainda que o contrato seja nico,
a indenizao de 40% s incide sobre os depsitos efetuados aps a aposentadoria. A
Primeira, a Segunda, a Terceira e a Quinta Turmas, em situaes semelhantes, decidiram que
a indenizao deve ser calculada com base no total dos depsitos efetuados na conta
vinculada. Por ser muito recente, a Sexta Turma ainda no julgou recurso que tenha retornado
do STF.

Ao apreciar o RR 2501/2002- 900-04-00.2, a Primeira Turma condenou a empresa a pagar a
indenizao de 40% sobre os depsitos do FGTS de toda a durao do contrato de trabalho a
um trabalhador que, mesmo aps aposentar-se voluntariamente, permaneceu no emprego,
prestando servios ao mesmo empregador. Em seu voto, o Relator, Ministro Joo Oreste
Dalazen afirmou que a concluso do STF a de que no h lei que declare a extino do
contrato por fora da aposentadoria espontaneamente requerida pelo empregado que continua
a prestar servios ao mesmo empregador. Segundo o voto, a Lei n 8.213, de 1991, ao dispor
sobre a aposentadoria por tempo de servio, induz a concluso contrria, em seu artigo 49 e,
em conseqncia, determinou que a indenizao alcance todo o perodo contratual. Concluiu:

Entendo que os motivos ora declinados revelam-se suficientes para concluir que a
aposentadoria espontnea no pode figurar como mais uma modalidade de extino
do contrato de trabalho, nos casos em que no h soluo de continuidade na
prestao de servios. Em decorrncia, o empregado faz jus multa (sic. Rectius:
indenizao) de 40% do FGTS sobre os depsitos de todo o perodo do contrato de
emprego uno, computados o tempo anterior e o posterior jubilao espontnea
seguida da continuidade do labor, contanto que, ao final, opere-se a resciso do
contrato sem justa causa.

Cumpre aguardar algum tempo, a fim de que a Seo de Dissdios Individuais I do Tribunal
Superior do Trabalho possa proferir julgados em quantidade suficiente, num ou noutro sentido, a
justificar a incluso de nova orientao jurisprudencial, que consagre o entendimento predominante.


Employees spontaneous retirement: effects over employment contract

Abstract: This research concerns the implications inherent to the employees spontaneous
retirement in relation to the termination of his employment contract. Before the promulgation of
Law number 8.213/1991, concession to spontaneous retirement originated the unyielding
termination of the employment contract. However, this law ceased to demand proof of work
detachment so that the worker could obtain that benefit. This led to the uncertainty of whether or
not the employment entailment was breached. At first, the doctrine and jurisprudence were loyal
to the understanding that the retirement concession resulted in the automatic termination of the
employment contract. This thesis was established by Law number 9.528/1997 which changed
the redaction of article 453 of the Labor Law Consolidation (CLT), adding

1 and 2, and by
Jurisprudential Orientation 177 of the Superior Labor Court (TST) resulted among others, in the
demand for approval in public concourse that the retired subject be readmitted or kept duty
previously occupied; lost right to indemnified compensation of 40% of the FGTS, etc. However,
Rev. Jur., Braslia, v. 8, n. 83, p.01-11, fev./mar., 2007
10
in October 11, 2006, Law number 9.528/1997 was declared unconstitutional by the Supreme
Court (STF). This determined the cancellation of the Jurisprudential Orientation (OJ) 177 of the
Superior Labor Court (TST) in October 25, 2006. Since then, the directress that prevails is the
one in which the retirement does not suppress the employment contract when employee keeps
working for the same employer. Notwithstanding, the course that conjectured in the
spontaneous retirement concession a motive for the termination of the employment contract,
reaffirms its position supported by the last part of article 453, caput of the CLT, which excludes
from service period the one who took the initiative to retire in periods previously worked in the
company. Although the TST has been pronouncing conflicting decisions regarding the matter,
this position is unsustainable.

Keywords: Employment contract; spontaneous retirement; termination of employment contract;
FGTS indemnification.



Referncias

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em:
http://www.planalto.gov.br. Acesso em: 10 jan. 2007.

BRASIL. Decreto-lei n 5.452, de 1 de maio de l943. Aprova a consolidao das leis do
trabalho. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br. Acesso em: 10 jan. 2007.

BRASIL. Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991. Dispe sobre os planos de benefcios da
previdncia social. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br. Acesso em: 10 jan. 2007.

BRASIL. Lei n 9.528, de 10 de dezembro de 1997. Altera dispositivos de leis, acrescentando
ao art. 453 da CLT. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br. Acesso em: 10 jan. 2007.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Direito do Trabalho. Suspenso da vigncia do art. 453,
2, da CLT. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1721/1997. Requerentes: Partido dos
Trabalhadores (PT), Partido Democrtico Trabalhista (PDT) e Partido Comunista do Brasil (PC
do B). Relator: Ministro Carlos Britto. Braslia, DF, 11 de outubro de 2006. Disponvel em:
http://www.stf.gov.br. Acesso em: 12 jan. 2007.

BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Direito do Trabalho. Suspenso da vigncia do art. 453,
1, da CLT. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1770/1998. Requerentes: Partido
Democrtico Trabalhista (PDT) e Partido Comunista do Brasil (PC do B). Relator: Ministro
Joaquim Barbosa. Braslia, DF, 11 de outubro de 2006. Disponvel em: http://www.stf.gov.br.
Acesso em: 12 jan. 2007.

BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Direito Individual do Trabalho. Efeitos da aposentadoria
espontnea. Orientao Jurisprudencial n 177, da SDI, Subseo I, cancelada pelo Tribunal
Pleno em 25 de outubro de 2006. Disponvel em: http://www.tst.gov.br. Acesso em: 10 jan.
2007.

BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho (4 Turma). Direito Individual do Trabalho. Indenizao
do FGTS na resciso do contrato de trabalho por aposentadoria espontnea. Recurso de
Revista n 616084/1999.4. Recorrente: Jos Paulo de Los Santos e outros. Recorrida:
Companhia Estadual de Energia Eltrica CEEE. Relator: Ministro Ives Gandra da Silva Martins
Rev. Jur., Braslia, v. 8, n. 83, p.01-11, fev./mar., 2007
11
Filho. Braslia, DF, 30 de agosto de 2006. Disponvel em: http://www.tst.gov.br. Acesso em: 16
jan. 2007.

BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho (1 Turma). Direito Individual do Trabalho. Indenizao
do FGTS na resciso do contrato de trabalho por aposentadoria espontnea. Recurso de
Revista n 2501/2002-900-04-00.2. Recorrente: lio Rodrigues da Silva. Recorrida: Carlos
Becker Metalrgica Industrial Ltda. Relator: Ministro Joo Oreste Dalazen. Braslia, DF, 18 de
outubro de 2006. Disponvel em: http://www.tst.gov.br. Acesso em: 16 jan. 2007.


Revista Jurdica
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/revistajuridica/index.htm

Artigo recebido em 29/12/2006 e aceito para publicao em
31/01/2007

A Revista Jurdica destina-se divulgao de estudos e trabalhos
jurdicos abrangendo todas as reas do Direito.

Os originais sero submetidos avaliao dos especialistas,
profissionais com reconhecida experincia nos temas tratados.

Todos os artigos sero acompanhados de uma autorizao expressa
do autor, enviada pelo correio eletrnico, juntamente com o texto
original.