Workshop

TEMAS DE PROCESSO EXECUTIVO

Ao de Formao Contnua Tipo D
Lisboa, 23 de janeiro de 2015

Local: Sala de Vdeo do Centro de Estudos Judicirios, Largo do Limoeiro, Lisboa

J. H. Delgado de Carvalho

(Artigos 740. e 741. nCPC)

 Legitimidade passiva na ao declarativa

Legitimidade passiva na ao executiva
Interveno processual do cnjuge
Regime de execuo do ttulo executivo

 Designam-se como dvidas comuns as dvidas que tm por

fonte um facto praticado por ambos os cnjuges (art. 1691.,
n. 1, al. a) Cciv; art. 34., n. 3, 1. parte CPC)
Litisconsrcio necessrio (ilegitimidade suprvel);
Uma vez que est em causa a conformao subjetiva da instncia,
pode/deve o juiz convidar o autor a fazer intervir o outro cnjuge, ao
abrigo do disposto nos arts. 6., n. 2 e 590., n. 2, al. a), concedendolhe prazo para o efeito.

 Aquela interveno feita nos termos dos artigos 316. e seguintes e, em

princpio, apenas pode ser deduzida at ao termo da fase dos
articulados, [cfr. art. 318., n. 1, al. a)]; depois desse momento
processual, a interveno do cnjuge pode ser requerida nos termos do
art. 261. (at ao 30 dia subsequente ao trnsito em julgado da deciso
que julgou a ilegitimidade).
Sendo a interveno principal do cnjuge requerida pelo exequente ou
pelo executado, e considerando que o chamado pode, nos termos do n.
3 do artigo 319., deduzir a sua interveno em articulado prprio em
prazo igual ao da contestao, no deve ser proferido o despacho
saneador ou a sentena, consoante os casos, sem o decurso do referido
prazo, pelo que, nessa medida, ocorre uma situao atpica de suspenso
da instncia (Cons. Salvador da Costa, Os Incidentes da Instncia, 2. ed.,
pg. 107).

 A sentena constitui caso julgado quanto ao cnjuge chamado

(art. 320. CPC);
A questo da comunicabilidade da dvida e, reflexamente, a
legitimidade passiva ficam definitivamente decididas e fixadas,
formando-se sobre elas caso julgado (ainda que a deciso seja
contrria ao direito substantivo devido ao efeito constitutivo
do caso julgado).

 Designam-se como dvidas comunicveis as dvidas que tm

por fonte um facto praticado apenas por um dos cnjuges, mas
em que ocorre uma causa, legal ou voluntria, de comunicao
da responsabilidade (arts. 1691., n. 1, als. b) a d) e 1693.,
n. 2 Cciv), tendo o autor em vista executar a deciso sobre os
bens comuns do casal e, subsidiariamente, sobre bens prprios
do cnjuge no contratante (art. 1695., n. 1 Cciv; e art. 34.,
n. 3, 2. parte CPC)

 Artigo 34., n. 3, 2. parte CPC

Litisconsrcio necessrio (Prof. M. T. de Sousa)
O litisconsrcio acompanha o regime substantivo da responsabilidade
patrimonial pelo pagamento da dvida, pelo que, se por esta forem
responsveis bens comuns ou bens prprios do cnjuge no contratante
(art. 1695., n. 1 Cciv), devem ser demandados ambos os cnjuges.
A correspondncia entre a responsabilidade patrimonial dos cnjuges e a
legitimidade processual no est na disponibilidade das partes,
nomeadamente do autor.
Litisconsrcio voluntrio (Prof. J. Lebre Freitas)
Ao autor facultado optar entre a propositura da ao s contra o
cnjuge que contraiu a dvida (aceitando a qualificao da dvida como
prpria) ou contra ambos os cnjuges (dvida comum); o exequente pode
no querer penhorar o bem comum.
Mas a qualificao da dvida conjugal, como prpria ou comum, no resulta de uma
opo do legislador?

 Artigo 34., n. 3, 2. parte CPC

, todavia, consensual que este segmento da norma apenas
aplicvel ao declarativa.

 Sendo a dvida comum e constando ambos os cnjuges do ttulo

executivo, existe litisconsrcio necessrio, sendo ambos
executados (arts. 34., n. 3, 1. parte, e 53., n. 1);

 Sendo a dvida comum mas apenas um deles consta do ttulo

executivo: distinguir em funo da natureza do ttulo executivo.
No caso de sentena judicial (pressupe que no foi requerida a interveno
principal do cnjuge que no contraiu a dvida, quer pelo exequente quer
pelo cnjuge demandado), a questo da comunicabilidade da dvida e,
reflexamente, a legitimidade passiva ficam definitivamente decididas e
fixadas, formando-se sobre elas caso julgado (ainda que a deciso seja
contrria ao direito substantivo devido ao efeito constitutivo do caso
julgado). Fica, por isso, precludida a possibilidade de fazer intervir na ao
executiva o outro cnjuge. A dvida dever ser tratada como sendo dvida
prpria do cnjuge demandado.
O cnjuge devedor pode exigir do outro a compensao devida por ter
respondido sozinho por uma dvida (substantivamente) comum (art.
1697., n. 1, CCiv)? (questo: saber se na anterior ao declarativa, o
ru tinha o nus de promover a interveno do seu cnjuge).

