Poder Judicirio

Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho

PROCESSO N TST-RR-1920-42.2011.5.01.0431

Este documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.tst.jus.br/validador sob cdigo 1000D52463B5B85343.
A C R D O
(6 Turma)
GMACC/rws/jr/mrl

RECURSO DE REVISTA. PRESCRIO. FGTS

INCIDENTE NO SALRIO PAGO POR FORA. O
pedido, formulado pelo reclamante,
refere-se ao pagamento da contribuio
para o FGTS incidente sobre o salrio
por fora pago durante o contrato de
trabalho. Nesse passo, a deciso
regional que declarou a incidncia da
prescrio quinquenal contrariou a
Smula 362 do TST, pois a pretenso no
de reflexos do FGTS sobre parcela
deferida na presente ao, mas sobre o
recolhimento propriamente dito de
parcelas pagas durante a
contratualidade. Recurso de revista
conhecido e provido.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso

de Revista n TST-RR-1920-42.2011.5.01.0431, em que Recorrente
JURANDIR LOPES e Recorrida HORTIGIL HORTIFRUTI S.A.

O Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio, por meio

do acrdo de fls. 530-534, conheceu e negou provimento ao pedido do
reclamante.
Embargos declaratrios do reclamante s fls. 542-545,
aos quais se negou provimento s fls. 550-553.
O reclamante interps recurso de revista s fls.
557-567, com fulcro no art. 896, alneas a e c da CLT.
O recurso foi admitido s fls. 590-592.
Contrarrazes foram apresentadas s fls. 595-598.
Os autos no foram enviados ao Ministrio Pblico do
Trabalho, por fora do artigo 83, 2, do Regimento Interno do Tribunal
Superior do Trabalho.
o relatrio.

V O T O
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O recurso tempestivo, subscrito por procurador
regularmente constitudo e desnecessrio o recolhimento de custas.
Convm destacar que o presente apelo no se rege pela
Lei 13.015/2014, tendo em vista haver sido interposto contra deciso
publicada antes de 22/9/2014, data da vigncia da referida norma.

1 PRESCRIO. FGTS INCIDENTE NO SALRIO PAGO POR

FORA

Conhecimento

Est consignado no acrdo regional:

DO MRITO PRESCRIO DO FGTS

O reclamante insurge-se com a extino do processo em relao ao
pedido de integrao do pagamento extra recibo para fins de pagamento das
diferenas relativas aos depsitos do FGTS em virtude do acolhimento da
prescrio quinquenal.
Ora, como no caso dos autos o pedido de FGTS de diferenas de
depsitos durante a vigncia do contrato de trabalho em razo do
reconhecimento do salrio no contabilizado (pedido 3 da inicial-fls.06),
aplicvel a prescrio quinquenal, eis que a prescrio trintenria aplica-se
apenas quando a parte postula o pagamento referente aos meses em que no
foi efetuado o depsito.
Assim, tem-se que para a pretenso de diferenas de depsitos durante
a vigncia do contrato de trabalho aplicvel a prescrio quinquenal.
Entretanto, para os meses em que no foi depositado o valor devido referente
ao FGTS a prescrio trintenria.
Portanto, como o pagamento de salrio no contabilizado cessou em
maio de 2004 e a presente ao foi ajuizada em dezembro de 2011, resta
fulminada pela prescrio a pretenso autoral.
Tal matria j se encontra, inclusive, pacificada pelo Tribunal Superior
do Trabalho na Smula n 362 que assim dispe: trintenria a prescrio
do direito de reclamar contra o no recolhimento da contribuio para o
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FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de
trabalho. Dessa forma, como no caso dos autos a postulao decorre das
diferenas de salrio reconhecidas em juzo. E, no existindo acessrio sem
principal, o fundo de garantia no poder ultrapassar o marco prescricional
fixado em relao s diferenas salariais do qual se origina (fls. 532-534)

