2 O Direito Natural clssico: definio e caractersticas

O pensamento acerca do Direito Natural remonta Grcia antiga, com a

formulao jusnaturalista de ARISTTELES (384-322 a.C.).
O Estagirita foi com razo chamado de pai do Direito Natural, pois a
partir dele que o pensamento humano formulou as categorias necessrias
para um conhecimento depurado do Direito Natural 1 294.
Assim, vislumbrando a vida social, e o conjunto das relaes jurdicas,
ARISTTELES define a Justia como virtude, consistente no hbito de dar a
cada um o que seu, nas vertentes do justo natural (que em todos os
lugares tem a mesma fora) e do justo legal (decorrente da lei positiva de
determinado lugar)2

A doutrina jusnaturalista foi tambm empreendida pelo pensamento estico,

mormente com Marco Tlio CCERO (106-43 a.C.), em suas obras De Legibus
e De Republica3 com repercusses no prprio Direito Romano.
Destarte, com esses alicerces, a Escolstica, principalmente com S.TOMS
DE AQUINO (1225-1274)4 , estabeleceu de forma profunda uma doutrina do
Direito Natural Clssico5

1 Cf. J. HERVADA. Historia de laCiencia cit., p. 53.

No mesmo sentido o ensinamento de

M.VILLEY, ao afirmar que, para o conhecimento do objeto e das fontes do Direito, nada mais proveitoso
do que a leitura de Aristteles e S. Toms de Aquino, cujos ensinamentos sobre a doutrina do Direito
Natural podem servir para preencher os vazios da teoria jurdica contempornea; e ao pregar que ao
Zurckzu Kant do final do sculo XIX, deve ser preferido este outro adgio: Zurck zum Aristoteles !. Cf.
Abrgdudroitnaturelclassique. In: Archives de Philosophiedudroit, n.6. Paris: Sirey, 1961, pp. 27-28
(traduo do autor).

2Uma parte da justia poltica natural, a outra legal. A natural tem a mesma eficcia em todos os
lugares, e no depende de nossa opinio; a legal originariamente indiferente, se deve ser assimou de
algum outro modo, mas, uma vez posta, deixa de ser indiferente : tica a Nicmaco, livro 5, cap. 7,
1135 a (consultamos a edio espanhola, do Centro de Estudios Polticos y Constitucionales Madrid,
2002. Traduo de Maria Araujo e Julin Maras, com introduo e notas deste, p.81).

3Consultamos LasLeyes. Traduo espanhola, introduo e notas de lvaro D Ors. Madrid: Instituto de
EstudiosPoliticos, 1953. O jusnaturalismo de CCERO analisado com mais detalhes no item 4.2.2, infra.

4 Especialmente no Tratado da Justia feito na Suma de Teologia (II-IIae).

5Para J. HERVADA, a doutrina do Direito Natural formulada por S. TOMS DE AQUINO uma teoria
completa, que se projetar sem interrupo at nossos dias. Cf. Historia de laCiencia cit., p. 142.

Apresentado esse breve escoro histrico6 , para que seja possvel uma
definio de Direito Natural com bases slidas, preciso que se entenda o
verdadeiro sentido do prprio termo Direito Natural, apreendendo-se
corretamente seu significado e suas caractersticas; e isso necessrio
porque ao longo da histria nem sempre houve concordncia acerca do
significado dessa expresso7.

importante, pois, que se busque uma definio de Direito Natural, bem

como o detalhamento de suas caractersticas.
O Direito Natural trata-se de tema rduo, em relao ao qual chega a reinar
uma certa confuso terminolgica 8, que afetou at mesmo o estudo de
cientistas do Direito do quilate de Kelsen 9 e Bobbio10
Por isso, visando um aclaramento conceitual, aps essa breve exposio
introdutria passamos a registrar, a modo de compilao, a definio de
Direito Natural (nessa concepo clssica, aristotlico-tomista e com razes
no prprio Direito Romano) e a explanao de suas principais
caractersticas, feita por vrios doutrinadores que se debruaram sobre o
tema.