 Se o ttulo executivo for extrajudicial, apenas o cnjuge que figura no

ttulo pode ser demandado na ao executiva (art. 53., n. 1):
Logo, s aquele que contraiu a dvida executado;

Mas como executar o ttulo, diverso de sentena, em que

apenas um dos cnjuges nele figura mas a dvida da
responsabilidade comum ?
Como fazer intervir na ao executiva o cnjuge no
contratante ?

 Incidente de comunicabilidade, que pode ser suscitado quer

pelo exequente (art. 741.) quer pelo cnjuge executado (art.
742.).
Tem-se em vista constituir o cnjuge no contratante como
executado (regime especial do incidente de interveno de
terceiros principal provocada enxertado na ao executiva),
permitindo-se ao credor atingir, para alm dos bens comuns do
casal (e arrecadar a totalidade do produto da sua venda),
ainda os bens prprios do cnjuge, que respondem
subsidiariamente pela dvida, ou seja, na falta ou insuficincia
de bens comuns (art. 1695., n. 1 Cciv).

 H autores que consideram estar em causa a formao de um

novo ttulo executivo (agora, contra o cnjuge) de natureza
parajudicial (Prof. Lebre de Freitas);
Outros
entendem que se trata de uma extenso da
exequibilidade do ttulo inicial ao cnjuge (Prof. M. Teixeira de
Sousa);

 Estando penhorados bens comuns, se no ttulo executivo (judicial ou

extrajudicial) apenas um dos cnjuges figurar como devedor e/ou a dvida
for da responsabilidade prpria do cnjuge contratante (art. 740.):
Tem de ser citado o cnjuge do executado, sob pena de a execuo no
poder prosseguir sobre os bens comuns penhorados (arts. 33., n. 1, 34.,
n. 1 e 786., n. 1, al. a), 2. parte, CPC);
O cnjuge no contratante parte legtima na execuo movida apenas
contra o cnjuge devedor, na sequncia da penhora de bens comuns do casal.

Citado o cnjuge, tem este o estatuto de parte principal; O cnjuge fica

ao lado do executado numa situao de litisconsrcio sucessivo passivo
(necessrio, pelo menos na sequncia da penhora de bens imveis art.
34., n. 1 CPC), com os poderes de ambos totalmente equiparados?
O executado casado, num dos regimes de comunho, sem a presena do
cnjuge parte ilegtima na causa para prosseguir na venda do imvel
penhorado (art. 33., n. 1 CPC).

 Requerer a separao de bens ou fazer prova dessa

separao, juntando certido comprovativa da pendncia de
ao em que a separao j tenha sido requerida (n. 1).
No obstante o disposto no artigo 740., n. 2 do Cd. Proc. Civil, a
referncia ali feita apensao do requerimento de separao tem de
ser entendida cum grano salis, pois o que se ter querido dizer que o
cnjuge do executado deve fazer prova na execuo de que instaurou
em cartrio notarial processo de inventrio com a finalidade de
separao de bens ou que instaurou ao em que a separao de bens
tambm tenha sido requerida;
tendo em vista a suspenso da execuo at partilha, no seguimento,
alis, do que preceitua a parte final, do n. 1 do mesmo normativo legal.

 Efetuada a citao, no sendo requerida a separao de bens ou

feita a sua prova, a execuo prossegue sobre os bens comuns do
casal penhorados (art. 740., n. 1, parte final).
Nesta hiptese, porque o cnjuge no responde pela dvida, este no se
torna executado (no possvel penhorar os seus bens prprios);

Como pela dvida responde subsidiariamente a meao do

executado (art. 1696., n. 1 Cciv), o bem comum penhorado, mesmo
em caso de silncio do cnjuge, no responde integralmente pela
dvida exequenda (a totalidade do produto da venda no reverte
para pagamento do exequente). O credor apenas pode arrecadar
metade do seu valor, ou seja, a meao desse bem, que, afinal, o
que constitui a garantia do credor (arts. 1696., n. 1 e 1730., n. 1
Cciv).

 A circunstncia de a execuo prosseguir sobre os bens comuns, em caso de

silncio do cnjuge, no advm tanto da admisso de factos (os factos que
ficam assentes dizem respeito insuficincia dos bens prprios do cnjuge
devedor o exequente no invocou a comunicabilidade da dvida), como
tambm devido revogao da moratria anteriormente prevista no artigo
1696., n. 1 CCiv, operada atravs do DL n. 329-A/95, de 12 de
dezembro (cfr. art. 4., n. 1 deste diploma legal), pelo que deixou de ser
aplicvel penhora do direito meao o regime previsto no artigo 743.
CPC, ou seja, nada obsta que o bem comum seja penhorado na sua
totalidade.
No sendo aplicvel o disposto no n. 1 do artigo 743. CPC, os bens
comuns do casal podem sempre ser penhorados, mesmo quando a dvida
exequenda for considerada prpria do executado, e independentemente da
natureza comercial ou civil da dvida.

