Manual de Mediacao para Advogados PDF

MANUAL DE
MEDIAO DE
CONFLITOS PARA
ADVOGADOS
Escrito por Advogados
O
Manual de Mediao de Conflitos para
Advogados, Escrito por Advogados
um desses trabalhos que comprovam a
qualidade e a competncia dos profissionais que
atuam na promoo do Direito no Brasil. So
eles que esto frente das aes que tm como
paradigma a Constituio Federal. Alm disso,
com a Reforma do Judicirio, os cidados e as
instituies foram favorecidos com respostas
mais rpidas e efetivas. Essa obra relevante
porque atenua a prtica do litgio e estimula a
poltica do dilogo.
Os advogados so guardies fundamentais na
conduo dos processos judiciais. Com sua
cultura e seu conhecimento abrangente, eles
tm colaborado cada vez mais com as atividades
do mundo corporativos. Seu subsdio abalizado
pode, em diversas situaes, minimizar proble-
mas e evitar futuros conflitos.
Essas so algumas das razes que motivaram
a Acrefi a contribuir com a divulgao desse
documento essencial.
Boa leitura!
rico Sodr Quirino Ferreira

Presidente da Acrefi
Manual
Manual
Manual
de
dede
Mediao
Mediao
Mediaodede
de Conflitos
Conflitos
Conflitos
para
para Advogados
para
Advogados
Advogados
Escrito
Escrito por
Escrito
por Advogados
por
Advogados
Advogados
Ministrio
Ministrio
da Justia
da Justia
Brasil,
Brasil,
2014 2014
Ministrio da Justia
Brasil, 2014
1 1
MINISTRIO DA JUSTIA
MINISTRIO DA JUSTIA
MINISTRO DE ESTADO DA JUSTIA
JosMINISTRO DE ESTADO DA JUSTIA
Eduardo Cardozo
Jos Eduardo Cardozo
SECRETRIO DE REFORMA DO JUDICIRIO
SECRETRIO DE REFORMA DO JUDICIRIO
Flavio Crocce Caetano
Flavio Crocce Caetano
DIRETORA DO DEPARTAMENTO DE POLTICA JUDICIRIA
DIRETORA DO DEPARTAMENTO DE POLTICA JUDICIRIA
Patrcia Lamego Teixeira
Patrcia Lamego Teixeira
CHEFE DE GABINETE
CHEFE DE GABINETE
Wagner Augusto
Wagner da Silva
Augusto Costa
da Silva Costa
COORDENADOR-GERAL
COORDENADOR-GERAL
IgorIgor
Lima Goettenauer
Lima Goettenauer
CONSELHO FEDERAL
CONSELHO DA
FEDERAL OAB
DA OAB
DIRETOR-GERAL DADA
DIRETOR-GERAL ESCOLA NACIONAL
ESCOLA DE
NACIONAL ADVOCACIA
DE ADVOCACIA
Henry ClayClay
Henry Santos Andrade
Santos Andrade
AUTORES:
AUTORES:
Aldemar
Aldemar de Miranda
de Miranda Motta
Motta Jnior;
Jnior; Carlos
Carlos EduardodedeVasconcelos;
Eduardo Vasconcelos;
Diego
Diego Faleck;
Faleck; Fabola
Fabola Orlando;
Orlando; Francisco
Francisco MaiaNeto;
Maia Neto;Ricardo
RicardoDornelles;
Dornelles;
Samantha
Samantha Pelajo.
Pelajo.
ORGNIZAO:
ORGNIZAO:
ENAM
ENAM Escola
Escola Nacional
Nacional de de Mediao
Mediao e Conciliao.
e Conciliao.
FICHA TCNICA DE PUBLICAO:
FICHA TCNICA DE PUBLICAO:
CAPA
CAPA
Maria Luiza Bueno Benevides
DIAGRAMAO
DIAGRAMAO
REVISO
REVISO
Maria LuizadeBueno
Robson BarrosBenevides
Villa Neto
Robson de Barros Villa Neto
Tiragem: 2000 exemplares
Tiragem: 2000 exemplares
Impresso:
Impresso:
2
2
Manualde
Manual de
Mediaode
Mediao deConflitos
Conflitos
paraAdvogados
para Advogados
Escritopor
Escrito porAdvogados
Advogados
Ministrio da Justia
Ministrio da Justia
Secretaria de Reforma do Judicirio
Secretaria
ENAM- Escola Nacionalde Reforma do Judicirio
de Mediao e Conciliao
Esplanada dos Ministrio, bloco T, Anexo eII,Conciliao
ENAM- Escola Nacional de Mediao sala 520
Esplanada
CEPdos Ministrio,
70.064-900, bloco T, Anexo
Braslia-DF, Brasil II, sala 520
CEP 70.064-900, Braslia-DF, Brasil
e-mail: reformadojudiciario@mj.gov.br
e-mail:www.mj.gov.br/reforma
reformadojudiciario@mj.gov.br
www.mj.gov.br/reforma
3
3
4
Sumrio
Sumrio
Apresentao............................................. 7
Apresentao............................................. 7
Introduo..................................................10
Introduo..................................................10
Captulo11
Captulo
DiferentesFormas
Diferentes Formasdedesese Lidar
Lidar com com uma uma
Controvrsia..............................................17
Controvrsia..............................................17
Captulo22
Captulo
PrincipaisCaractersticas
Principais Caractersticas dada Mediao
Mediao
deConflitos...............................................37
de Conflitos...............................................37
Captulo
Captulo33
Mediador:
Mediador:seu
seupapel,
papel, seuseu perfil
perfile suas
e suas
habilidades................................................59
habilidades................................................59
Captulo
Captulo44
Relevantes
RelevantesContribuies
Contribuies dodo Advogado
Advogado
para a Mediao........................................75
para a Mediao........................................75
Captulo 5
Captulo 5
A tica na/da Mediao.............................87
A tica na/da Mediao.............................87
Captulo 6
Captuloe6Tcnicas de Mediao.............115
Processo
Processo e Tcnicas de Mediao.............115
Concluso: Mediao, um Novo Mercado
Concluso:
para Mediao, um Novo Mercado
a Advocacia.......................................143
para a Advocacia.......................................143
5
6
Apresentao
O Manual de Mediao para Advogados que agora se

apresenta fruto da profcua parceria institucional, estabelecida
entre o Ministrio da Justia e o Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil, em favor da promoo e da qualificao
do debate e da prtica dos mtodos autocompositivos de
soluo de conflitos na advocacia brasileira.
Nunca excessivo diz-lo: o advogado indispensvel

administrao da Justia, tanto formal, quanto materialmente,
tendo sua funo social sido reconhecida e resguardada pela
prpria Constituio Federal.
Com este manual, espera-se reforar que o papel

do advogado no se esgota nas instncias jurisdicionais,
ou seja, que a sua misso no se completa com a sentena
judicial. Quando dissemos ser o advogado materialmente
indispensvel administrao da Justia, queremos sublinhar
que sua atividade profissional se estende para muito alm
dos expedientes tipicamente judiciais. O advogado ,
essencialmente, o profissional recomendado para conduzir, de
forma parcial, o processo de construo de solues para as
desavenas enfrentadas por seus clientes.
Neste sentido, h todo um terreno de atuao pr-

processual e mesmo extra-judicial por onde os advogados se
7
movem. Seja no cotidiano dos escritrios ou na prestao de
consultorias, seja na relao com clientes e com outros colegas
de profisso, o advogado precisa dispor de ferramentas que
lhe permitam identificar o conflito e, ao mesmo tempo, avaliar
qual seria o melhor remdio para san-lo.
Naturalmente, diversas disputas exigem o exerccio

jurisdicional do advogado. Contudo, outras tantas podem ser
solucionadas por meio da composio, cabendo ao advogado
oferecer aos seus clientes tambm as suas qualidades,
habilidades e conhecimentos como mediador e como
negociador.
Aqui, a funo do advogado reinaugurada, pautada

agora no mais tanto pela imagem do advogado enrgico
esta tantas vezes necessria para assegurar os direitos de seus
clientes , e sim redesenhada sob os auspcios de uma advocacia
resolutiva, capaz de dialogar e, com o auxlio das prprias
partes, facilitar a construo de solues consensuadas.
Ademais, a mediao e a negociao representam uma

rea em potencial para a atuao profissional do bacharel
em direito que deseja seguir a militncia da advocacia. Os
mtodos autocompositivos de soluo de conflitos como o
so a mediao e a negociao, tambm chamados de MASC
ou, no idioma ingls, de ADR (Alternative Dispute Resolution)
esto em franco desenvolvimento e expanso em todo o
mundo; no Brasil, no seria diferente.
Prova disso so as iniciativas adotadas pelo Ministrio

da Justia, por meio da Secretaria de Reforma do Judicirio, em
8
parceria com diversas instituies do Sistema de Justia, para
o desenvolvimento de aes educacionais e de capacitaes de
variados seguimentos nos temas afetos aos MASC. Concebidos
e ofertados pela Escola Nacional de Mediao e Conciliao
ENAM, esses cursos tm colaborado com a difuso e o
adensamento do uso das tcnicas consensuais de soluo de
disputas. Alm dos cursos, a ENAM ainda publica materiais
didticos e pedaggicos sobre a temtica, tal qual a obra que
agora se apresenta.
Esperamos que o presente manual sirva como

instrumento de apoio ao jurista, fornecendo-lhe as linhas gerais,
tanto tericas quanto prticas, para a utilizao adequada
dos mtodos autocompositivos de soluo de conflitos. A
discusso sobre a funo do advogado nos procedimentos de
mediao e a tica, que esses exigem, propiciam a reflexo
sobre as oportunidades profissionais que se abrem no mercado
para profissionais treinados no s na tradicional litigncia
jurisdicional, como tambm propiciam nas boas tcnicas de
dilogo e acordo.
Flvio Crocce Caetano

Secretrio de Reforma do Judicirio
9
Introduo
Procuraremos, igualmente, estimular formas

alternativas de soluo de conflitos, compartilhando, na medida
do possvel, com a prpria sociedade, a responsabilidade pela
recomposio da ordem jurdica rompida 1. Essas foram as
sbias palavras proferidas pelo Ministro Ricardo Lewandowski
ao tomar posse como Presidente do Supremo Tribunal Federal.
Nesses dizeres est refletido um anseio que h muito

identifica o motivo que impede a celeridade da prestao
jurisdicional: a judicializao dos conflitos, que se tornou
costume no Pas. Agora, cabe sociedade brasileira e
advocacia, em parceria com o Judicirio e os demais setores
do Poder Pblico, repensar a ordem jurdica nacional, objetivo
para o qual contribuem imensamente os mtodos alternativos
de soluo de conflitos.
necessria uma mudana cultural para encerrar a

era do litgio, com foco na conciliao, na arbitragem e na
mediao.
A verdade incontestvel que o Poder Judicirio est

sobrecarregado, de acordo com os dados publicados no relatrio
Justia em nmeros de 2013 pelo Conselho Nacional de
1 preciso restaurar a autoestima do Judicirio, diz Lewandowski

em sua posse. Revista Consultor Jurdico, 10 set. 2014. <http://www.conjur.com.
br/2014-set-10/preciso-restaurar-autoestima-judiciario-lewandowski>
10
Justia. A quantidade de processos ajuizados nesse ano, em
comparao com os nmeros de 2012, aumentou em 8,4%
e, assim, mais de 28 milhes de novos casos judiciais foram
propostos, tendo como indesejvel subproduto o incremento
do estoque de processos paralisados, que chegou a 64 milhes.
H, portanto, atualmente, um processo judicial para cada trs
brasileiros.
O Manual de Mediao de Conflitos para Advogados,

escritos por eminentes advogados com experincia nesse
campo de atuao, tem como objeto um dos mtodos que
contribui para aliviar os tribunais saturados. de extrema
importncia a insero, no meio jurdico, deste manual que
orienta os interessados sobre esse procedimento. Interessa
especialmente classe dos advogados, razo pela qual a OAB,
por meio de slida parceria entabulada com o Ministrio da
Justia, empreendeu esforos para a publicao da presente
edio. Partindo-se da convergncia e no da divergncia de
interesses das partes em conflito, busca-se construir a soluo
que contemple ambos os lados: essa a ideia que permeia
o cenrio proposto pela mediao. As partes, verdadeiras
conhecedoras da lide que lhes atinge, so as responsveis pela
formulao da melhor soluo possvel para o conflito.
Os advogados que lhas acompanham, por sua vez,

precisam ter capacidade tcnica para lidar com a mediao.
O desenvolvimento da mediao exige uma adaptao
comportamental e estratgica do profissional da advocacia,
visto serem as caractersticas desse procedimento diferentes
daquelas que permeiam o processo judicial. A flexibilidade
desse mtodo alternativo de soluo da lide, ante a maior
11
participao e controle das partes em relao resultado dos
debates, exige um profissional criativo e com aprimoradas
habilidades de negociao, alm de outras competncias,
abarcadas com preciso nas prximas pginas deste manual.
A OAB, atenta ao panorama judicirio brasileiro, conta

com uma douta Comisso Especial de Mediao, Conciliao
e Arbitragem voltada ao aperfeioamento e ao incentivo da
adoo de formas alternativas de resoluo de conflitos. A
iniciativa de instituio desse colegiado evidencia a atividade
contnua e persistente de nossa entidade pelo aprimoramento
do Judicirio e pela garantia do acesso Justia.
reconhecendo o grande valor desses mtodos

alternativos de soluo de conflitos que a Ordem analisa
a insero da mediao, da conciliao e da arbitragem
na lista dos contedos do Exame de Ordem, bem como na
grade curricular dos cursos de Direito existentes no Brasil. O
advogado essencial para difundir essa cultura da mediao,
pois detm a grandiosa responsabilidade de zelar pela defesa
da democracia e pela eficincia do sistema judicirio.
Discutir a questo do pleno acesso justia em nosso

