EXMO. SR.

MINISTRO PRESIDENTE DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

AFONSO BERTOLLOS, brasileiro, solteiro, Servidor Pblico Federal, carteira de

identidade n 000000, expedido por XXX, inscrito no CPF n 00000, residente e
domiciliado Rua 00000, n 00000, Centro, Rio de Janeiro-RJ, CEP 00.000-000, por
seu Advogado, XXX, OAB/RJ 00, com escritrio rua XXX, nesta cidade, endereo
que indica para os fins do art.39, I do CPC, com fundamento no artigo 5, inciso LXXI,
da Constituio Federal, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia impetrar:

MANDADO DE INJUNO

Em face da PRESIDENTA DA REPBLICA, que poder ser localizada Praa dos

Trs Poderes, Palcio do Planalto, 3 andar, Braslia, Distrito Federal, CEP 70150-900,
ou atravs do Advogado Geral da Unio, mediante as seguintes razes de fato e de
direito.

I- DA LEGITIMIDADE PASSIVA
Tratando-se de mandado de injuno destinado a obter a regulamentao
do direito aposentadoria especial por servidor federal que exerce, supostamente,
atividades consideradas insalubres e periculosas, a nica legitimada passiva a
Excelentssima Presidenta da Repblica, nica autoridade pblica capaz de, nos termos
da Constituio Federal, deflagrar o processo legislativo necessrio edio da Lei
Complementar federal indispensvel a regulamentar o disposto no art. 40, 4, da Carta
Magna.
II DA COMPETNCIA E DA NORMA CONSTITUCIONAL DE EFICCIA
LIMITADA
O artigo 102, I, q da CF/88, evidencia a competncia dessa Suprema
Corte para o processamento e julgamento de mandado de injuno, vez que a norma
regulamentadora necessria aplicao imediata dos dispositivos previstos no 4,
incisos II e III, do artigo 40, da Constituio Federal, atribuio do impetrado.
Como cedio, o mandado de injuno o remdio constitucional
adequado a suprir omisses legislativas decorrentes da inrcia dos legisladores que
torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais, uma vez que inexiste
lei complementar reguladora da norma constitucional de eficcia contida.
III - DOS FATOS
O Impetrante servidor pblico federal lotado no Arsenal de Marinha do
Rio de Janeiro e exerce a atividade de Inspetor de Qualidade de produtos explosivos
desde 1991.
Em decorrncia da habitualidade do contato com produtos explosivos,
o impetrante fica exposto a alto risco de exploses e tem sua integridade fsica sujeita a
diversas substncias nocivas a sade.
Por est sujeito a periculosidade e insalubridade, obviamente, no tem
condies regulares de trabalho e por isso, a Constituio Federal, em seu art. 40, 4 II

e III dispe que ter direito a uma aposentadoria especial. Contudo, a norma
constitucional tem sua eficcia condicionada a lei complementar que ir dispor sobre a
matria, a qual, ainda no foi editada.
Diante do quadro exposto, o Impetrante, por via administrativa,
requereu a concesso da aposentadoria especial em face da Adm. Pblica. No obstante,
seu pedido foi negado sob o argumento que a concesso do benefcio invivel tendo
em vista que ainda no foi editada norma reguladora.
O servidor pblico no pode ficar sem ter seu direito socorrido por
inrcia do Legislativo, devendo, por tanto, se socorrer do judicirio para sanar o
problema da ineficcia das disposies constitucionais, objetivando que a Suprema
Corte legisle no caso concreto, produzindo a deciso efeito erga omnes at que venha
norma integrativa pelo Legislativo (de acordo com a posio concretista geral).
IV - DO DIREITO
Como cedio o art. 40, 4, inciso II da Constituio Federal define
que a lei complementar estabelecer os critrios diferenciados para aposentadoria dos
servidores pblicos que exercem atividades de riscos. Todavia, como j dito, no h
norma regulamentadora do direito estabelecido, o que acarreta a inefetividade da norma
constitucional.
Nesse sentido, Canotilho discorre que o mandado de injuno limita a
inrcia legislativa diante da sua obrigao jurdica-constitucional e Alexandre de
Moraes acredita que visa ao combate da sndrome da inefetividade das normas
constitucionais.
Tal inefetividade resulta em morosidade legislativa, a qual, contudo
no pode deixar o cidado sem ter seu direito resguardado. Por tais fundamentos,
necessrio se faz reconhecer a aplicao de normas correlatas para suprir as
obscuridades legislativas.
Vale ressaltar, que diante dessa lacuna legislativa, o STF j tem
entendimento sumulado:

Smula Vinculante 33: Aplicam-se ao servidor

pblico, no que couber, as regras do regime geral da
previdncia social sobre aposentadoria especial de
que trata o artigo 40, 4,inciso III da Constituio
Federal, at a edio de lei complementar especfica.
Diante da omisso normativa do legislador, est sendo aplicada, por
analogia, o regimento da aposentadoria especial para os trabalhadores do setor privado,
conforme artigo 57, 1, Lei n 8.213, que dispe sobre os Planos de Benefcios da
Previdncia Social:
Nesse sentido, o disposto no Artigo 57, 1, Lei n 8.213:
Art. 57. A aposentadoria especial ser devida, uma
vez cumprida a carncia exigida nesta Lei, ao
segurado que tiver trabalhado sujeito a condies
especiais que prejudiquem a sade ou a
integridade fsica, durante 15 (quinze), 20 (vinte)
ou 25 (vinte e cinco) anos, conforme dispuser a lei.