 Tendo sido requerida a separao de bens comuns, se os bens

penhorados forem adjudicados ao executado, a execuo
prossegue sobre tais bens (o credor arrecada a totalidade do
produto da venda);
Se os bens penhorados no forem adjudicados ao executado, a
execuo prossegue com a penhora de outros bens deste,
incluindo aqueles que lhe couberam pela partilha.
Nesta situao, a penhora anterior mantm-se at que sejam penhorados
outros bens (justificao: evitar conluios entre os cnjuges para sonegar
bens do patrimnio do executado);
Porque a interveno dos credores no processo de inventrio
facultativa, a sua omisso no tem efeito preclusivo quer o credor no
seja chamado quer seja citado e no tenha reclamado o seu crdito, no
fica inibido de exigir o pagamento pelos meios comuns;

 Quanto definio da titularidade dos bens comuns (qual o cnjuge a

quem o bem adjudicado), porque a partilha s oponvel aos credores
depois de registada (pois a partilha um dos efeitos do divrcio: art.
1789., n. 3 Cciv), se algum bem comum for penhorado (e esta penhora
registada) antes da data daquele registo, a partilha pela qual esse bem
foi adjudicado ao cnjuge no devedor inoponvel ou ineficaz
relativamente execuo (arts. 819. e 824., n. 2 do Cciv) ao credor
exequente e aos credores reclamantes que se apresentaram a reclamar
crditos e ainda que o terceiro adquirente se encontre de boa-f
(desconhea, sem culpa, a existncia da penhora), j que entre ns a
posse no vale ttulo; logo, o melhor fazer intervir os credores no
inventrio.
Soluo contrria, conduziria a que as perspetivas de cobrana
coerciva fossem facilmente neutralizadas atravs de uma partilha,
boa convenincia do devedor e conivncia do seu ex-cnjuge.

Poder o cnjuge deduzir oposio penhora? (a favor):

Pelo menos, quando a penhora recaia sobre bens imveis ou estabelecimento

comercial comuns (art. 1682.-A, n. 1 Cciv), alegando que existem bens
suficientes prprios do executado (art. 784., n. 1, al. b) CPC; e art. 1696.,
n. 1 Cciv) ou algum dos bens comuns indicados no n. 2 do art. 1696. Cciv
[justificao: arts. 786., n. 1, al. a), 1. parte, e 787., n. 1 CPC: estes
normativos continuam a prever a equiparao de estatuto processual entre o
cnjuge e o executado quando est em causa a possibilidade de alienao
forada de bens que s por ambos podem ser alienados art. 34., n. 1
(litisconsrcio passivo necessrio na sequncia da penhora de bens imveis)];
Por argumento a fortiori, pois assiste-lhe esse direito processual quando sejam
penhorados bens que no so seus (mas prprios do executado), como na
hiptese prevista na 1. parte da al. a) do n. 1 do art. 786. (cfr. art. 787.,
n. 1 CPC);
No existe justificao plausvel para impor ao cnjuge o recurso ao processo
de inventrio, mais moroso e dispendioso, se aquele pode alcanar o mesmo
resultado suscitando o incidente de oposio penhora;

 A oposio penhora ter de ser deduzida no mesmo prazo em que

requerida a separao de bens (20 dias a contar da citao);
Parece no haver utilidade processual no uso, em simultneo, dos dois meios
processuais, pois o inventrio anula o efeito que se pretende obter atravs
da oposio.

 Contra a admissibilidade da oposio penhora:

o texto do n. 2 do artigo 787. CPC que, face

autonomizao do n. 1, parece incutir a
ideia de dois estatutos processuais distintos,
diferentemente do regime pretrito que previa
um s estatuto do cnjuge vlido para as trs
situaes (cfr. art. 864.-A CPC/61) e igual ao
do executado:

o Penhora de bens imveis ou estabelecimento comercial,

prprios ou comuns (art. 1682.-A, n. 1 Cciv);
o Penhora de bens comuns do casal quando no tenha
sido invocada a comunicabilidade da dvida;
o Quando tenha sido citado para declarar se aceita a
comunicabilidade da dvida.
e ainda, porque deixou de prever-se a alternativa que
existia entre o n. 1 e o n 2 do artigo 825. do CPC/61
(soluo que se harmonizava com a opo por um s
estatuto do cnjuge).

 Sintetizando a inadmissibilidade da oposio penhora: o texto do n. 2

do artigo 787. CPC que, face autonomizao do n. 1, parece incutir a
ideia de dois estatutos processuais distintos; e ainda, porque deixou de
prever-se a alternativa que existia entre o n. 1 e o n 2 do artigo 825. do
CPC/61 (os poderes do cnjuge e do executado parecem no ser
totalmente equiparados).

 A mesma argumentao (a favor e contra) vale no que se refere

admissibilidade, ou no, da deduo pelo cnjuge de oposio execuo;
Na afirmativa, o cnjuge poder usar, em simultneo, o inventrio e a
oposio execuo;
E podendo cumular diversos fundamentos de oposio (art. 731.).
Equiparao ao estatuto processual do executado.