Pas, por meio de estmulo da utilizao de outras opes para
o apaziguamento de conflitos, configura-se como uma das
grandes prioridades da Ordem. Nossa entidade detentora
da misso de defender o Estado Democrtico de Direito, e
um dos pilares fundamentais que o sustentam justamente a
garantia de um acesso igualitrio justia, que gera a produo
de resultados jurdicos justos e cleres, de modo que todos os
brasileiros e brasileiras sejam pela justia contemplados.
12
A Comisso Especial de Mediao, Conciliao e
Arbitragem batalha pela defesa dessas garantias, pois s
assim se efetivam os direitos fundamentais postulados na
Constituio da Repblica.
O Conselho Federal da OAB, em resposta consulta,

manifestou-se recentemente pela possibilidade de recebimento
de honorrios advocatcios por sociedades de advogados e
tambm por advogados autnomos que atuem na funo de
mediadores.
A deciso espelha deliberao anterior unnime

proferida pelo Conselho Pleno, no tocante arbitragem,
na qual foi expressamente reconhecido que o servio de
arbitragem, quando prestado por profissional de advocacia,
modalidade de servio jurdico, de modo que as sociedades
de advogados podem receber, com segurana, os honorrios
decorrentes de servios prestados por seus scios na condio
de rbitros. Dessa maneira, desfaz-se o mito de que a prtica
da mediao reduziria o mercado de trabalho da advocacia.
O protagonismo da Entidade estende-se atuao da

referida Comisso e do Colgio de Presidentes das Comisses
de Mediao e Arbitragem das Seccionais da Ordem dos
Advogados do Brasil COPREMA, que vm trabalhando na
elaborao do Manual de Mtodos Adequados de Resoluo de
Conflitos, a ser publicado em breve, a fim de melhor subsidiar
e orientar os advogados a utilizarem no s a mediao,
mas diversos mtodos alternativos destinados a dirimir as
controvrsias que lhes so apresentadas por seus clientes.
13
A OAB tem participado, ainda, das comisses do
Ministrio da Justia e do Senado para a elaborao de
projetos de lei em mediao e arbitragem, bem como proferido
pareceres em projetos de lei j existentes que versem sobre
o tema, como o caso do Projeto de Lei n. 2937/2011, que
regulamenta, entre outros assuntos, as hipteses de nulidade
da sentena arbitral, e do Projeto de Lei n. 7.169/2014, que
dispe sobre mediao entre particulares e a composio de
conflitos no mbito da Administrao Pblica, estimulando
a regulamentao de mecanismos alternativos de soluo de
controvrsias.
A atuao da Ordem somente uma pequena frao

do esforo necessrio para a mudana desse cenrio. A
consolidao de uma cultura de desjudicializao deve ser
resultado de um trabalho conjunto dos diversos setores da
sociedade e da mquina pblica
A mediao e a advocacia andam de mos dadas.

Os advogados podem atuar como mediadores, bem como
orientando e prestando assessoria s partes que estejam
fazendo uso da mediao.
Somente a atuao mtua de juristas, gestores sociais

e cidados pode construir uma cultura pautada por cooperao
e confiana e no por oposio e desconfiana. Deve-se
arraigar no povo brasileiro a valorizao do consensualismo
como fundamento da soluo dos conflitos intersubjetivos de
interesses, de forma que os mtodos alternativos de resoluo
das lides sejam tambm os principais caminhos utilizados pela
sociedade.
14
E o mais importante: as solues consensuais so
encontradas por meio da subjetividade das partes, e no da
objetividade de um Estado que ainda no demonstrou absoluto
sucesso em gerir os conflitos sociais. Nesse ponto se principia
a legitimao popular do Direito, garantindo a democratizao
da sociedade e a emancipao poltico-jurdica do cidado
que, acompanhado por um advogado bem instrudo, alcanar
uma resoluo clere, pessoal e justa para os seus conflitos.
Marcus Vinicius Furtado Colho

Presidente Nacional da Ordem dos Advogados do Brasil
15
16
1
1
11
Diferentes Formas de se Lidar
Diferentes
Diferentes
com umaFormas
Formasdede
sese
Lidar
Controvrsia Lidar
Diferentes
com
comumaFormas
uma de se Lidar
Controvrsia
Controvrsia
com uma Controvrsia
Francisco Maia Neto
Francisco
Francisco
Maia
Maia
Neto
Neto
Francisco Maia Neto
1 Aspectos gerais da soluo de conflitos.
1.1 1- Autotutela.
1 Aspectos Aspectosgerais
gerais
da da
soluo
soluode de
conflitos.
conflitos.
1.2
1.1 1.1 Autocomposio.
- Autotutela.
- Autotutela.
1.3
Tutela jurisdicional.
Autocomposio.
1.1 - Autotutela.
2
1.3 Solues para o acesso Justia.
Tutela
Tutela
jurisdicional.
jurisdicional.
3
2 2Mecanismos
Solues
Tutela
Solues para extrajudiciais
para
o acesso
o acesso de soluo de conflitos.
Justia.
Justia.
1.3 jurisdicional.
3.1
3 3Solues Negociao.
Mecanismos
Mecanismos
2 paraextrajudiciais
o extrajudiciaisde de
acesso Justia.soluo
soluo
de de
conflitos.
conflitos.
3.2
3.1 3.1
Mediao.
Negociao.
Negociao.
3 Mecanismos extrajudiciais de soluo de conflitos.
3.3
3.2 3.2 Conciliao.
Mediao.
Mediao.
3.1 Negociao.
3.4
3.3 3.3 Arbitragem.
Conciliao.
Conciliao.
3.2 Mediao.
4 Outros
3.4 3.4 meios extrajudiciais de soluo de conflitos.
3.3 Arbitragem.
Arbitragem.
Conciliao.
4.1 Rente-a-judge.
4 4Outros Outrosmeios
meios
extrajudiciais
extrajudiciaisde de
soluo
soluo
de de
conflitos.
conflitos.
3.4 Arbitragem.
4.2
4.1 4.1 Baseball
Arbitration.
Rente-a-judge.
Rente-a-judge.
4 Outros meios extrajudiciais de soluo de conflitos.
4.3
4.2 4.2 High-Low
Baseball
Baseball Arbitration.
Arbitration.
Arbitration.
4.1 Rente-a-judge.
4.4
4.3 4.3
Mini-trial.
High-Low
High-Low Arbitration.
Arbitration.
4.2 Baseball Arbitration.
4.5 Early neutral evaluation.
4.4 4.4
4.3 High-Low
Mini-trial.
Mini-trial. Arbitration.
4.6
4.5 4.5 Neutral
Early
Early fact-finding.
neutral
neutral
evaluation.
evaluation.
4.4 Mini-trial.
4.7
4.6 4.6 Disputes

Neutral
NeutralResolution
fact-finding. Board - DRB.
fact-finding.
4.8
4.7 4.7 Consensus
Disputes
Disputes building.
Resolution
Resolution
Board
Board
- DRB.
- DRB.
4.6 Neutral fact-finding.
4.9
4.8 4.8
Ombudsman.
Consensus
Consensusbuilding.
building.
4.7 Disputes Resolution Board - DRB.
4.9
4.8 4.9 Ombudsman.
Ombudsman.
Consensus building.
4.9 Ombudsman.
17
17 17
1 Aspectos Gerais da Soluo de Conflitos.
No Estado organizado de hoje, inconcebvel a ideia

de as controvrsias serem resolvidas pelo simples predomnio
do mais forte. Com a evoluo histrica, a sociedade entendeu
que deveria outorgar aos seus agentes polticos as atividades
que garantem a pacificao social. Este entendimento fez
surgir a funo jurisdicional, que d ao Estado o poder de
julgar as pretenses apresentadas pela sociedade.
Para definir as relaes que envolvem o poder do Estado,

oportunizando populao o conhecimento prvio e claro de
como se daria a composio dos litgios, criou-se o Direito
Processual, o qual serviu tambm para evitar arbitrariedades
do prprio Estado. Conforme ensina o doutrinador Carlos
Eduardo Barroso1, o direito processual, portanto, o conjunto
de normas e princpios que estuda essa atividade substitutiva
do Estado (jurisdio) e a relao jurdica que ir desenvolver
entre as partes litigantes e o agente poltico (juiz) que exerce
a funo jurisdicional.
Antes de tratarmos dos mtodos extrajudiciais de

soluo de conflitos, imprescindvel verificarmos quais
so as formas de resoluo da lide que j esto preceituadas
no nosso ordenamento jurdico. Essa anlise nos permite
perceber nitidamente uma evoluo de mentalidade ao longo
dos tempos.
1 BARROSO, Carlos Eduardo. Processo Civil: teoria geral do processo e

processo de conhecimento, vol. 11 3 ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2000. Pg. 20.
18
1.1 Autotutela.
Surgiu na ausncia de um Estado organizado. Pode-se

dizer que a forma mais primitiva de resoluo de controvrsias,
uma vez que consiste na dominao do mais forte sobre o mais
fraco. Vale ressaltar, entretanto, que no direito brasileiro,
ainda hoje, existe a possibilidade de o ofendido agir com fora
para repelir agresso. Como exemplo, destaca-se a permisso
do uso da fora nas possessrias2 e a legtima defesa no direito
penal.
1.2 Autocomposio.
Na autocomposio, as prprias partes buscam,

consensualmente, uma soluo para seu conflito de interesses.
Essa forma de composio do litgio aparece quando no h a
sujeio forada de um dos litigantes. muito utilizada em
nosso ordenamento jurdico, da seguinte forma: (i) renncia:
a abdicao que o titular faz do seu direito, sem transferi-lo
a quem quer que seja; o abandono voluntrio do direito3;
(ii) reconhecimento jurdico do pedido: trata-se da livre
sujeio do ru pretenso do autor, pondo fim ao conflito;
exatamente o inverso da renncia; (iii) transao: nesta
forma de composio, o autor renuncia parcialmente sua
2 Cdigo Civil - Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido

na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de
violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado.
1o O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se
por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de
desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio
da posse.
3 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil, v. I.
19
pretenso, enquanto o ru reconhece a procedncia da parte
no renunciada tudo de comum acordo.
1.3 Tutela jurisdicional.
a soluo adjudicada, obtida pela interveno dos

rgos jurisdicionais, os quais substituem a vontade das
partes, por meio de uma sentena de mrito que aplique o
direito material previsto na norma genrica de conduta ao caso
concreto4.
O Estado no s tem a responsabilidade de solucionar

as lides a ele apresentadas, como tambm a responsabilidade
de fazer cumprir o sentenciado, o que conhecido como
princpio da inevitabilidade da jurisdio.
Conforme art. 5, inciso XXXV, da Constituio da

Repblica, nenhuma leso de direito deixar de ser apreciada
pelo Poder Judicirio. Portanto, a jurisdio definida como
sendo o poder-dever do Estado de aplicar o direito ao caso
concreto submetido pelas partes, por intermdio da atividade
exercida pelos rgos investidos (juzes)5.
Esta tutela jurisdicional do Estado tem por finalidade