1 A aposentadoria especial, observado o disposto

no art. 33 desta Lei, consistir numa renda mensal
equivalente a 100% (cem por cento) do salrio de
benefcio.
Nesse sentido, a jurisprudncia do STF se consolida:
EMENTA:

MANDADO

DE

INJUNO.

APOSENTADORIA DO SERVIDOR PBLICO.

ARTIGO 40, 4, DA CONSTITUIO DA
REPBLICA.

AUSNCIA

COMPLEMENTAR

DE

DISCIPLINAR

LEI
A

MATRIA. NECESSIDADE DE INTEGRAO

LEGISLATIVA. 1. Servidor pblico. Investigador
da polcia civil do Estado de So Paulo. Alegado

exerccio

de

atividade

sob

condies

de

periculosidade e insalubridade. 2. Reconhecida a

omisso legislativa em razo da ausncia de lei
complementar a definir as condies para o
implemento

da

aposentadoria

especial.

3.

Mandado de injuno conhecido e concedido

para comunicar a mora autoridade competente
e determinar a aplicao, no que couber, do art.
57 da Lei n. 8.213/91. - Deciso - O Tribunal, por
unanimidade, concedeu a ordem, nos termos do voto
da Relatora. Em seguida, resolvendo questo de
ordem suscitada pelo Senhor Ministro Joaquim
Barbosa, autorizou que os Ministros decidam
monocrtica e definitivamente os casos-idnticos.
Votou o Presidente, Ministro Cezar Peluso (VicePresidente). Ausentes, justificadamente, o Senhor
Ministro

Gilmar

Mendes

(Presidente),

em

representao do Tribunal no exterior, e a Senhora

Ministra Ellen Gracie. Plenrio, 15.04.2009. (MI
795

/DF-DISTRITO-FEDERAL-MANDADO-

DE-INJUNO-Relator(a):

Min.

CRMEN

LCIA Julgamento: 15/04/2009 rgo Julgador:

Tribunal Pleno)
O Ministro Roberto Barroso em julgamento no STF concedeu a ordem em
parte para reconhecer a existncia de omisso normativa quanto ao direito
aposentadoria especial de servidores pblicos (CF, art. 40, 4, III) e determinar
autoridade administrativa que analise o requerimento do impetrante luz da disciplina
vigente no regime geral de previdncia social (Lei 8.213/1991, art. 57).
Dessa forma, mesmo que o impetrante no tenha impetrado mandado de
injuno junto a Suprema Corte, a Adm. Pblica no esta autorizada a negar provimento
em relao ao pedido de aposentadoria especial, nos casos de trabalho insalubre ou
perigoso, a medida que est pacificado o entendimento do Supremo Tribunal Federal no

sentido de que teriam direito a aposentadoria especial os servidores pblicos que se

enquadram no artigo 40 4 da CF, com base na lei 8.213/91.
Nesse sentido, h o seguinte julgado do STF:
AGRAVO REGIMENTAL EM MANDADO DE
INJUNO.

DIREITO

PREVIDENCIRIO.

APOSENTADORIA ESPECIAL. ART. 40, 4,

CONSTITUIO
CELETISTA.
ORDEM

FEDERAL.

REGIME

INAPLICABILIDADE
INJUNCIONAL.

DA

REGIME

ESTATUTRIO. SMULA VINCULANTE 33.

1. Sendo o Impetrante contratado pelo Estado de
So Paulo pelo regime celetista, descabe falar-se
em concesso de ordem injuncional quanto a este
vnculo. 2. Em relao aposentadoria especial
dos servidores pblicos vinculados a regime
prprio que exercem atividade em condies
prejudiciais sade ou integridade fsica,
prevista no artigo 40, 4, inciso III, esta Corte j
pacificou entendimento em 09.04.2014, quando o
Plenrio aprovou a Smula Vinculante 33, cujo
contedo deve ser observado por todos os rgos
da Administrao Pblica direta e indireta,
federal,

estadual

municipal.

3.

Agravo

regimental do Estado de So Paulo provido e

agravo regimental do Municpio de Jundia
negado. (MI 3471 ED-segundos, Relator(a): Min.
EDSON FACHIN, Tribunal Pleno, julgado em
26/11/2015, PROCESSO ELETRNICO DJe-248
DIVULG 09-12-2015 PUBLIC 10-12-2015)
Isto posto, o impetrante requer seja aplicada ao seu caso, por analogia, a lei
8.213/91, que lhe permite gozar do benefcio da aposentadoria especial em razo da

insalubridade e periculosidade no trabalho que desempenha, suprindo, desse modo, a

omisso legislativa.
V - DO PEDIDO
Ante o exposto, requer:
1. a notificao da autoridade coatora para que, querendo, preste as informaes que
julgarem necessrias ao caso, no prazo de lei;
2. a cincia do rgo de representao judicial da Unio Federal, para, querendo,
ingressar no feito;
3. a concesso da ordem determinando a aplicao analgica , a lei 8.213/91, que lhe
permite gozar do benefcio da aposentadoria especial em razo da insalubridade e
periculosidade no trabalho que desempenha, suprindo, desse modo, a omisso
legislativa;
4. a intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico, para atuar como
fiscal da lei.
VI PROVAS
Protesta pela produo de todas as provas em direito admitidas.
VI VALOR DA CAUSA
Concede causa o valor de R$ 1.000,00 (um mil reais).

Nestes Termos
Pede deferimento.
Maca, 01 de Fevereiro de 2016.
Advogado
Mat. 000 OAB-RJ