Soluo porfiada: na sequncia da penhora de bens imveis ou

estabelecimento comercial (comuns), existe litisconsrcio passivo necessrio (art.
34., n. 1 CPC), e uma vez citado o cnjuge, este adquire o estatuto de parte
principal, com poderes totalmente equiparados aos do executado.
A autonomizao dos dois nmeros do artigo 787. apenas serve para tornar
claro que, quando o exequente invocar a comunicabilidade da dvida, o
cnjuge do devedor no pode recusar essa comunicabilidade, requerendo a
separao de bens (prevalncia da vontade do credor por contraposio ao
regime pretrito que estabelecia a soberania da vontade do cnjuge).
Se o cnjuge apenas recusasse a comunicabilidade, impedia que a
execuo prosseguisse tambm contra si (obstando a que nela fossem
subsidiariamente penhorados os seus bens prprios); se, para alm de
recusar, requeresse, ainda, a separao de bens ou a provasse, a execuo
nem sequer podia prosseguir sobre os bens comuns penhorados (cfr. art.
825., n. 4 CPC/61).

 A citao do cnjuge, no caso previsto no n. 1 do art. 740.,

no precedida de despacho liminar, pois este no responde
pela dvida.
A citao do cnjuge no tem de ser requerida pelo
exequente, cabendo ao agente de execuo a iniciativa de a
ela proceder aps penhora, no prazo de 5 dias a contar do
apuramento da situao registral dos bens (art. 786., n.s 1,
al. a), e n. 8).

 O cnjuge pode deduzir embargos de terceiro quando tenha

sido omitida a sua citao, nos termos do artigo 786., n.s 1,
al. a) e 5 do CPC, para defender o seu direito meao nos
bens comuns, com o fundamento de que os bens prprios ou
bens comuns foram indevidamente atingidos pela penhora (art.
343. do CPC).
No Acrdo do TRE de 31.01.2008, in CJ Ano XXXIII, Tomo I, pg. 245,
doutrinou-se que a citao, ainda que indevida, do cnjuge do executado
para a ao executiva confere-lhe a posio de parte principal, impedindoo de embargar de terceiro.

 Deduzir oposio execuo, com base em qualquer dos

fundamentos [arts. 726., n. 7, 731., 741, n. 2, parte final, e n. 3,
al. a), e 787., n. 2].
Para se entender que o cnjuge pode deduzir oposio nos mesmos termos
do executado, teoricamente mais aceitvel considerar que no h
formao de um novo ttulo contra aquele, mas antes verifica-se a extenso
ao cnjuge da exequibilidade do ttulo extrajudicial oponvel ao executado
(MTS).

Deduzir oposio penhora se, antes ou depois da penhora dos

bens comuns, tiverem sido penhorados bens prprios do cnjuge,
sendo aqueles suficientes [art. 784., n. 1, al. b) CPC; e art. 1695.,
n. 1 CCiv].
Este incidente s ganha relevncia aps se ter decidido pela
comunicabilidade da dvida; nessa altura, o cnjuge passa a responder pela
dvida (art. 741., n. 5, 1. parte CPC) e, como tal, considerado executado.
Por isso, tem legitimidade para deduzir oposio penhora (art. 784., n. 1,
promio, CPC).

 Exercer os demais direitos que a lei processual confere ao

estatuto de executado, nomeadamente no apenso de
verificao e graduao de crditos e na fase de pagamento.
No pode requerer a separao de bens quando o exequente
tenha invocado a comunicabilidade da dvida (o mesmo
vale se juntar certido comprovativa da pendncia de ao
em que a separao j tenha sido requerida):

 Prevalece a vontade do exequente sobre a vontade do cnjuge do

executado. Este deixou de ter a faculdade de transformar em prpria
uma dvida que, de acordo com o regime substantivo das dvidas
conjugais, era comum, pois bastava ao cnjuge recusar expressamente a
comunicabilidade da dvida. Entendia-se que havia um comportamento
concludente dessa recusa (recusa tcita) quando requeresse a separao
de bens comuns ou a provasse;

 O cnjuge at pode requerer a separao de bens ou prov-la, mas se o

fizer tal no determina a suspenso da execuo, que prossegue sobre os
bens comuns.
Ter sempre de esperar pela deciso a proferir sobre a questo da
comunicabilidade.
Pelo que, se for requerida a separao de bens, o inventrio ou a respetiva
ao devem, ex officio (do notrio ou juiz de famlia, consoante os casos),
ficar suspensos por existir causa prejudicial (art. 272., n. 1 CPC), j que a
vontade do cnjuge deixou de prevalecer, ou seja, no pela circunstncia
de o cnjuge ter recusado a comunicabilidade, requerendo separao de
bens ou fazendo prova desta, que a dvida substantivamente comum se
transforma em prpria do cnjuge devedor por via processual.