(i) a composio de litgios, a partir da aplicao de normas;
(ii) a pacificao social; e (iii) a realizao da justia.
Vale, contudo, destacar que h um consenso entre

os operadores do direito sobre a importncia de se buscar
20
caminhos que no dependam da tutela jurisdicional do Estado.
2 Solues para o acesso justia.
A expresso acesso justia por muito tempo

foi entendida apenas como acesso aos tribunais, j que a
Constituio brasileira prev a inafastabilidade do controle
jurisdicional e a garantia da via judiciria. Entretanto, os
doutrinadores Cappelletti e Garth, ao tratarem do tema acesso
justia, citam os seus principais obstculos, como sendo:
a onerosidade das custas judiciais, a demora na prestao
jurisdicional, a hipossuficincia inclusive intelectual dos
possveis litigantes, o excesso de formalismos e procedimentos
complicados6.
Tendo em vista este cenrio, os doutrinadores sugerem

algumas solues para se efetivar o acesso justia, por meio
do que denominam de ondas: 1 onda: assistncia judiciria
prev trs importantes modelos jurdicos voltados assistncia
dos indivduos de baixa renda; 2 onda: representao jurdica
para os interesses difusos busca a justia de interesses
pblicos, por meio da representao de direitos coletivos; 3
onda: enfoque de acesso justia visa ampliar a concepo de
acesso justia, dando-lhe um novo olhar; inclui a advocacia,
judicial ou extrajudicial, por meio de advogados particulares
ou pblicos.
A terceira onda prope um amplo e moderno programa

e reformas do sistema processual que se viabilizassem
por intermdio da criao de outros meios alternativos de
6 CAPPELLETTI, Mauro. GARTH, Bryant. Acesso justia. Porto
Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 2002.
21
soluo de conflitos (substitutivos jurisdicionais, equivalentes
jurisdicionais), da implantao de tutelas jurisdicionais
diferenciadas e de reformas pontuais no sistema processual, a
fim de torn-lo mais gil, eficiente e justo7.
3 Mecanismos extrajudiciais de soluo de con-

flitos.
Como exposto, cabe ao Estado o poder-dever de
resolver todos os litgios a ele apresentados. Entretanto, a partir
da evoluo histrica da sociedade, cada vez mais complexa
em suas relaes, a busca por solues exclusivamente estatais
no mais suficiente.
Dentre os temas mais frequentemente debatidos no seio

da advocacia, certamente est a morosidade da tramitao dos
processos judiciais. Essa questo ganhou especial destaque
quando nos deparamos com a dura realidade de ultrapassarmos
os 100 milhes de processos em andamento, cientes de que
somente 3 em cada 10 deles sero julgados ao longo do ano.
Se esses nmeros se mostram assustadores pela forma

com que impactam a sociedade, menor no a sua consequncia
para o advogado, agente essencial distribuio da justia8,
que muitas vezes se v impotente diante de seu cliente, por no
conseguir alcanar a soluo do litgio, testemunhando na pele
a mxima de Rui Barbosa ao constatar que a justia tardia no
foi sequer justa.
7 ALMEIDA, Gregrio Assagra de. Codificao do Direito Processual

Coletivo Brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 2007.
8 Constituio Federal - Art. 133. O advogado indispensvel
administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no
exerccio da profisso, nos limites da lei.
22
Ao mesmo tempo em que devemos cobrar dos rgos
jurisdicionais medidas para alterar esse quadro desanimador e
colaborar na criao de mecanismos legislativos e operacionais
que alterem a atual situao, chegou o momento de o advogado
deixar de lado a cultura do litgio, que se tornou quase um
sinnimo da profisso, e buscar uma nova forma de superao
das adversidades.
Torna-se imperativo que ns, advogados, alteremos

nossa forma de conduta, nos aproximando e acreditando nos
mecanismos extrajudiciais de soluo de conflitos, conhecidos
como MESCs ou, como a doutrina internacional denomina,
ADR Alternative Dispute Resolution. A expresso evoluiu
para meios adequados e no alternativos de resoluo de
conflitos, porque oportunizam ao advogado escolher o mtodo
mais eficaz soluo de cada uma das diferentes controvrsias
trazidas pelo cliente.
Em trs momentos distintos essas ideias encontram

respaldo em renomados operadores do direito, que se
manifestarem publicamente acerca da necessidade dessa
mudana cultural, como segue:
... h necessidade de se debelar a cultura

judicialista que se estabeleceu fortemente no
pas, segundo a qual todas as questes precisam
passar pelo crivo do Judicirio para serem
resolvidas... (Min. Gilmar Mendes, Presidente
do Supremo Tribunal Federal, em seu discurso
23
de posse, em 23 de abril de 2008).9
tempo, pois, de, sem prejuzo doutras

medidas, incorporar ao sistema os chamados
meios alternativos de resoluo de conflitos,
que, como instrumento prprio, sob rigorosa
disciplina, direo e controle do Poder
Judicirio, sejam oferecidos aos cidados
como mecanismos facultativos de exerccio
na funo constitucional de resolver conflitos.
Noutras palavras, preciso institucionalizar,
no plano nacional, esses meios como
remdios jurisdicionais facultativos,
postos alternativamente disposio dos
jurisdicionados, e de cuja adoo o desafogo
dos rgos judicantes e a maior celeridade
dos processos, que j sero avanos muito por
festejar, representaro mero subproduto de uma
transformao social ainda mais importante,
a qual est na mudana de mentalidade em
decorrncia da participao decisiva das
prprias partes na construo de resultado
que, pacificando, satisfaa seus interesses.
(Min. Cezar Peluso, Presidente do Supremo
9 MENDES, Gilmar Ferreira. Posse na Presidncia do Supremo
Tribunal Federal. Disponvel em: http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/
publicacaoPublicacaoInstitucional PossePresidencial/anexo/Plaqueta_
de_Posse_do_Min._Gilmar_Mendes_na_Presidencia.pdf. Acessado em
17/02/2014.
24
Tribunal Federal, em seu discurso de posse, 23
de abril de 2010).10
... preciso uma mudana cultural, encerrando

a era do litgio e fazendo aposta na conciliao,
mediao e arbitragem. (Dr. Marcus Vinicius
Furtado Coelho, em entrevista revista Veja, 10
de agosto de 2013)11.
Os mecanismos de soluo de conflitos podem

ser divididos em dois grupos: os autocompositivos, com
caractersticas cooperativas, e os heterocompositivos, com
caractersticas decisrias. Figuram no primeiro grupo a
negociao, cuja sistemtica direta entre as partes; a mediao
e a conciliao, cujos processos so conduzidos por terceiros.
No segundo grupo, aparecem a arbitragem, cuja natureza
voluntria, e a jurisdio estatal, de submisso compulsria.
Esta diferenciao nos levou a idealizar uma figura

metafrica, que denominamos Pirmide da Soluo de
Conflitos. A indicao no singular decorre do fato de que
todo conflito s se resolve de forma terminativa por um nico
mecanismo, embora possa percorrer outros durante o processo
conflituoso, que tem em sua base a negociao, passando pela
mediao, conciliao e arbitragem, findando no topo com o
Poder Judicirio, que sempre ser o guardio da soluo das
10 PELUSO, Antonio Cezar. Posse na Presidncia do Supremo
Tribunal Federal. Disponvel em:http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/
publicacaoPublicacaoInstitucionalPossePresidencial/anexo/Plaqueta_de_Posse_
na_Presidencia__Min._Cezar_Peluso.pdf. Acessado em 29/07/2014.
11 OAB Nacional destaque na Veja. Disponvel em: http://www.oab.org.
br/noticia/25958/oab-nacional-e-destaque-na-veja. Acessado em 17/02/2014.
25
controvrsias, alm de ser o nico que pode coercitivamente
dar eficcia s decises originrias dos demais mtodos.
Alm disso, ao nos deslocarmos da base para o topo da

pirmide, medida que se sucedem os diversos mecanismos,
cresce a interveno de terceiros, aumenta o formalismo, acirra
a litigiosidade e o processo tende a se tornar mais duradouro12.
Embora com diferentes metodologias, os MESCs,

em geral, tm uma srie de caractersticas semelhantes, quais
sejam: (i) qualquer MESC iniciado com o consentimento
de todas as partes; de um modo geral, o consentimento
manifestado por escrito; (ii) existem regras claras para os
12 NETO, Francisco Maia. Arbitragem: A soluo extrajudicial de conflitos

2. ed. Revista e ampliada / Francisco Maia Neto Belo Horizonte: Del Rey, 2008.
Pg. 20.
26
diferentes procedimentos, com o prvio conhecimento das
partes; (iii) as partes podem escolher o seu terceiro imparcial
(rbitro, mediador, avaliador etc.); (iv) os terceiros imparciais
esto familiarizados com o mtodo no qual prestaro os seus
servios, pois foram treinados para isso; (v) os terceiros
imparciais documentam a sua independncia e imparcialidade;
(vi) os terceiros imparciais devem manter sigilo em relao
s partes e seus conflitos; (vii) os terceiros imparciais devem
respeitar um cdigo de tica; (viii) as partes so de antemo
cientificadas do custo aproximado envolvido na resoluo do
conflito; (ix) os custos dos MESCs no esto ligados a um
resultado; (x) os prestadores de servios e terceiros imparciais
no participam voluntariamente de processos judiciais
referentes ao servio prestado nos MESCs; (xi) os prestadores
de servios de MESCs no executam ou aplicam decises por
interesse prprio ou a pedido de qualquer das partes.
Como j demonstrado, entre outros, os MESCs mais

conhecidos e utilizados no Brasil so a negociao, a mediao,
a conciliao e a arbitragem, a seguir detalhados:
3.1 Negociao.
27
A negociao um processo de troca de informaes
entre as partes, com a finalidade de se alcanar um acordo. As
fases da negociao podem ser definidas como: preparao,
compreendendo o conhecimento e a definio da prpria
posio e dos objetivos a serem alcanados; desenvolvimento,
em que ocorrem a programao da agenda e a formulao de
propostas, concesses e solues alternativas; desfecho, que
pode resultar em acordo, interrupo temporria ou trmino da
negociao.
3.2 Mediao.
A mediao consiste em uma negociao assistida,

caracterizada pela no-adversariedade, voluntariedade,
imparcialidade, independncia e sigilo, que envolve a
interveno solicitada e aceita de um terceiro.
As decises permanecem sob a responsabilidade dos

envolvidos no conflito, ou seja, o mecanismo ocorre por
meio da participao de um especialista em comunicao e
negociao, cuja funo facilitar a comunicao entre as
pessoas em litgios e ajud-las a alcanar uma soluo de
28
benefcio e satisfao mtuos.13
3.3 Conciliao.
A conciliao tambm compreende uma negociao

assistida, mas difere da mediao na escolha e no procedimento
do conciliador, que normalmente no escolhido pelas
partes e pode exercer uma funo interveniente, propondo
e sugerindo solues. Costuma ser utilizada em conflitos
levados arbitragem ou justia estatal, havendo previso
expressa no Cdigo de Processo Civil e na Lei de Arbitragem.
A conciliao a soluo de um litgio empreendida pelas
prprias partes nele envolvidas, servindo tambm como
preventivo, especialmente o esforo empreendido pelo Poder
Judicirio para implementao da conciliao pr-processual.
13 AMORIM, Eliane Pelles Machado e SCHABBEL, Corinna Margarete