6 Jacques MARITAIN formula da seguinte maneira a sntese histrica do Direito Natural: A idia autntica
da lei natural uma herana do pensamento greco-cristo. No se reporta apenas a Grotius, que, na
realidade, comeou a deform-la, mas antes mas antes dele, a Surez e a Francisco de Vitria e, antes
deles ainda, a Santo Toms de Aquino. S este incluiu a matria dentro de uma doutrina totalmente
consistente, mas expressa infelizmente num vocabulrio pouco claro, de modo que suas qualidades mais
profundas foram logo desconsideradas e omitidas. Podemos ainda reportar-nos a um passado mais
antigo, at Santo Agostinho, os Padres da Igreja e So Paulo. Lembremo-nos daquele dito de So Paulo:
quando os Gentios, que no possuem a Lei, praticam por natureza as coisas contidas na Lei, esses
Gentios, no tendo a Lei, so uma lei para si mesmos ... (So Paulo, Rom. 2-14). Podemos mesmo ir
alm, at Ccero, at os Esticos, at os grandes moralistas da Antiguidade e os seus grandes Poetas,
particularmente Sfocles. Antgona que tinha plena conscincia de que, transgredindo a lei humana e
sendo por ela aniquilada, estava obedecendo a um mandamento melhor, s leis no escritas e imutveis
a eterna herona da lei natural. Pois que, como ela o diz, essas leis no escritas no nasciam do
capricho de hoje ou de ontem, mas vivem sempre e para sempre e nenhum homem sabe de onde
provm (Sfocles, Antgona) . Cf. O Homem e o Estado. 4a ed. Rio de Janeiro: Agir, 1966, p.87.

7prprio termo natural, e o sentido de natureza, tanto na linguagem

coloquial quanto no sentido filosfico, tm mltiplos significados, o que por
si s evidencia a dificuldade dessa tarefa conceitual. Cf. J. HERVADA. Historia
de laCiencia cit., p. 27.
8Essa confuso terminolgica e conceitual revela-se, por exemplo, na seguinte questo: quando os
positivistas lanam crticas ao jusnaturalismo, a qual Direito Natural esto se referindo: concepo
clssica do Direito Natural, ou a sua formulao racionalista advinda a partir do sculo XVII?

9 As crticas que Kelsen pensa dirigir contra a idia do Direito Natural demonstram que ele no conhece
nem mesmo minimamente sua forma principal. A forma primeira e autntica do Direito Natural deve ser
estudada diretamente em seus criadores: Aristteles, pai da doutrina e Santo Toms, que a coroa com
uma teologia, alm de ser maravilhoso intrprete. Michel VILLEY. Abrg Du droit naturel classique cit.,
p. 26 (grifo e traduo do autor).

10 No trabalho de Norberto Bobbio Alguns argumentos contra o Direito Natural (em: Kelsen, Bobbio e
outros, Critica delDerecho natural, Madrid, Taurus, 1966) criticam-se as doutrinas de Hobbes, Pufendorf,
Achenwall, Rousseau, Thomasius, Grocio y Wolff, todos pertencentes s escolas racionalista e naturalista
do Direito Natural (...) : cf. Carlos Ignacio MASSINI CORREAS. Sobre el realismo jurdico (Los
fundamentos delderecho natural clasicoenelpensamiento de Michel Villey). Buenos Aires: Abeledo-Perrot,
1978, p. 34. No mesmo sentido a observao de Dario QUAGLIO (cf. Giorgio Del Vecchio:
ildirittofraconcetto e idea, pp. 50-51) : Quando Bobbio critica o Direito Natural, tem presente de modo
particular o jusnaturalismo moderno; tanto isso verdade que este ponto de vista emerge tambm da
leitura das obras escritas depois daquela por ns at agora citada Giusnaturalismo e positivismo
giuridico. (...) Nas palavras de Bobbio pode-se distinguir uma equao entre jusnaturalismo e
jusnaturalismo moderno ).
E realmente, pela leitura do captulo VII da obra de Norberto BOBBIO
Giusnaturalismo e positivismo giuridico (2a ed. Milano: EdizionidiComunit, 1972), intitulado
argumentos contra o Direito Natural (pp. 163-178), percebe-se que as crticas ali feitas referem-se ao
Direito Natural Racionalista, e no ao Direito Natural Clssico veja-se, por exemplo, as referncias ao
pensamento de Grcio, Hobbes, Pufendorf e Rousseau.
Na interessante observao de J.
HERVADA, tal ataque ao Direito Natural racionalista equivale tentativa de matar um cadver: cf.
Histria de laCiencia cit., p. 27.