 Aceita expressamente a comunicabilidade da dvida baseada

no fundamento alegado (no o cnjuge que qualifica a
natureza da dvida como prpria ou comum).
Silncio do cnjuge (uma vez efetuada a sua citao,
acompanhada da cominao expressa relativa falta de
impugnao, este ato seguido da omisso de declarar).
Em qualquer destas duas situaes, a execuo prossegue tambm contra
o cnjuge no executado, cujos bens prprios podem ser nela
subsidiariamente penhorados (art. 741., n. 5, 1. parte CPC; art.
1695., n. 1, CCiv), podendo ainda o credor arrecadar a totalidade do
produto da venda de bens comuns.

 Negar expressamente a comunicabilidade (impugnao).

tal obsta produo do efeito cominatrio previsto no n. 2 do artigo 741.
e inviabiliza a extenso ao cnjuge da exequibilidade do ttulo extrajudicial
oponvel ao executado, que permita a execuo tambm contra si.
tem de ser apurado o fundamento da invocao da comunicabilidade da
dvida, mediante a deciso do incidente que passa, na maior parte dos
casos, por apurar a existncia ou no de proveito comum quanto ao destino
da dvida.
Impe-se uma apreciao judicial de facto e de direito sobre os
fundamentos alegados pelo cnjuge para que a dvida exequenda possa
ser considerada prpria do executado; no regime pretrito, a doutrina e
a jurisprudncia consideravam uniformemente que bastava ao cnjuge
recusar a comunicabilidade para impedir a discusso pelo exequente
dessa comunicabilidade e, por essa via, no respondiam subsidiariamente
os seus bens prprios; se no requeresse a separao de bens, a
execuo s prosseguia sobre os bens comuns penhorados (cfr. art. 825.,
n. 4 CPC/61).

Impugnao da comunicabilidade (tramitao):

No prazo de 20 dias, em oposio execuo (art. 741., n.s 2 e 3, al.
a), promio);
Existe o nus de cumular a impugnao comunicabilidade com a
apresentao da oposio execuo quando a pretenda deduzir; se a
oposio for recebida, observar-se-o os termos do processo previstos no n. 2
do artigo 732., sendo o litgio acerca da comunicabilidade da dvida objeto
de instruo e julgamento conjuntos com os fundamentos da oposio.

Quando no pretenda opor-se execuo, o cnjuge deduz a

impugnao comunicabilidade da dvida em articulado prprio, no
prazo de 20 dias a contar da citao [art. 741., n.s 2 e 3, al. a),
primeira parte].
Se o exequente invocar a comunicabilidade da dvida em requerimento
autnomo, a impugnao feita em oposio a esse requerimento, no
prazo de 10 dias, aplicando-se os artigos 293. a 295. do CPC
(autuado como incidente em separado cfr. art. 741., n. 1, parte final).
os

 Tendo a comunicabilidade da dvida sido alegada pelo exequente no

requerimento executivo e o cnjuge impugnado a comunicabilidade em
articulado autnomo, existem duas possibilidades de tramitar o incidente:
Nos prprios autos da execuo;
Certido respeitante ao requerimento executivo que juntamente com o requerimento
de impugnao deduzido pelo cnjuge dar origem ao incidente, que autuado por
apenso.

Opo pela segunda soluo, que encontra apoio no n. 2 do artigo 206. e

facilita a deciso do incidente, j que agora lquido que o juiz tem de se
pronunciar acerca da comunicabilidade ou no da dvida em caso de
impugnao expressa deduzida pelo cnjuge no executado.
A prova do cnjuge tem de estar indicada no requerimento de impugnao (art.
293., n. 1 CPC). Por isso, o juiz apenas concede a possibilidade de apresentao de
meios de prova ao exequente, pois este no suscitou o incidente em requerimento
autnomo.

 Uma vez decidido o incidente:

Se a dvida for considerada pelo tribunal como comum ou
comunicvel, o cnjuge assume o estatuto de parte principal, e os seus
bens prprios podem ser subsidiariamente penhorados na execuo
(arts. 741., n. 5, 1. parte, do CPC, e 1695., n. 1 Cciv);
Nesta hiptese, o executado inicial (cnjuge contratante) pode requerer a
substituio da penhora dos seus bens prprios que entretanto tenham sido
penhorados (art. 741., n. 5, 2. parte, do CPC), uma vez que respondem
prioritariamente os bens comuns do casal (art. 1695., n. 1 Cciv).
Este incidente de substituio de penhora nada tem que ver com o
incidente de oposio penhora, at porque o prazo deste ltimo pode j
ter expirado.

 Se a dvida no for considerada pelo tribunal como

comunicvel ou comum:
Estando penhorados apenas bens prprios do devedor (a execuo
prossegue quanto aos mesmos);
Havendo penhora de bens comuns do casal (741., n. 6 = 740.):
No prazo de 20 dias, a contar do trnsito em julgado da deciso, o
cnjuge dever requerer a separao de bens comuns ou fazer a
respetiva prova, sob pena de a execuo prosseguir com a venda
desses bens.