Charlotte. Mediao no Conciliao: Uma reflexo acerca da especificidade
desses dois meios de pacificao social. In: Negociao, Mediao, Conciliao e
Arbitragem coletnea de artigos./Carla Sahium Traboulsi (Org.) et al. Goinia:
Kelps, 2013.
29
3.4 Arbitragem.
A arbitragem hoje o meio extrajudicial de soluo

de conflitos mais conhecido. A sua adoo pelas partes pode
ser convencionada antes do surgimento do litgio, por meio de
um pacto contratual, ou ser escolhida para resolver litgios no
contratados ou com clusulas de foro estatal, desde que haja
concordncia recproca. O rbitro algum livremente eleito
pelas partes e de confiana destas. Importante destacar que a
deciso na arbitragem meio considerado heterocompositivo
no est sujeita a recurso e constitui ttulo executivo judicial.
4 Outros meios extrajudiciais de soluo de con-

flitos.
Os meios extrajudiciais de soluo de conflitos
descritos acima so os mais difundidos no Brasil. Contudo,
existem muitos outros sendo desenvolvidos no mundo alguns
30
consistem em releituras de mecanismos que j conhecemos.
Vale destacar que no h limites para a criao de MESCs, uma
vez que a finalidade sempre ser a implementao adequada
do meio ao caso concreto, com a consequente pacificao das
relaes.
4.1 Rente-a-judge.
Tambm conhecido como private judging, um meio

termo entre a arbitragem e o contencioso judicial, no que se
refere formalidade. No rente-a-judge, as partes apresentam
o seu caso a um juiz de um tribunal privado, mas com todos
os aparatos do processo judicial formal. Os juzes do rente-
a-judge so principalmente juzes pblicos aposentados ou
advogados, autorizados pela corte. Esta abordagem est
ganhando popularidade em situaes comerciais, porque as
disputas podem ser concludas mais rapidamente do que sob o
sistema jurdico tradicional.
A baseball arbitration14 recebeu essa denominao por

ser utilizada em questes relacionadas aos contratos esportivos
dos jogadores de baseball. Pode ser considerada um tipo de
arbitragem, em que cada uma das partes apresenta ao rbitro
uma oferta e, aps a audincia final, o rbitro escolher uma
delas, sem modificao, ou seja, esse tipo de arbitragem limita
a deciso do rbitro, o que leva as partes a oferecerem uma
proposta razovel, com a esperana de que sua oferta seja
14 Disponvel em: http://definitions.uslegal.com/b/baseball-

arbitration/. Acessado em: 10.08.2014.
31
aceita. Tambm conhecida como final-offer arbitration.
Existem duas formas de utilizao dessa arbitragem: as

chamadas night baseball arbitration e day baseball arbitration.
Em ambas, as partes apresentaro sua melhor oferta

ao rbitro. Porm, na day baseball arbitration o rbitro toma
conhecimento das propostas e escolhe aquela que considera
mais adequada. J na night baseball arbitration, as ofertas
apresentadas pelas partes so confidenciais at mesmo para o
rbitro. Ao proferir sua deciso, confere as ofertas de forma
a escolher aquela que mais se aproxima de sua deciso. Essa
proposta ser a que valer no lugar da deciso arbitral. A night
baseball arbitration geralmente escolhida quando as partes
tm uma forte crena sobre a razoabilidade de sua oferta.
4.3 High-Low Arbitration.
uma modalidade de arbitragem em que as partes

concordam sobre as margens valorativas que limitaro a
sentena, isto , se a deciso do rbitro previr um valor menor
do que o mnimo estabelecido pelas partes, fica valendo o valor
mnimo; do mesmo modo, se o valor definido na sentena for
maior, vale o mximo ofertado15. Caso a sentena arbitral
esteja dentro dos limites estabelecidos entre as partes, ser
vinculativa.
4.4 Mini-trial.
O mini-trial16 um mtodo adequado a resolver uma
15 LEVY, Fernanda Rocha Loureno. Clusulas escalonadas: A mediao
comercial no contexto da arbitragem So Paulo: Saraiva, 2013. Pg. 120.
16 Disponvel em: http://adrresources.com/adr-methods/mini-trial.
Acessado em: 10.08.14.
32
disputa dentro do juzo estatal, no curso do litgio, quando o juiz
sugere este mecanismo, e as partes apresentam suas alegaes,
de forma sumria. A deciso do juiz no vinculante e tem
carter confidencial. Na hiptese do caso no ser resolvido, o
processo retoma seu curso, sob a direo de um outro juiz17.
Submisso da controvrsia a um terceiro imparcial

que avalia os pontos fracos e fortes, mensurando as chances
de sucesso que cada uma das partes possui em uma eventual
demanda. Geralmente utilizada quando o litgio envolve
questes tcnicas ou de fato que se prestam a uma avaliao
por peritos.
Neutral fact-finding um processo em que um terceiro

neutro, selecionado ou pelas partes litigantes ou pelo tribunal,
investiga um problema, analisa relatrios ou ouve testemunhas.
O processo de averiguao neutra particularmente til para a
resoluo de disputas cientficas e factuais complexas.
4.7 Disputes Resolution Board DRB.
Consiste na designao de um painel decisrio,

usualmente composto por trs especialistas escolhidos
anteriormente ao incio do procedimento. Estes especialistas
acompanham a execuo do contrato por meio de reunies
peridicas, sendo possvel assim a deciso em tempo real
17 LEVY, Fernanda Rocha Loureno. Clusulas escalonadas: A mediao
comercial no contexto da arbitragem So Paulo: Saraiva, 2013. Pg. 121.
33
sobre questes incidentais que surjam ao longo do contrato.
As modalidades de DRB so: Banca de Reviso de

Disputa os especialistas emitem recomendaes, que as
partes comumente se comprometem a cumprir; caso contrrio,
a questo encaminhada arbitragem ou ao Poder Judicirio;
Banca de Sentena de Disputa: os especialistas proferem
decises, s quais as partes se obrigam a cumprir, por meio
de acordo contratual; Banca de Disputa Mista: os especialistas
oferecem recomendaes, mas podem proferir decises se
uma das partes solicitar a escolha est atrelada a critrios
pr-estabelecidos.
Em caso de posterior arbitragem, a recomendao pode

servir como elemento de prova.
4.8 Consensus building.
A consensus building18 consiste, essencialmente,

na mediao de um conflito que envolve muitas
partes. Normalmente, a controvrsia tambm est relacionada
a questes mltiplas e complexas. O consensus building
costuma ser mais usado em disputas ambientais, porm
tambm aplicvel a muitos outros tipos de disputas de
polticas pblicas, na comunidade, nos estados e at em nveis
internacionais.
4.9 Ombudsman.
Ombudsman um profissional contratado por um

18 Disponvel em: http://www.colorado.edu/conflict/peace/treatment/
consens.htm. Acessado em: 10.08.14
34
rgo, instituio ou empresa com a funo de receber crticas,
sugestes e reclamaes de usurios e consumidores, devendo
agir de forma imparcial no sentido de mediar conflitos entre as
partes envolvidas (no caso, a empresa e seus consumidores).
Atualmente, o termo usado tanto em mbito privado como
pblico para designar um elo imparcial entre uma instituio e
sua comunidade de usurios.
Francisco Maia Neto Graduado em Engenharia Civil e

Direito pela UFMG; ps-graduado em Engenharia Econmica pela
Fundao Dom Cabral, onde professor convidado; membro da
lista de rbitros de cmaras arbitrais em MG, SP, RJ e DF; autor de
livros sobre percias, arbitragem e mercado imobilirio; integrante
das Comisses de Juristas do Senado Federal e do Ministrio da
Justia para elaborao da Lei de Mediao e reforma da Lei de
Arbitragem (2013); Vice-Presidente do CREA/MG (1992/1993);
Conselheiro da OAB/MG (2010/2015); Presidente da Comisso de
Direito da Construo da OAB/MG (2011/2015); Secretrio-Geral
da Comisso de Conciliao, Mediao e Arbitragem e membro da
Comisso de Direito Imobilirio e Urbanstico do Conselho Federal
da OAB (2013/2015); Vice-Presidente Jurdico da CMI-SECOVI/
MG (2012/2016); articulista do jornal Estado de Minas, responsvel
pela coluna Mercado Imobilirio.
35
36
1
2
11
Diferentes
Principais
com uma Formas de se Lidar
Caractersticas
Controvrsia da
Diferentes Formas
com uma
Mediao de se Lidar
Controvrsia
de Conflitos
com uma Controvrsia
Francisco Maia Neto
FranciscodeMaia
Carlos Eduardo Neto
Vasconcelos
Francisco Maia Neto
1.1 1- Autotutela.
Aspectos gerais da soluo de conflitos.
Autocomposio.
1.2 1.1 - Autotutela.
1.3 1.2
Autocomposio.
1.1 - Autotutela.
2 1.3
Solues
Tutelapara o acesso Justia.
jurisdicional.
1.2 Autocomposio.
3 2Mecanismos extrajudiciais
o acesso de soluo de conflitos.
1.3 Tutela
Solues para
jurisdicional. Justia.
3.1 3 Negociao.
1 - O que mediao?
Mecanismos
2 Solues para o extrajudiciais de soluo de conflitos.
acesso Justia.
3.2 3.1
Mediao.
Negociao.
3.3- 3.2
2 Conciliao.
Como e por que usar a mediao?
Mediao.
3.1 Negociao.
3.4 3.3
Arbitragem.
Conciliao.
3.2 Mediao.
3
4 - 3.4
Clusulas
Outros meiosde mediao.
Arbitragem. extrajudiciais de soluo de conflitos.
3.3 Conciliao.
4.1 4 Rente-a-judge.
Outros meios extrajudiciais de soluo de conflitos.
3.4 Arbitragem.
4 Baseball
4.2- 4.1
Princpios Arbitration.
da mediao.
Rente-a-judge.
High-Low
4.3 4.2 Baseball Arbitration.
Arbitration.
4.1 Rente-a-judge.
Mini-trial.
4.4 4.3 High-Low Arbitration.
Early
4.5 4.4 neutral
Mini-trial. evaluation.
Neutral
4.6 4.5 fact-finding.
Early neutral evaluation.
4.4 Mini-trial.
Disputes
4.7 4.6 NeutralResolution Board - DRB.
fact-finding.
Consensus
4.8 4.7 Disputes building.
Resolution Board - DRB.
Ombudsman.
4.9 4.8 Consensus building.
4.8 4.9 Ombudsman.
Consensus building.
4.9 Ombudsman.
17
37 17
1 - O que mediao?
A mediao pode ser conceituada como mtodo de

autocomposio de disputas, em que as partes, tambm
chamadas de mediandos, contam com o apoio de um terceiro,
denominado mediador, que facilita/conduz o dilogo,
num procedimento em que os mediandos so estimulados
a expressar as suas posies, interesses, necessidades,
sentimentos, questes, opes, e formalizar as decises
tomadas consensualmente.
Os jogos de acomodao ou as tentativas de

composio, conduzidos por pessoas bem intencionadas, mas
sem conhecimentos tcnicos especficos em comunicao e
negociao, no devem ser confundidos com a conciliao/
mediao. Qualquer modelo de mediao, dentre os quais
a conciliao que tambm conhecida como mediao
avaliativa deve pressupor a presena de um mediador,
com ou sem a colaborao de comediador(es), com adequada
capacitao na conduo do procedimento.
A mediao pode ser antecedida de reunies de pr-

mediao, para atendimento e escuta prvia parte solicitante
e posterior atendimento e escuta da parte solicitada, desde
que esta tenha aceito o respectivo convite. Na sesso de
mediao cabe ao mediador aps o acolhimento, as
apresentaes, os esclarecimentos e compromissos iniciais
escutar e indagar, alternadamente, sobre as narrativas dos
mediandos, em uma ou mais reunies conjuntas e, quando
necessrio, propor reunies em separado, tendo o cuidado
de destacar e resumir os avanos obtidos, facilitando, assim, a
38
identificao e explorao dos interesses comuns, sentimentos,
questes e necessidades, respeitados os padres jurdicos,
econmicos e tcnicos a serem considerados na formalizao
do consenso eventualmente obtido.
O mtodo da mediao supe valores, tcnicas e

habilidades que devem ser desenvolvidos em cursos de
capacitao e prticas supervisionadas, abrangendo as vrias
abordagens, modelos ou escolas de mediao.
Convm, portanto, sublinhar que mediao mtodo

de soluo/ transformao de conflitos interpessoais em que
os mediandos escolhem ou aceitam terceiro(s) mediador(es),
com aptido para conduzir o processo e facilitar o dilogo,
a comear pelas apresentaes, explicaes e compromissos
iniciais, sequenciando com narrativas e escutas alternadas dos
mediandos, recontextualizaes e resumos do(s) mediador(es),
com vistas a se construir a compreenso das vivncias afetivas
e materiais da disputa, migrar das posies antagnicas para
a identificao dos interesses e necessidades comuns e para o
entendimento sobre as alternativas mais consistentes, de modo
que, havendo consenso, seja concretizado o acordo.
Cabe, portanto, ao mediador, com ou sem a ajuda

de comediador, colaborar com os mediandos, em plano
de igualdade, para que eles pratiquem uma comunicao
construtiva e identifiquem seus interesses e necessidades
comuns.
A mediao tida como um mtodo autocompositivo

baseado em prticas, em problematizaes, norteadas por
39
procedimentos inspirados na psicologia, na sociologia, na
antropologia, no direito, na filosofia da linguagem e na teoria
dos sistemas. E , tambm, como tal, uma arte, em face das
habilidades e sensibilidades prprias do mediador.
Na mediao, os mediandos no atuam como

adversrios, mas como corresponsveis pela soluo da disputa,
contando com a colaborao do mediador. Da porque se dizer
que a mediao/conciliao procedimento no-adversarial
(autocompositivo) de soluo de disputas, diferentemente dos
processos adversariais (heterocompositivos), que so aqueles
em que um terceiro exerce autoridade para decidir quem est
certo, a exemplo dos processos administrativos, judiciais ou
arbitrais.
H vrios modelos ou escolas de mediao, tais

como: a mediao facilitativa (linear ou tradicional de
Harvard), a mediao avaliativa (ou conciliao), a mediao
transformativa e a mediao circular-narrativa (ou narrativa).
A depender da natureza do conflito, das caractersticas

socioculturais dos mediandos e das habilidades do mediador,
faz-se a escolha do modelo que parece mais adequado. A
depender de circunstncias que venham a surgir durante o
procedimento e da vontade dos mediandos, a abordagem
poder mudar, at porque tais modelos no so estanques,
sendo meras referncias para a dinmica da mediao.
A mediao facilitativa e a mediao avaliativa