O reclamante alega ter formulado pedido de natureza

declaratria, imprescritvel, para que o Judicirio reconhecesse a
existncia de verbas efetivamente pagas pelo empregador ao longo do
contrato de trabalho. Alega que a partir de ento requer o pagamento do
FGTS sobre tais valores, sendo que a prescrio trintenria e no
quinquenal para o recolhimento do FGTS. Aponta violao dos arts. 23,
caput, 1, 5 da Lei 8.036/90; 11, 1, da CLT; 189 do Cdigo Civil/02.
Aduz contrariedade Smula 362 do TST. Colaciona arestos.
Com razo.
O pedido do reclamante refere-se ao reconhecimento da
existncia de salrio pago por fora ao longo da contratualidade e, a
partir de ento, a condenao quanto ao FGTS, que deveria ter sido pago
sobre tal salrio.
Nesse quadro, pode-se divisar que no se trata aqui
de FGTS sobre determinada parcela deferida na presente ao. Logo, a
situao aqui em exame de contribuio para o FGTS no recolhida,
circunstncia que atrai a incidncia da Smula 362, e no da Smula 206,
ambas do TST. que no caso do primeiro verbete temos a contribuio no
recolhida como pedido principal (j que a verba que lhe deu origem j
fora paga no passado) e no segundo, como pedido acessrio da verba que
se pleiteia judicialmente e que s agora ser paga.
Nesse passo, a deciso regional que declarou a
incidncia da prescrio quinquenal contrariou a Smula 362 do TST, fato
que enseja o processamento do recurso de revista.
Ademais, ressalte-se que tal entendimento no diverge
do recente posicionamento do STF, o qual atualizou sua jurisprudncia
para modificar de 30 anos para cinco anos o prazo de prescrio aplicvel
cobrana de valores no depositados no FGTS. A deciso majoritria foi
tomada na sesso do 13/11/2014, no julgamento do Recurso Extraordinrio
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com Agravo (ARE) 709212, com repercusso geral reconhecida. Ao analisar
o caso, o STF declarou a inconstitucionalidade das normas que previam
a prescrio trintenria, todavia, consignou a necessidade de observar
a modulao dos efeitos, conforme in verbis:

Penso que a mesma diretriz deve ser aplicada em relao ao FGTS, ou

seja, tambm neste caso importante considerarmos a necessidade de
modulao dos efeitos da deciso que estamos a adotar.
Aqui, claro, no se trata de aes de repetio de indbito, mas,
sobretudo, de reclamaes trabalhistas, visando percepo de crditos, e de
execues promovidas pela Caixa Econmica Federal.
A modulao que se prope consiste em atribuir presente deciso
efeitos ex nunc (prospectivos). Dessa forma, para aqueles cujo termo inicial
da prescrio ocorra aps a data do presente julgamento, aplica-se, desde
logo, o prazo de cinco anos. Por outro lado, para os casos em que o prazo
prescricional j esteja em curso, aplica-se o que ocorrer primeiro: 30 anos,
contados do termo inicial, ou 5 anos, a partir desta deciso.
Assim se, na presente data, j tenham transcorrido 27 anos do prazo
prescricional, bastaro mais 3 anos para que se opere a prescrio, com base
na jurisprudncia desta Corte at ento vigente. Por outro lado, se na data
desta deciso tiverem decorrido 23 anos do prazo prescricional, ao caso se
aplicar o novo prazo de 5 anos, a contar da data do presente julgamento.
(Recurso Extraordinrio com Agravo (ARE) 709212, relator Ministro
Gilmar Mendes, data de julgamento 13/11/2014, -
http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/noticiaNoticiaStf/anexo/ARE709212voto
.pdf)

Assim, por qualquer das modulaes descritas acima

pelo STF, no se verifica a ocorrncia da prescrio no presente feito.
Conheo por contrariedade Smula 362 do TST.

Mrito

Conhecido o apelo por contrariedade a Smula do TST,

seu provimento consectrio lgico.
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Vale frisar que a presente reforma se dar apenas na
prescrio relativa ao FGTS do salrio j pago por fora. As
contribuies a serem calculadas sobre as diferenas oriundas dos
reflexos nas demais verbas pleiteadas na exordial sujeitam-se
prescrio quinquenal.
Dou provimento ao recurso de revista para declarar que
a prescrio incidente sobre as contribuies de FGTS relativas ao pleito
salrio j pago por fora trintenria, na forma da Smula 362 do TST,
devendo aos autos serem remetidos Vara do Trabalho de Origem, a fim
de que, afastada a prescrio declarada, o magistrado prossiga no exame
do pedido 4, como entender de direito.

ISTO POSTO

ACORDAM os Ministros da Sexta Turma do Tribunal

Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista
por contrariedade Smula 362 do TST e, no mrito, dar-lhe provimento
para declarar que a prescrio incidente sobre as contribuies de FGTS
relativas ao pleito salrio j pago por fora trintenria, na forma
da Smula 362 do TST, devendo aos autos serem remetidos Vara do Trabalho
de origem, a fim de que, afastada a prescrio declarada, o magistrado
prossiga no exame do pedido 4, como entender de direito.
Braslia, 4 de Fevereiro de 2015.

Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)

AUGUSTO CSAR LEITE DE CARVALHO
Ministro Relator

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