 Apenas um dos cnjuges figura no ttulo (judicial ou extrajudicial);

A dvida prpria daquele que consta do ttulo;
Por esta dvida respondem os bens prprios do devedor + os bens
comuns indicados no n. 2 do artigo 1696. Cciv, e subsidiariamente a
meao nos bens comuns.
Respondem todos os bens prprios do cnjuge devedor, incluindo aqueles
cuja administrao pertena ao outro? Para os Profs. Francisco Pereira
Coelho e Guilherme de Oliveira, dever efetuar-se uma interpretao
restritiva do n. 1 do artigo 1696. no sentido de excluir da sua previso
os bens prprios do devedor que se encontrem subtrados sua
administrao, pelo menos quando esta regra de administrao de bens
decorra da lei (ex: o caso dos mveis que o cnjuge no proprietrio
utiliza como exclusivo instrumento de trabalho). Tais bens responderiam
ao mesmo tempo que os bens comuns.
O agente de execuo penhorou bens comuns.

 Figuram os dois no ttulo, mas a dvida ainda prpria, de um

deles ou de cada um deles (cfr. art. 1692. do Cciv)
P. ex., dvidas provenientes de crimes ou de indemnizaes por factos
imputveis a cada um dos cnjuges;
O agente de execuo penhorou bens comuns.

 A execuo deve iniciar-se pelos bens prprios do cnjuge

devedor;
Apesar de parte principal, no h formao de ttulo executivo
contra o cnjuge no contratante (ou a exequibilidade do ttulo
no se afirma quanto a si), uma vez que no responsvel
pela dvida.
Se a execuo prosseguir com a venda dos bens comuns do casal, o
credor arrecada apenas metade do produto (meao).

 A dvida comum e apenas um dos cnjuges figura no ttulo

(sempre extrajudicial);
A dvida substantivamente comum;
No h derrogao ao regime substantivo da responsabilidade por
dvidas, uma vez que a recusa da comunicabilidade pelo cnjuge
inoperante (diferentemente do que sucedia no regime pretrito).

 O exequente invoca a comunicabilidade da dvida:

No requerimento executivo, aplicando-se execuo a forma ordinria
do processo comum para pagamento de quantia certa (art. 550., n. 3,
al. c), do CPC);
Em requerimento autnomo deduzido at ao incio das diligncias para
venda ou adjudicao, aplicando-o as disposies gerais dos incidentes
da instncia (arts. 293. a 295.), sendo autuado por apenso (art. 741.,
n. 1, parte final);
No tem reflexo na forma de processo da execuo.

 Caso o exequente suscite o incidente de comunicabilidade em

requerimento autnomo, dando origem ao incidente previsto na
parte final do n. 1 do artigo 741., deve, ainda assim, este
requerimento ser dirigido ao juiz para controlo prvio da
viabilidade e oportunidade do incidente, independentemente
da forma de processo ordinria ou sumria da execuo, na
medida em que recai sobre o exequente o nus de alegao
do suporte factual que explicite algum dos fundamentos que
geram responsabilidade de ambos os cnjuges pelo
pagamento da dvida exequenda (arts. 1691., n. 1, als. a) a
d), e 1693., n. 2 Cciv).

 Concluindo o juiz pela viabilidade e oportunidade do incidente,

profere despacho de citao do cnjuge para impugnar a
comunicabilidade da dvida, com a explcita advertncia da
cominao relativa falta de impugnao, devendo o cnjuge
impugnar a comunicabilidade da dvida em oposio [art. 741., n.
3, al. b)].
Ainda na hiptese de o incidente de comunicabilidade ser suscitado
atravs de requerimento autnomo, prosseguindo a execuo na
forma sumria, aplica-se, mutatis mutandis, o disposto no artigo 726.
quanto ao cnjuge. Esta soluo ainda cabe na previso do n. 4 do
artigo 741., apenas devendo ser penhorados bens prprios do
devedor ou comuns, cuja venda aguarda a deciso a proferir sobre
a questo da comunicabilidade.

 No podem ser penhorados bens prprios do cnjuge sem que este tenha
sido previamente citado, pois a deduo do incidente de comunicabilidade
tem sempre efeito suspensivo da execuo contra o cnjuge, mesmo que o
recebimento dos embargos deduzidos pelo executado inicial no tenha
suspendido o prosseguimento da execuo, pelo que apenas podem ser
penhorados bens prprios do cnjuge depois de proferida a deciso sobre
aquele incidente e de forma subsidiria (art. 741., n. 5).
A citao do cnjuge , pois, precedida de despacho liminar quando a
execuo prossiga sob a forma sumria contra o executado inicial (a
comunicabilidade foi invocada em requerimento autnomo).
Se tiverem sido penhorados bens prprios do cnjuge, antes da sua
citao, dever permitir-se a este que requeira a substituio dos bens
penhorados pelos bens comuns, mesmo antes da deciso do incidente;
Relativamente ao executado, a deduo do incidente de
comunicabilidade no suspende o prosseguimento da execuo, mas tem
efeito suspensivo da venda dos seus bens prprios entretanto penhorados
ou dos bens comuns do casal (art. 741., n. 4). Este efeito decorre
automaticamente da lei, funciona ope legis;