(conciliao) so prevalentemente utilizadas no ambiente
judicial e nas questes pontuais ou episdicas, patrimoniais,
40
jurdicas ou tcnicas, entre protagonistas que no mantm
relaes continuadas. A rigor, toda mediao , na origem,
voltada para a facilitao de dilogos, da porque os sentimentos
sero sempre validados. Mas os modelos antes referidos
so mais adequados quando as questes que envolvem
sentimentos no so preponderantes. O que diferencia, a
rigor, a mediao facilitativa da mediao avaliativa o fato
de que, nesta ltima, o mediador est autorizado a opinar, a
sugerir alternativas. Com efeito, no meio empresarial, por
vezes os prprios mediandos escolhem mediadores peritos,
especialistas, que podero avaliar e apresentar boas sugestes,
adotando, pois, a mediao avaliativa/conciliao. Este
modelo tambm adotada no ambiente judicial, ou fora dele,
quando as partes escolhem mediadores advogados em face
de questes fundamentalmente jurdicas, para que estes, no
momento prprio, avaliem e opinem a respeito das melhores
alternativas. A despeito destas consideraes, muito comum
as partes preferirem o modelo facilitativo, em que o mediador
no sugere e, deste modo, melhor preserva o seu dever de
imparcialidade.
A mediao transformativa e a mediao circular-

narrativa so modelos mais adequados para conflitos entre
protagonistas que mantm ou que mantiveram relaes
continuadas, envolvendo, por exemplo, questes, sentimentos
e interesses entre familiares, vizinhos, scios, colegas de
trabalho, empresas, etc, com maior abertura e flexibilidade de
dilogo.
A mediao transformativa menos estruturada (no

supe regras prvias), com vistas a estimular a plena liberdade
41
das partes e dos advogados na construo do procedimento
passo a passo, ensejando o empoderamento (fortalecimento)
dos protagonistas e as condies de possibilidade do
reconhecimento recproco. Ao perceber esses eventos e
adotando resumos, espelhamentos e outras intervenes que
estimulam a compreenso dos contextos, o mediador pode
ajudar os mediandos a ultrapassarem padres de interao
repetitivos e insalubres.
A mediao circular-narrativa procura conduzir, com

suas tcnicas, no sentido da desconstruo ou desestabilizao
das narrativas iniciais, possibilitando que se construam novas
histrias. A escuta das narrativas alterna-se com as perguntas,
com as conotaes positivas e as reformulaes. Desde a
primeira reunio conjunta, logo aps os esclarecimentos e
recomendaes iniciais, o mediador solicita a apresentao de
alternativas, j trabalhando a circularidade e a interdependncia,
pois conota negativamente o problema; qual seja, o problema
deve transformar-se na ameaa a ser enfrentada pelas partes.
Os dois ou mais mediandos devem enfrentar o problema e no
enfrentar-se entre eles. Este modelo tende a ser mais oneroso
quando funciona com apoio de uma equipe reflexiva,
constituda de mediadores que observam o procedimento
numa antecmara ou na prpria sala da mediao e que, a seu
pedido ou dos mediadores do caso, iniciam uma conversao
com estes, por algum tempo, na presena dos mediandos, que
apenas escutam.
No se deve confundir o modelo de mediao com

o ambiente onde ela praticada. Todos os modelos antes
referidos podem ser praticados em qualquer ambiente,
42
judicial ou no. Assim, costuma-se designar como mediao
familiar aquela que lida com os conflitos no mbito da famlia;
mediao comunitria, a que cuida de disputas de vizinhana;
mediao escolar, a que trata das controvrsias no ambiente
das instituies de educao, inclusive quando praticada pelos
prprios alunos em relao aos seus conflitos recprocos;
mediao empresarial, a que diz respeito a conflitos entre
empresas ou intraempresariais; mediao restaurativa (vtima-
ofensor), aquela que lida com situaes que podem configurar
crime ou contraveno penal, etc.
Na mediao vtima-ofensor e nos crculos

restaurativos, o ofensor e a vtima, voluntariamente, com
ou sem a participao de pessoas da comunidade de algum
modo afetadas, contam com o apoio de facilitador (mediador),
que as escuta e contribui para o restabelecimento do dilogo,
objetivando a reparao dos danos e a restaurao das
respectivas relaes, instaurando novas possibilidades de
convivncia pacfica.
Nas atuais circunstncias do direito penal brasileiro,

a mediao pode ser especialmente adotada nos casos em
que cabe transao penal, antes do julgamento de infraes
de menor ou mdio potencial ofensivo, quando sejam
vivenciadas experincias de restaurao dos vnculos afetivos
e convencionadas alternativas de reparao civil, em funo
de responsabilidades livremente assumidas pelo autor do fato
perante a vtima (Lei 9.099/1995).
Deve-se entender, enfim, que o procedimento da

mediao no se confunde com os respectivos marcos legais.
43
A estes, cabe apenas o estabelecimento de limites e protees
jurdicas. A compreenso de contextos humanos enriquece a
interpretao de textos legais e a concretizao de decises
legtimas. Este um dos legados da mediao.
2 - Como e por que usar a mediao?
Est comprovado que a sociedade contempornea,

cada vez mais complexa, demanda mltiplas portas de
acesso justia, haja vista a sobrecarga do Poder Judicirio
e as exigncias democrticas. Qualquer pessoa poder optar
pela mediao, seja no ambiente comunitrio (mediao
comunitria), no escolar (mediao escolar), no empresarial
(mediao empresarial), no internacional (mediao
internacional), no familiar (mediao familiar), no dos ilcitos
penais (mediao penal ou prticas restaurativas), bem
como no ambiente judicial (mediao judicial), desde que
mediadores encontrem-se capacitados nessas tcnicas, valores,
habilidades, e sejam disponibilizados espaos e estruturas para
a sua atuao.
Assim, o ambiente judicial (mediao judicial)

mais um lugar onde crescentemente se pratica a mediao
de conflitos, consoante marcos legais especficos, que esto
revolucionando inclusive a prtica da advocacia no Brasil.
No cabe, de regra, ao mediador, prestar orientao

jurdica. As questes jurdicas a serem apreciadas durante
ou entre as reunies de mediao so de responsabilidade
das partes, de seus assessores jurdicos e de outros apoios
especializados que a instituio administradora possa ensejar.
44
Mas possvel que o prprio mediador seja autorizado,
implcita ou explicitamente, pelas partes (mediandos), a
prestar esclarecimentos e apresentar sugestes. Isto acontece
quando se adota o modelo denominado mediao avaliativa ou
conciliao, porque ali o mediador escolhido especialista na
matria a ser resolvida pelos mediandos.
Ao acompanhar seu cliente numa reunio ou sesso

de mediao, o advogado deve estar consciente de seu papel
naquele espao. Consoante o princpio da oralidade, a fala
da parte (medianda), que, sem preocupaes estratgico-
jurdicas, ter a liberdade de expressar, em linguagem comum,
as suas posies, interesses, necessidades, sentimentos, e ter a
oportunidade de escutar, em silncio, o que o outro tem a dizer.
Ao advogado, ali no exerccio de uma assessoria jurdica, caber
esclarecer questes de direito que precisem de orientao.
Embora no obrigatria a presena do advogado at porque o
dilogo no ir necessariamente versar sobre questes jurdicas
, sempre que tais questes surjam ser necessria a presena
de profissional do direito, podendo a sesso ser suspensa para
a obteno dos necessrios esclarecimentos.
O mtodo da mediao est em franco desenvolvimento

no Brasil. O novo Cdigo de Processo Civil e legislao
especfica em andamento ensejaro grande oportunidade
para os advogados, que podero ser capacitados enquanto
mediadores e atuar nessa condio, ou prestar a sua assessoria
jurdica em apoio aos seus clientes e ao procedimento da
mediao, no mbito judicial (mediao judicial) e nos vrios
ambientes sociais (mediao extrajudicial).
45
As novas tendncias processuais, inclusive no mbito
do processo civil, passam a exigir do advogado postura
colaborativa na busca de solues que efetivamente atendam
s necessidades manifestadas por seu cliente. A sociedade
contempornea impaciente com advogados que se esquecem
das necessidades reais dos clientes, dando-lhes as costas
em benefcio de teses que, embora bem fundamentadas,
podem no estar trazendo resultados correspondentes a essas
necessidades.
A utilizao da mediao de conflitos, judicial ou

extrajudicial, e o hbito da negociao direta entre os colegas
advogados e seus clientes - algo cada vez mais comum
no mbito internacional - so prticas eficazes em face da
sobrecarga do judicirio que, neste pas, j acumula cem
milhes de processos.
Na ponta do lpis, considerando custos e benefcios, a

acumulao de centenas de processos nas pastas dos escritrios
acarreta imensas perdas e aborrecimentos, em oposio aos
ganhos e satisfao dos clientes com as solues consensuais
que a mediao pode ensejar, hiptese em que os honorrios
so de pronto percebidos. Este um dos motivos porque
comeam a surgir, tambm em nosso pas, escritrios de
advocacia colaborativa, exclusivamente voltados para essas
prticas; e que no atuam em litgios judiciais.
O novo Cdigo de Processo Civil dispe, no Captulo

I, entre as Normas Fundamentais do Processo, que o Estado
promover, sempre que possvel, a soluo consensual dos
conflitos. E que a conciliao, a mediao e outros mtodos
46
devero ser estimulados por magistrados, advogados,
defensores pblicos e membros do Ministrio Pblico,
inclusive no curso do processo judicial (art. 3, 2 e 3).
Percebe-se que o objetivo colimado uma mudana de

cultura dos operadores do direito, em qualquer mbito da sua
atuao, inclusive no curso do processo judicial. Como dever,
ento, ser a nova postura do advogado que recebe o cliente
em seu escritrio? Que habilidades ele dever desenvolver na
identificao do modo mais adequado de encaminhar a gesto
daquele conflito?
Sabemos que h mltiplas possibilidades ou multiportas

de acesso justia. Os meios disponveis so vrios, devendo-
se adotar o mais adequado a cada situao. Sabemos que a
negociao direta entre as partes em disputa e seus advogados
seria uma primeira abordagem a cogitar. Bons advogados so
bons negociadores, que levam a vantagem de no estarem to
envolvidos emocionalmente na disputa. Conhecem a teoria dos
jogos e, portanto, sabem da importncia e das possibilidades
dos jogos de ganha-ganha. O advogado deve saber que, nesta
linha de uma advocacia colaborativa, pode ser combinada, com
os interessados, a contratao, de comum acordo, de perito de
confiana, com vistas a elaborar uma avaliao neutra ; qual
seja, laudo que possa esclarecer, previamente, dvidas sobre
aspectos tcnicos da disputa, facilitando, assim, o andamento
de uma boa negociao.
Dentre estas mltiplas portas, o advogado pode

propor a contratao de mediador independente, integrante
ou no de instituio especializada. Nem sempre as partes e
47
seus advogados encontram-se em condies para lidar com a
negociao direta. Os escritrios podem, de comum acordo
com os respectivos clientes, contratar mediadores advogados,
que facilitaro os dilogos, em apoio s negociaes.
No se deve olvidar a opo pela arbitragem,

mesmo quando, nos contratos anteriormente firmados entre
os interessados, no conste clusula compromissria. A
negociao de um compromisso arbitral e sua assinatura,
para que o conflito possa vir a ser trabalhado num processo
mais clere e especializado que o judicial, poder ser a porta
adequada, a depender dos valores e circunstncias do caso.
Esta uma possibilidade mesmo em relao a conflitos j
judicializados; ocasio em que as partes e advogados optaro
pela extino do processo judicial.
Enfim, em resposta s indagaes acima a respeito do

como e por que usar a mediao, sugerimos que os advogados
faam constar dos seus contratos com seus clientes clusulas
relacionadas s vrias alternativas de prestao do seu servio
de gestor de conflitos, consoante as hipteses antes alinhadas,
deixando-se o ajuizamento como ltima opo, como a ltima
porta de acesso a considerar.
3 - Clusulas de Mediao
Para evitar o primado da litigiosidade na busca

de solues para as controvrsias, recomendamos que os
advogados adotem, nos contratos que venham a redigir,
clusulas de mediao, que podem ser isoladas ou escalonadas.
Sugerimos, adiante, quatro hipteses de clusulas de mediao.
48
Na primeira, uma clusula de mediao isolada, em que se
deixa em aberto a alternativa que poder ser adotada caso no
se obtenha soluo consensuada. Na segunda, uma clusula
escalonada mediao e arbitragem (Med-Arb). Na terceira,
uma clusula escalonada mediao-judicirio (Med-Jud).
Enfim, na quarta hiptese, uma clusula escalonada Med-
Arb, detalhada, para situaes que podem envolver pessoas de
pases e lnguas diferentes. Com efeito, Pacta sunt servanda!
3.1 - Clusula Padro de Mediao:

Qualquer conflito originrio do presente contrato,
inclusive quanto sua interpretao ou execuo, ser
submetido obrigatoriamente mediao, administrada pela
[nome da instituio], de acordo com o seu regimento de
mediao, a ser coordenada por mediador(es) participante(es)
da respectiva lista de mediadores.
3.2 - Clusula Padro Escalonada Mediao-Arbi-

tragem:
submetido obrigatoriamente mediao, administrada
pela [nome da instituio], de acordo com o seu regimento de
mediao, a ser coordenada por mediador(es) participante(es)
da respectiva lista de mediadores.
O conflito que porventura no seja consensualmente

resolvido no prazo de 60 (sessenta) dias, prorrogvel por
vontade das partes, conforme a clusula de mediao acima,
ser definitivamente solucionado por arbitragem, administrada
por [nome da instituio], de acordo com o seu regulamento,
49
e conduzida por tribunal arbitral de trs rbitros [ou rbitro
nico], indicados na forma do citado regulamento.
3.3 - Clusula Padro Escalonada Mediao-Judi-

cirio:
submetido obrigatoriamente mediao, administrada pela
[nome da instituio], de acordo com o seu regimento de
mediao, a ser coordenada por mediador(es) participante(s)
da lista de mediadores da referida instituio.
O conflito que porventura no seja resolvido no

prazo de 60 (sessenta) dias, prorrogvel por vontade das
partes, conforme a clusula de mediao acima, poder ser
encaminhado para o Poder Judicirio para soluo definitiva.
Fica eleito o [indicao do Foro], na Comarca de [indicao

da Comarca], como competente para dirimir eventuais dvidas,
questes ou demandas decorrentes deste instrumento,
respeitada a clusula de mediao, com excluso de qualquer
outro, por mais privilegiado que seja.
3.4 - Clusula Detalhada Escalonada Me-

diao-Arbitragem:

submetido obrigatoriamente mediao, administrada
pela [nome da instituio], de acordo com o seu regimento de
mediao, a ser coordenada por mediador(es) participante(s)
50
da lista de mediadores da referida instituio.
O conflito que porventura no seja consensualmente

resolvido no prazo de 60 (sessenta) dias, prorrogvel por
vontade das partes, conforme a clusula de mediao acima,
ser definitivamente resolvido por arbitragem.
A arbitragem ser administrada por [nome da instituio]

e obedecer s normas estabelecidas no seu regulamento, cujas
disposies integram o presente contrato. Ser conduzida por
tribunal arbitral de trs rbitros [ou rbitro nico], indicados
e constitudos na forma do citado regulamento. Ter sede
em [cidade, Estado]. O procedimento arbitral ser conduzido
em [idioma], segundo a [lei aplicvel].
4 - Princpios da mediao e do mediador.
Os princpios da mediao consubstanciam os seus

fundamentos ticos e funcionais. A dinmica e os fundamentos
da mediao de conflitos no afrontam ou desconhecem a
validade dos textos do direito positivo, mas com eles no se
confundem, pois a substncia do mtodo da mediao est
na tpica, na problematizao, na considerao teleolgica, a
partir do legtimo protagonismo transdisciplinar das pessoas
envolvidas nas circunstncias existenciais do conflito e do
dilogo.
Nessa perspectiva, a mediao de conflitos, com seus

valores, tcnicas e habilidades, supe princpios voltados ao
51
asseguramento da efetiva facilitao do dilogo, em condies
de igualdade de oportunidades e liberdade igual, com vistas
compreenso e ao alcance dessa justia do caso concreto.
As vrias instituies brasileiras especializadas em

resolues sobre tica, a exemplo do CNJ, do CONIMA e do
FONAME, elencam princpios nem sempre coincidentes para
orientar as mediaes judiciais e extrajudiciais. Disposies
sobre esta matria tambm esto contidas nos projetos de lei
em tramitao no Congresso Nacional.
Identificamos e sintetizamos, neste manual, princpios

da mediao propriamente dita e princpios do mediador, no
intuito de tornar mais claros os pressupostos que norteiam as
boas prticas.
Como princpios da mediao propriamente dita, esto

aqueles, diretamente referidos ao mtodo, que englobam
todos os participantes no procedimento de mediao. Como
princpios do mediador, incluem-se aqueles que norteiam
a atuao dos mediadores. Eis, adiante, em separado, os
princpios da mediao e os princpios do mediador.
4.1. Princpios da mediao: Autonomia, Confi-

dencialidade, Oralidade, Informalidade, Consen-
sualismo e Boa-f.
Autonomia: a mediao de conflitos supe a autonomia

da vontade de pessoas capazes, no exerccio da igual liberdade
de pensamentos, palavras e aes, devendo o mediador abster-
se de forar um acordo e de tomar decises pelos envolvidos,
52
podendo, quando muito, no caso da conciliao, criar opes,
que podem ou no ser acolhidas por eles.
Confidencialidade: as necessidades, sentimentos

e questes revelados durante a mediao no podem ser
utilizados em qualquer outro ambiente. O dever de manter
sigilo abrange todas as informaes obtidas na sesso, salvo
autorizao expressa das partes, violao ordem pblica ou
s leis vigentes, no podendo o mediador ser testemunha do
caso, nem atuar como advogado dos envolvidos em qualquer
hiptese.
Oralidade: a dialtica da mediao ditada pela

oralidade da linguagem comum. As partes ou mediandos so
os principais protagonistas do procedimento, mesmo quando
contam com a assistncia dos seus advogados.
Informalidade: apenas o termo inicial, ou o termo

final de mediao, em que se registra o resultado obtido, ser
formalizado por escrito. Todas as demais anotaes efetuadas
durante a mediao devem ser destrudas.
Consensualismo: os participantes da mediao

encontram-se no exerccio de uma igualdade de oportunidades
e de uma liberdade igual, de modo que todo o dilogo e
qualquer deciso sero construdos consensual e livremente
pelas partes e mediandos, de modo autocompositivo.
Boa-f: princpio da mediao a boa-f, que

caracteriza os tratos colaborativos em busca da satisfao
de interesses comuns, embora contraditrios. Na mediao,
53
no h provas a produzir ou revelaes que possam valer em
qualquer outro ambiente, de modo que, enquanto no obtida a
boa-f, o procedimento estar inviabilizado.
4.2. Princpios do mediador: Independncia, Im-

parcialidade, Aptido, Diligncia, Empoderamen-
to, Validao e Facilitao de Deciso Informada.
Independncia: o mediador no deve ter vnculos de

amizade, trabalho ou parentesco com uma das partes, sendo
dever seu revelar tais circunstncias e abster-se de atuar na
mediao. Os mediandos tm autonomia para desconsiderar
essas circunstncias.
Imparcialidade: o mediador deve manter-se

imparcial durante o procedimento, de modo a assegurar aos
participantes tratamento equitativo, isento, neutro. Dever de
agir com ausncia de favoritismo, preferncia ou preconceito,
assegurando que valores e conceitos pessoais no interfiram
no resultado do trabalho, compreendendo a realidade dos
envolvidos no conflito e jamais aceitando qualquer espcie de
favor ou presente.
Aptido: o mediador deve estar adequadamente

capacitado a atuar em cada caso, com os necessrios
fundamentos tericos e prticos definidos pelas instituies
pblicas ou privadas responsveis pela administrao do
procedimento.
Diligncia: as dinmicas da mediao de conflitos

dependem das particularidades das relaes interpessoais e das
54
questes trazidas pelas partes ou mediandos, de modo que o
mediador deve estar aberto para as novas situaes e respeitar,
at o final, os rumos que o procedimento tomar.
Empoderamento: dever do mediador facilitar a

tomada de conscincia das partes ou mediandos para o fato
de que eles esto mais habilitados a melhor resolverem seus
conflitos presentes e futuros em funo da experincia de
justia vivenciada na autocomposio.
Validao: deve o mediador estimular os interessados

a perceberem-se reciprocamente como seres humanos
merecedores de ateno e respeito, independente das suas
diferenas.
Facilitao de Deciso Informada: dever do

mediador observar se as partes ou mediandos esto apropriados
das informaes suficientes tomada de decises conscientes e
razoveis, sendo de sua responsabilidade suspender as sesses,
caso preciso, para que as partes ou mediandos obtenham as
informaes tcnicas necessrias deciso informada. Inclui o
dever de assegurar aos mediandos que obtenham informaes
quanto aos seus direitos e ao contexto ftico no qual esto
inseridos.
55
Carlos Eduardo de Vasconcelos Advocacia
colaborativa: empresarial e de famlia. Graduado pela
UNICAP. Mestre em Direito das Relaes Sociais pela PUC/
SP. Diplomado pelas Universidades de Harvard/EUA, da
Georgia/EUA e pela FGV. Diretor de Mediao do Conselho
Nacional das Instituies de Mediao e Arbitragem
CONIMA. Presidente da Comisso de Conciliao, Mediao
e Arbitragem da OAB/PE. Coordenador Pedaggico de
Mediao e Prticas Restaurativas da FG/PE. Membro
do Instituto dos Advogados de Pernambuco, do CBAr, do
Conselho Consultivo da Escola Nacional de Mediao e
Conciliao do MJ/CNJ ENAM, do Conselho Direitor da
Cmara de Mediao e Arbitragem da OAB/PE e do quadro
de mediadores do CAM/CCBC. Palestrante emrito da Escola
Superior da Advocacia/PE, autor, professor de mediao,
negociao, arbitragem e hermenutica jurdica. Integrou, em
2013, a Comisso de Juristas e Especialistas, no mbito do
Ministrio de Justia, que subsidiou a elaborao do marco
legal da mediao.
56
Referncias Bibliogrficas:
AZEVEDO, Andr Gomma (org). Manual de Mediao

Judicial. (Braslia/DF. Ministrio da Justia e Programa das
Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD). 2013. 333p.
LEVY, Fernanda Rocha Loureno. Clusulas

escalonadas: a mediao comercial no contexto da arbitragem.
So Paulo: Saraiva, 2013. 354p
VASCONCELOS. Carlos Eduardo de. Mediao de

conflitos e prticas restaurativas. So Paulo: Mtodo, 2014.
295p.
57
58
1
3
11
Diferentes
Mediador:
com umaFormas
seu Papel,
de se Lidar
Controvrsia
Diferentes
seu Perfil
com umaFormas
e suas de se Lidar
Controvrsia
Habilidades
com uma Controvrsia
Francisco Maia Neto
Ricardo
Francisco
Dornelles
Maia Neto
Francisco Maia Neto
1.1 1- Autotutela.
Autocomposio.
1.3 1.2
Tutela
jurisdicional.
Autocomposio.
1.1
1 - Autotutela.
2 - 1.3
Quem
Solues o mediador
Tutelapara o acesso
jurisdicional.
e qual sua formao?
Justia.
1.2 Autocomposio.
3 2Mecanismos extrajudiciais de soluo de conflitos.
1.3
2 - Tutela
Solues
Quais so o para
jurisdicional.
papel, ooacesso
perfil e Justia.
as habilidades do me-
3.1 3 Negociao.
Mecanismos extrajudiciais de soluo de conflitos.
2 Solues
diador? para o acesso Justia.
3.2 3.1
Mediao.
Negociao.
3.3 3.2
Conciliao.
Mediao.
3.1
3 Como
Negociao.
3.4- 3.3 escolher o mediador?
Arbitragem.
Conciliao.
3.2 Mediao.
4 3.4
Arbitragem.
3.3 Conciliao.
3.4 Arbitragem.
Baseball
4.2 4.1 Arbitration.
Rente-a-judge.
High-Low
Arbitration.
4.1 Rente-a-judge.
Mini-trial.
Early
4.5 4.4 neutral
Neutral
4.4 Mini-trial.
Disputes
fact-finding.
Consensus
Ombudsman.
4.8 4.9 Ombudsman.
Consensus building.
4.9 Ombudsman.
17
59 17
1 Quem o mediador e qual sua formao?
Qualquer pessoa pode se tornar mediador, desde

que adquira capacitao tcnica, possua legitimidade e seja
hbil para exercer a atividade. A sua funo primordial
de facilitar e restaurar o dilogo entre as partes para que as
mesmas reconheam seus interesses, compreendam o conflito
que as rene e encontrem um entendimento atravs de uma
comunicao efetiva e respeitosa.
A funo de mediador exige uma formao

transdisciplinar. Muitos especialistas que desempenham
essa atividade vm da rea jurdica, mas tambm pode ser
desenvolvida por profissionais oriundos de outros campos,
tais como psiclogos, psicanalistas, assistentes sociais,
administradores, engenheiros etc. Para tanto, exige-se uma
capacitao para atuarem como mediadores.
Para o CONIMA1, a capacitao bsica em mediao

se divide em dois mdulos: um primeiro, terico-prtico, isto
, com simulao de casos concretos; e um seguinte, de efetiva
prtica real supervisionada. Esta formao compreende
contedo programtico especfico, com carga horria mnima
de 60 (sessenta) horas, exigida frequncia de pelo menos 90%
(noventa por cento) do curso. A prtica supervisionada de casos
reais deve ter entre 50 (cinquenta) e 100 (cem) horas, sendo
certo que a certificao ser fornecida quele que cumprir as
duas etapas do ciclo de formao.
J a Resoluo 125/2010 do Conselho Nacional de