Quando o exequente tenha invocado a comunicabilidade da dvida no requerimento

executivo, e o cnjuge tenha impugnado a comunicabilidade na oposio execuo,
no tendo o recebimento desta suspendido a execuo, o AE inicia as diligncias de
penhora pelos bens comuns do casal, pois existe uma presuno de comunicabilidade,
mas no pode iniciar a fase do pagamento, pois a venda aguarda a deciso a proferir
no incidente de comunicabilidade (art. 741., n. 3, al. a), 2. parte);
Quando o exequente tenha invocado a comunicabilidade da dvida no requerimento
executivo, e o cnjuge tenha impugnado a comunicabilidade em articulado autnomo,
porque no quis opor-se execuo, o AE inicia as diligncias de penhora pelos bens
comuns do casal, mas tambm no pode iniciar a fase do pagamento, pois a venda
aguarda a deciso a proferir no incidente de comunicabilidade (art. 741., n. 3, al. a),
2. parte);
Quando o exequente tenha invocado a comunicabilidade da dvida em requerimento
autnomo, o agente de execuo inicia as diligncias de penhora pelos bens prprios do
cnjuge contratante (presuno da natureza prpria da dvida), e a deduo do
incidente de comunicabilidade determina a suspenso da venda, quer dos bens prprios
do cnjuge contratante entretanto penhorados, quer de bens comuns que o AE, aps a
deduo daquele incidente, tambm pode penhorar, devendo, em qualquer dos casos,
aguardar-se pela deciso a proferir no incidente de comunicabilidade (art. 741., n. 4).

 (Hiptese): a execuo inicia-se por dvida prpria do cnjuge devedor (

movida contra um s dos cnjuges), fundada em ttulo diverso de sentena
(ttulo extrajudicial), o agente de execuo penhora bens comuns e procede
citao do cnjuge no devedor nos termos do artigo 740., n. 1. Na
sequncia da citao, este cnjuge no requer a separao de bens nem
to-pouco faz prova da mesma.
Nesta situao, mantm-se a penhora sobre os bens comuns que podem
ser vendidos na execuo (art. 740., n. 1, parte final);
Mas, pode o exequente suscitar o incidente de comunicabilidade mais
tarde na execuo, em requerimento autnomo?
Existe interesse em agir para deduzir aquele incidente se quiser arrecadar a
totalidade do produto da venda, j que em face do silncio do cnjuge, este,
no obstante ter o estatuto de parte principal, no responde pela dvida (no
se transforma em executado); apenas se permite que a execuo prossiga com
a venda dos bens comuns penhorados.

 E na hiptese de o cnjuge no devedor, citado nos termos do artigo 740.,

n. 1, requerer a separao de bens.
A execuo fica suspensa (art. 740., n. 2, 1. parte);
Mas, pode, ainda assim, o exequente suscitar o incidente de
comunicabilidade de forma superveniente?
O exequente pode suscitar o incidente de comunicabilidade em requerimento
autnomo, apesar de suspensa a execuo, pois este corre por apenso (art.
741., n. 1, in fine);
Se o cnjuge nada disser aps ter sido citado nos termos do n. 2 do artigo
741., no atua o efeito cominatrio pleno, pois existe comportamento
concludente da oposio comunicabilidade da dvida face separao de
bens entretanto requerida por aquele, s que, contrariamente ao regime
pretrito, esta impugnao tcita no obsta deciso do incidente, que
causa prejudicial relativamente quer ao inventrio quer ao em que a
separao de bens tenha sido requerida, devendo estes processos ficar
suspensos (art. 272., n. 1).

 O cnjuge devedor/executado tambm dever ser notificado

pelo AE para, querendo, deduzir oposio ao incidente de
comunicabilidade (art. 293., n. 2 CPC).

 Temas da prova (al. d) do n. 1 do art. 1691. do Cciv):

O exequente tem de alegar e provar a existncia do crdito (imagine-se
a venda de caixilharia dupla em alumnio), a comercialidade (ainda que
no substancial) da dvida e o estatuto de comerciante do devedor.
Beneficia de uma dupla presuno legal: ter sido a dvida contrada
no exerccio do comrcio (art. 15. do CCom) e a comunicabilidade
da dvida baseada em proveito comum [art. 1691., n. 1, al. d) do
CCiv]. Estes so os factos constitutivos do direito do credor.

 Ao cnjuge cabe alegar e provar que a dvida, embora comercial, no se

integra no exerccio da atividade mercantil do cnjuge devedor, ou seja,
que a dvida no tem uma conexo com o comrcio a que o devedor se
dedica;
E ainda que a dvida contrada pelo cnjuge devedor no foi aplicada
em proveito comum do casal (ausncia de benefcios ou que a dvida no
foi contrada em vista dos interesses comuns do casal), salvo se entre eles
vigorar o regime de separao de bens.
P. ex., alegando e provando que o devedor comerciante no lhe
prestava qualquer auxlio econmico, porque estava dele separado
de facto.

 Em caso de dispensa de citao prvia do executado e depois

de proferido despacho [art. 748., n. 1, al. a)], verificados os
pressupostos previstos no artigo 727., n.s 1 e 3, ambos do
CPC.
Nesta hiptese, o agente de execuo comea pelos bens comuns porque
foi alegada a comunicabilidade da dvida no RE;
Mas o cnjuge apenas citado aps a penhora (no aplicvel o art.
726., n. 7), uma vez que a execuo segue a forma sumria (art. 727.,
n. 4); realizada a penhora, o AE cita o executado, nos termos do artigo
856., n. 1, e ao mesmo tempo cita o cnjuge, este nos termos do artigo
741., n. 2;
A venda aguarda a deciso a proferir sobre a questo da
comunicabilidade;

 Este regime, substantivo e adjetivo, mantm-se at ao registo da

partilha, ainda que exista divrcio ou separao de pessoas e bens
anterior, pois a partilha s oponvel aos credores do cnjuge
devedor depois da data do seu registo (art. 1789., n. 3 do CCiv), e
ainda porque de defender a manuteno do regime de
administrao dos bens comuns decorrente do regime de bens de
casamento at partilha (isto no que se refere aos credores).
Pressuposto: dvidas contradas no perodo temporal anterior data
da propositura da ao de divrcio ou separao de pessoas e
bens, bem como para as dvidas que sero sempre prprias de
quem as contrair (art. 1789., n. 1 Cciv), mas ainda com reflexo
sobre o patrimnio comum (art. 1696. Cciv) contradas no perodo
temporal que medeia entre a data da propositura dessa ao e a
data do registo da partilha.

 Outros defendem a aplicao do regime previsto para a

compropriedade (comunho individualstica onde cada um dos cnjuges
deteria uma parte alquota de 50% a incidir diretamente sobre cada
um dos bens compreendidos no patrimnio comum);
Outros ainda defendem a aplicao de um regime semelhante ao da
comunho hereditria at efetivao da partilha (figura do cabeade-casal do ex-cnjuge mais velho e respetivas obrigaes, entre as
quais se encontra a obrigao de administrar os bens comuns ainda
indivisos art. 2079. Cciv , pagando a dvida por inteiro, havendo
posteriormente prestao de contas). Na herana indivisa, cada
interessado tem direito a uma quota abstrata sobre a totalidade do
patrimnio comum, ainda que no concreta sobre os bens que a
integram.

 Para a aplicao de qualquer dos regimes (consoante aquele que se defenda), parece
ser indiferente se a dvida contrada antes do divrcio ou depois deste mas antes da
partilha (o que relevante saber qual o regime de administrao dos bens comuns
nesse perodo temporal).
Soluo porfiada: ainda que a dvida seja posterior cessao das relaes patrimoniais
entre os cnjuges, no deixam de aplicar-se todos os normativos do cdigo civil relativos
responsabilidade por dvidas conjugais, bem como as normas adjetivas que refletem
esse regime jurdico, como os artigos 740. e 741. do CPC; pelas dvidas contradas
depois dos efeitos do divrcio (a sociedade conjugal por aqueles constituda dissolve-se)
no distinta a massa patrimonial que potencialmente pode responder por aquela
dvida, sendo ainda possvel afetar os bens comuns que se encontrarem por partilhar ou
sejam partilhados depois do registo da penhora (cfr. art. 819. e 824., n. 2 Cciv) a
essas responsabilidades porque como no aplicvel s dvidas dos cnjuges o regime
do artigo 743. do CPC, admissvel a penhora imediata de bens que esto
compreendidos no patrimnio comum, se as dvidas sobre este tiverem algum reflexo (por
isso que a lei, na vigncia da sociedade conjugal, concede ao cnjuge do devedor a
possibilidade de requerer a separao de bens quando este no responda pela dvida).

 Por conseguinte, a indiviso que permanece entre a cessao das relaes

patrimoniais entre os cnjuges e a partilha tem a natureza e o regime da
comunho conjugal, pois o patrimnio comum s termina com a partilha dos
bens comuns (p. ex., um dos efeitos, cada ex-cnjuge no pode dispor da
sua meao porque mantm-se a comunho coletivstica; o ex-cnjuge no
pode embargar de terceiro, se tiver sido citado).
Nesse arco temporal, o divrcio, mesmo depois de registada a deciso, mas
sem que se proceda partilha, no suficiente para pr termo natureza
comum dos bens que integram a indiviso, e assim evitar a sua penhora
enquanto bens comuns do dissolvido casal, porque a dissoluo do
casamento no tem a virtualidade de automaticamente alterar o regime de
bens de casamento que se mantm imutvel (art. 1714., n. 1 Cciv) at
partilha, pois esta que pe termo comunho como um dos efeitos do
divrcio (art. 1689.) e, por isso, tambm o regime de responsabilidade
por dvidas contradas durante a pendncia do casamento, que se mantm
quando as dvidas (contradas antes ou depois do divrcio mas antes da
partilha) tenham reflexo sobre o patrimnio comum impartilhado dos excnjuges, o qual funciona como garantia geral dos credores (art. 601. Cciv).

 Logo, se a dvida tem origem num tempo, antes ou depois do

divrcio (mas antes da partilha), em que por ela respondiam os
bens comuns, este regime mantm-se enquanto no se proceder
partilha.