1 Conselho Nacional das Instituies de Mediao e Arbitragem
60
Justia estabelece que os cursos de capacitao, treinamento
e aperfeioamento de mediadores judiciais precisam ser
ministrados conforme contedo programtico, nmero de
exerccios simulados e carga horria mnimos ali estabelecidos
e, ainda, ser seguidos necessariamente de prtica real
supervisionada e aprovados pelo Comit Gestor da Conciliao
e Mediao do Conselho Nacional de Justia. Os treinamentos
devem ser conduzidos por instrutores certificados e
autorizados pelos Ncleos Permanentes de Mtodos
Consensuais de Soluo de Conflitos do Conselho Nacional
de Justia. Portanto, somente aqueles que atenderem a esses
requisitos, possuindo a certificao necessria, podero
solicitar registro no cadastro de mediadores do Poder
Judicirio.
Da mesma forma, aqueles que se interessem por atuar

como mediadores na Ordem dos Advogados do Brasil devem
participar de uma formao conforme proposta apresentada pela
Comisso Especial de Mediao, Conciliao e Arbitragem do
Conselho Federal.
Entretanto, deve-se ter presente que no h necessidade

de o mediador estar inscrito nos quadros da OAB.
O objetivo primordial da mediao consiste em

incentivar o dilogo entre as partes, propiciando a harmonizao
dos interesses controvertidos pelos prprios envolvidos no
conflito2.
2 Ver: BOLZAN DE MORAIS, Jos Luis e SPENGLER, Fabiana Marion.

Mediao e Arbitragem. Alternativas jurisdio. 3a ed. Porto Alegre: livraria do
advogado, 2012.
61
Enquanto o juiz e o rbitro conduzem processos que
tendem a se concluir pela adjudicao, o mediador oferece
acolhimento, provoca empatia e convida colaborao atravs
do dilogo.
Trata-se de uma atividade distinta de todas

aquelas relacionadas s profisses tradicionais. Dessa maneira,
o terceiro facilitador deve se desvincular da forma de atuao
de seu ofcio de origem. Entretanto, sempre que se fizerem
necessrios aportes tcnicos, ele tem a tarefa de orientar as
partes a convocarem o especialista respectivo para oferecer
seus esclarecimentos em nova sesso. Ou seja, no caso de
surgirem questes de direito durante a sesso de mediaco na
qual conduzida por um mediador-advogado, pos exemplo,
esse no pode interferir a ponto de dar pareceres tcnicos sobre
o assunto em pauta.
No cabe ao mediador julgar, exercer juzos de valor

ou auxiliar juridicamente as partes. Seu papel de ajudar a
entender melhor os problemas, aparando arestas e retirando
obstculos que impeam a melhor soluo para o caso
concreto, a partir da compreenso efetiva do conflito em toda
a sua extenso e complexidade.
Se um dos mediadores bacharel em direito,

advogado, juiz, promotor, defensor pblico, pode identificar,
facilmente, a partir de seus conhecimentos jurdicos, quando
direitos e/ou deveres dos mediados esto sendo inobservados
ou desconsiderados por falta de informao suficiente. Em
situaes assim, basta o mediador convidar os advogados que
os assessoram a participarem presencialmente de uma ou mais
62
reunies de mediao, para esclarecerem eventuais dvidas.
Todavia, h casos em que os mediados no constituem
procuradores. Como o mediador precisa se manter imparcial
e, portanto, no pode oferecer orientao jurdica s partes,
deve fazer uso de ferramentas e tcnicas prprias da mediao,
de forma a demonstrar aos participantes a importncia de
consultarem especialistas no tema no caso, advogados.
O mediador, com formao em Direito, deve se abster de

atuar como profissional da rea jurdica, com aconselhamentos.
Diante de eventuais problemas jurdicos e tcnicos surgidos
durante a sesso, deve sugerir que os mediados consultem seus
advogados. Mediadores no impem acordos, nem orientam
os mediados, muito menos lhes informam os resultados de
demandas judiciais semelhantes s suas.
No caso de mediadores advogados, esses estaro

impedidos, por razes ticas e legais, de exercer a advocacia
em relao s partes que estiveram em mediao.
O mediador no deve intervir no conflito em si, mas

contribuir para sua transformao de modo que as partes no se
sintam pressionadas a acordar e sim a desenvolverem questes
que as levaro a uma possvel soluo. Ele tem que agir
sobre a subjetividade das pessoas, ajud-las a entender suas
peculiaridades, renunciando interpretao3, essa abordagem
tende a romper barreiras e certamente fortalece a cultura do
dilogo.
3 WARAT, Luis Alberto. O Ofcio do Mediador, p. 30, Florianpolis:

Habitus, 2001.
63
Em decorrncia disso, necessria uma formao
continuada, com cursos de reciclagem permanente, e a troca
de experincia entre os profissionais, por exemplo por meio
de grupos de estudo sempre preservando-se o anonimato
das partes. No se pode perder de vista a necessidade de
tratamento adequado de conflitos. Nessa linha de raciocnio,
tem-se, como um dos norteadores da prtica, o princpio da
comptencia, decorrente da exigncia de qualificao tcnica
do mediador. Comumente, a mediao sujeita avaliao
dos usurios, na deliberada inteno de provocar reflexo da
equipe tcnica e aprimoramento constante dos trabalhos.
Insta ressaltar que o profissional poder ter habilidades

naturais, com perfil cooperativo e comunicativo. Todavia,
dever necessariamente participar de programas de treinamento
em tcnicas autocompositivas. Um profissional de primeira
linha conjuga sensibilidade, habilidade e domnio da tcnica.
2 Quais so o papel, o perfil e as habilidades de

um mediador?
O mediador tem o papel de encorajar e facilitar a soluo

de uma controvrsia. Os prprios envolvidos no conflito so os
responsveis pela tomada de deciso que melhor atenda a seus
reais interesses, cabendo ao mediador ajud-los na construo
do dilogo, objetivando o encontro de uma alternativa
ponderada, satisfatria e eficaz para todos envolvidos4. Deve
ento auxiliar as partes a resgatarem a comunicao rompida
4 SALES, Llia Maia de Morais. Mediao de Conflitos, p. 23, 2003.
64
em prol de uma soluo que v ao encontro das necessidade de
ambos os mediados. Esses estaro aptos para solucionar seus
problemas por meio da mediao, quando desejarem preservar
seu relacionamento com o outro, com o objetivo de tomar
decises que contemplem os interesses de ambos, num clima
cordial, sem publicidade e sem demora5.
O terceiro facilitador, investido de sua funo, auxilia

os mediados na compreenso das questes e dos interesses que
esto por trs das posies assumidas externamente, assim
como reconhece a subjetividade subjacente trazida por ambos,
objetivando o restabelecimento do dilogo e o apontamento
das solues consensuais que possam gerar satisfao mtua.6
Podero aparecer informaes que impulsionaro as partes a
ultrapassarem o que quer que seja que esteja bloqueando uma
negociao direta. Essa busca, em encontrar as motivaes
ocultas uma entre outras tarefas que fazem com que a
mediao seja eficaz e consiga atingir sua finalidade, qual
seja: de desenvolver a comunicao e resgatar os laos entre
os conflitantes.
O mediador deve ajudar cada pessoa envolvida de

forma que elas aproveitem o conflito como uma oportunidade
de crescimento interior, um ponto de apoio para renascer, falar
e ouvir, refletir e impulsionar mecanismos interiores que as
situem em uma posio ativa diante de seus problemas. Ele
estimula todos envolvidos a fim de que encontrem, juntos, o
roteiro que vo seguir para sair da encruzilhada e recomear a
5 VEZZULLA, Juan Carlos. Mediao. Teoria e Prtica. 2.ed. Lisboa:
Agora Comunicao, 2005.
6 SIX, Jean-Franois, Dinmica da Mediao. Belo Horizonte: Del
Rey,2001.
65
andar pela vida com outra disposio. A atitude de busca do
comum no deve faz-los perder de vista que devem tomar o
conflito como uma chance para gerenciar melhor seu cotidiano,
ir alm do problema proposto e apostar em melhorar o prprio
transcurso substancial7.
Assim, o terceiro quem facilita a participao ativa

dos conflitantes no desenvolvimento e evoluo do dilogo
tendo em vista a construo de uma soluo. Para que a
dinmica ocorra da melhor forma, o mediador no deve sugerir
determinados comportamentos, somente ressaltar de forma
sutil o poder e responsabilidade de cada uma das partes para
que se sintam ouvidas e reconhecidas pela outra.8
O mediador no deve julgar, nem exercer juzo de

valor, muito menos emitir opinies. Ele no orienta as partes,
tampouco direciona o conflito ou seus resultados. No toma
a iniciativa de propor solues, devendo contudo ajudar
os conflitantes a restabelecerem a comunicao.9 Pode ser
melhor definido como um facilitador da comunicao entre
os mediados, uma vez que ele passa a trabalhar em conjunto
com eles, no sentindo de auxili-los na busca incessante por
seus verdadeiros desejos, por meio de um trabalho cooperativo
entre todos os envolvidos esse conceito cooperatividade
possibilitar que as partes no se enfrentem (da ser uma
7 WARAT, Luis Alberto. O Ofcio do Mediador, p. 76-77,
Florianpolis:Habitus, 2001.
8 SOUZA, Luciane Moessa de. Meios consensuais de soluo de
conflitos envolvendo entes pblicos: negociao, mediao e conciliao na
esfera administrativa e judicial. Belo Horizonte: Frum, 2012. p. 212.
9 BOLZAN DE MORAIS, Jos Luis e SPENGLER, Fabiana Marion.
Mediao e Arbitragem. Alternativas jurisdio. 3a ed. Porto Alegre: livraria do
advogado. 2012
66
tcnica no-adversarial); muito ao contrrio: se solidarizem,
assumindo o problema e buscando uma soluo satisfatria
para todos. Dessa cooperao derivar o trabalho investigativo
durante as sesses, desempenhado pelo profissional, pois
dele depender, e muito, o atingimento dos reais interesses,
necessidades e anseios das partes10.
No tocante ao perfil do mediador, temos: a liderana

que deve vir combinada com carisma e percia; a postura de
agente de transformao; a funo de facilitador11.
A orientao mais facilitadora de um mediador

quando este age no favorecimento ou administrao da
negociao entre os mediados, estabelecendo regras bsicas,
auxiliando o intercmbio de informaes e estruturando uma
pauta, sem expressar qualquer opinio sobre o mrito de
qualquer questo substncia12.
Alm disso, o profissional deve se conhecer

para poder ter cincia do que ele realmente , o que representa
e o que se espera dele, enfim, para ter controle de suas prprias
emoes. Assim, o reconhecimento habilidade imperiosa do
mediador sob pena de comprometer todo o trabalho.
10 BRAGA NETO, Adolfo. Os advogados, os conflitos e a mediao. In:

OLIVEIRA, Angela (Coord.). Mediao: mtodos de resoluo de controvrsias.
So Paulo: LTr, 1999. p.94.
11 Fiorelli, Fiorelli e Malhadas Jnior,Mediao e Soluo de conflitos.
Ed. Atlas, 2008, p. 158-159.
12 RISKIN, Leonard L. Compreendendo as orientaes, estratgias e
tcnicas do mediador: um padro para iniciantes. Trad. de Henrique Arajo Costa.
In: AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.) Estudos em arbitragem, mediao e
negociao. Braslia: Ed. Braslia Jurdica, 2002.
67
Quando acolhemos emoes alheias, devemos
enfrentar nossos prprios valores, crenas, experincias,
amores e dios, pois inevitavelmente estes sero instigados a
se manifestar. Dessa forma, ser desprovido de preconceitos,
possuir sensibilidade e no ser muito rgido nas suas posies,
desenvolvendo flexibilidades mentais e relacionais, so
caractersticas que ajudam bastante na boa conduo dos
trabalhos do mediador.
Um excelente mediador deve alinhar sua formao e

conhecimento das ferramentas de comunicao e negociao
com o trabalho emocional e a prtica efetiva.
Consequentemente, ele no far contratransferncia

das partes em relao ao conflito; muito ao contrrio: ter
conscincia em relao ao papel que desenvolve.
Para ser mediador, preciso estar alm das tcnicas

de comunicao e negociao; preciso ver o problema com
um olhar colaborativo, preciso renunciar as mscaras, aos
jogos13.
Imprescindvel que tenha capacidade de escutar

ativamente e de depreender os interesses, valores, necessidades
e possibilidade das falas dos mediados, alm de ter foco,
sensibilidade e habilidade no manejo dos temas abordados.
Na prtica, percebe-se que o desenvolvimento de uma boa
percepo corporal voltada identificao de questes de
extrema importncia, pois atravs do corpo podemos identificar
emoes no manifestas pelas palavras.
13 WARAT, Luis Alberto. O Ofcio do Mediador, Florianpolis:Habitus, 2001.
68
A experincia de muitos mediadores atuantes demonstra
que fundamental que os mediados sintam-se empaticamente
acolhidos pelo mediador e experimentem uma sensao de
confiana e credibilidade em relao ao processo de mediao,
de forma a se sentirem confortveis em revelar, ainda que em
reunies privadas, as nuances do problema e cooperarem com
a outra parte na busca de um entendimento. Alm disso,
de suma relevncia que esse profissional tenha criatividade,
leveza e disponibilidade em sua atuao. O mediador o
responsvel pela conduo da mediao, seja por meio de
reunies conjuntas ou separadas14. Deve estar frente e no
controle do procedimento, no se permitindo perder o foco do
trabalho, agindo sempre com prudncia e tica, o que o faz
pea essencial nesse contexto.
No mbito do Judicirio, os profissionais que atuam na

sesso de mediao, incluindo os advogados dos mediados,
devem seguir alguns norteadores: cooperao e no competio,
motivao e no discursos fechados e cristalizados, criatividade
e no reiterao de solues padres, respeito autonomia da
vontade das partes e no deciso por terceiros, cooperao e
confiana e no oposio e desconfiana15.
No deve o mediador sofrer presso interna

ou externa. A liberdade de atuar do mediador est limitada
apenas pelos princpios ticos inerentes ao instituto. O
mediador est ainda adstrito ao princpio da independncia,
isto , deve pautar pela independncia das suas funes, livre
14 CALMON, Petrnio. Fundamentos da mediao e da conciliao. Rio de
Janeiro: Forense, 2007. p. 144
15 VEZZULLA, Juan Carlos. Mediao. Teoria e Prtica. 2.ed. Lisboa:
Agora Comunicao, 2005.p. 108.
69
de quaisquer presses. O mediador responsvel pela prtica
dos seus servios, s estando sujeito s regras deontolgicas e
ao respeito pelos princpios aplicveis mediao.
Dessa forma, ele poder recusar, suspender ou

interromper a sesso de mediao, caso compreenda que
no esto presentes as condies necessrias para o bom
andamento das sesses. Inclusive ele no tem obrigao de
redigir acordos ilegais ou inexequveis.
Para que conduza a sesso de forma adequada, o

mediador deve estar conectado, consciente da sua atuao e da
responsabilidade que esta carrega para as pessoas. o estar
presente aqui e agora. Deve ele fazer uma conexo consigo
mesmo, a fim de tomar conscincia do papel que ir exercer.
O mediador precisa atuar com autenticidade e verdade.

Ser ntegro e maduro so requisitos bsicos para exercer este
papel. Tambm, deve usar toda a sua sabedoria para trazer o
problema tona e fazer com que as partes cheguem ao ponto
central do conflito, para que assim exista a compreenso e a
possibilidade de transformao e humanizao por meio desse
processo.
Ao iniciar a sesso de mediao, o mediador deve

explicar claramente as etapas da mediao, como ser sua
atuao neste papel e quais suas expectativas com relao
aos encontros a serem realizados. Deve dizer claramente
que no dar respostas, bem como no induzir as partes ao
acordo, procurando manter a equidistncia. Insta ressaltar
que o procedimento da mediao obedece ao princpio da
70
informalidade, segundo o qual no h um rito processual
rgido, mas alguns norteadores sobre como os participantes
devem se portar, como ser a atuao do mediador para que
no se percam os objetivos da mediao e para que a harmonia
possa ser mantida.
No mesmo sentido, deve ser dito que os mediados

iro seguir com a sesso caso aceitem voluntariamente,
estejam disponveis internamente para participar e interagir.
fundamental que seja respeitada essa disponibilidade de
participar, caso contrrio, encerra-se imediatamente a sesso.
O mediador deve ser imparcial e dizer s partes, logo

na abertura do procedimento, que agir sem favoritismos,
preferncias ou preconceitos, e garantir que valores e
conceitos particulares no o influenciaro no resultado do
trabalho, compreendendo a realidade dos envolvidos no
conflito e jamais aceitando qualquer espcie de favor.
A imparcialidade parece ser difcil, tendo em vista a

necessidade que se tem em promover o equilbrio entre os
conflitantes, balanceando as participaes entre pessoas com
perfis muito diferentes que, eventualmente, poderiam ser
percebidas como mais fracas ou mais fortes.16
Imprescindvel a referncia confidencialidade. O

mediador deve esclarecer que manter sigilo sobre todas
as informaes obtidas na sesso, no podendo testemunhar,
tampouco atuar como advogado dos envolvidos. O intuito da
mediao no pode ser, sob nenhuma hiptese, a produo de
16 Fiorelli, Fiorelli e Malhadas Jnior. Mediao e Soluo de conflitos.
Ed. Atlas, 2008, p. 149-150.
71
provas a serem usadas no mbito de um processo judicial ou
arbitral.
Diante do que foi dito, percebe-se que o mediador

est adstrito a alguns norteadores de conduta que devem
ser seguidos para se garantir a proficincia dos trabalhos;
necessita pautar sua conduta em valores ticos, observando
diversos princpios, tais como: imparcialidade, credibilidade,
diligncia, discrio, prudncia, competncia, independncia,
neutralidade, autonomia da vontade, confidencialidade,
oralidade e informalidade. Ainda, dever respeitar a ordem
pblica e as leis vigentes, devendo agir com lisura e respeito.
A violao dessas diretrizes submete o mediador excluso
dos cadastros aos quais estiver vinculado.
Conquanto o mediador no deva exercer juzos

valorativos sobre o que bom ou no para as partes ou para
aquele determinado contexto, pode, por meio de ferramentas,
auxiliar os mediados a refletirem sobre o que esto fazendo
e estimul-los a pensarem e criarem novas alternativas, bem
como a avaliarem a viabilidade de cada uma delas, ou seja, se
seria possvel aplic-las concretamente na vida real.
No final, ele acaba influenciando as partes, mas nunca

no sentido de impor suas convices e sim com o propsito
de estimular os mediandos a se escutarem, a se colocarem no
lugar um do outro, a olharem para o futuro e a identificarem os
verdadeiros interesses.
Nota-se, ento, que o papel do mediador vai alm de ser

simplesmente o terceiro imparcial. Ele desenvolve inmeras
72
habilidades que lhe permitem reconhecer as verses e as razes
de cada mediado, fazendo com que encontrem, por si mesmos,
a soluo mais adequada e vivel. Por isso, o mediador um
catalisador dos discursos das partes, ajudando-as a encontrarem
seus reais interesses17, por meio de um processo dialgico e de
reflexo, tendente a oportunizar crescimento e mudana social.
3 Como escolher o mediador?
Quanto escolha do mediador, essa ser feita em comum

acordo entre as partes, que podero indicar nominalmente
um profissional entre aqueles regularmente cadastrados e
habilitados para o exerccio da funo. sempre possvel
recorrer s entidades com lista de mediadores, entre as quais
se inclui a OAB.
O mediador pode fazer parte de uma Cmara, Centro,

Instituio ou rgo ou pode atuar ad hoc, ou seja, de forma
independente. Caso as partes queiram um mediador que tenha
a advocacia como profisso de origem, cabe a elas ou a seus
advogados procurarem a OAB, que disponibilizar o rol com
os nomes dos membros por intermdio da Comisso Especial
de Mediao de sua Seccional. Os advogados listados estaro
devidamente cadastrados e habilitados a exercer o papel de
17 Experincia prtica do Programa Mediao de Conflitos da Secretaria

de Estado de Defesa Social de Minas Gerais 2005 (LEANDRO; Ariane Gontijo
Lopes; CRUZ, Giselle Fernandes Corra da. Programa Mediao de Conflitos
da Secretaria de Estado de Defesa Social de Minas Gerais: delineando uma
metodologia em mediao individual comunitria. In: CASELLA, Paulo Borba;
SOUZA, Luciane Moessa de (Coord.) Mediao de Conflitos: Novo paradigma de
acesso justia, Belo Horizonte: Frum, 2009, p. 207)
73
mediador. O profissional ento escolhido de acordo com seu
currculo e experincia prtica.
No caso de mediao judicial, o mediador ser

indicado pela Comarca ou Tribunal competente, entre os
profissionais cadastrados e habilitados, aps o curso nos
moldes da Resoluo 125.
Ricardo Cesar Correa Pires Dornelles: Advogado,

Mediador, especialista em Mediao e Justia Restaurativa.
Presidente da Comisso Especial de Mediao e Prticas
Restaurativas da OAB/RS. Coordenador geral da Casa de
Mediao OAB/RS. Instrutor na formao de mediadores pelo
TJRS/CNJ. Membro do Ncleo de Estudos sobre Mediao
e Justia Restaurativa da Associao de Juzes do RS. Ps-
graduado em Direito e Gesto Empresarial. Membro do Grupo
Avanado de Estudos sobre Mediao Institucional GAMEI.
Professor em cursos de formao de Mediadores, Supervisor
dos Estgios Prticos sobre Mediao e Justia Restaurativa.
Professor convidado em Programas de Ps-Graduao.
Palestrante em seminrios nacionais e internacionais, consultor
em projetos sobre Mediao e Justia Restaurativa para
Governos e Empresas. Atua como mediador desde 2001.
74
1
4
11
Relevantes
Diferentes
com umaContribuies
Formas de se Lidar
Controvrsia do
Diferentes
Advogado Formas
com umapara de se Lidar
Controvrsia
a Mediao
com uma Controvrsia
Francisco Maia Neto
Fabola Orlando
Francisco Maia Neto
Francisco Maia Neto
1.1 1- Autotutela.
Autocomposio.
1.3 1.2
Autocomposio.
1.1 - Autotutela.
2 1.3
Solues
Tutela para o acesso Justia.
jurisdicional.
1 Autocomposio.
1.2 Saber avaliar se a mediao adequada para re-
3 2Mecanismos extrajudiciais de soluo de conflitos.
1.3 Tutela
solver Solues paradooseu
jurisdicional.
o problema acesso Justia.
cliente.
3.1 3 Negociao.
Mecanismos
2 Solues para o extrajudiciais
acesso Justia.de soluo de conflitos.
3.2 3.1
Mediao.
Negociao.
3 Mecanismos
2 Saber escolher extrajudiciais
o mediadorde soluo
mais de conflitos.
adequado para o
3.3 3.2
Conciliao.
Mediao.
3.1 Negociao.
caso.
3.4 3.3
Arbitragem.
Conciliao.
3.2 Mediao.
4 3.4
Arbitragem.
3.3
3 Saber
Conciliao.
como utilizar da melhor forma o mediador.
3.4 Arbitragem.
Baseball
4.2 4.1 Arbitration.
Rente-a-judge.
Outros
4 Saber meiosseextrajudiciais
como de soluo
preparar e preparar seu de conflitos.
cliente para
High-Low
Arbitration.
Rente-a-judge.
4.1mediao.
a
Mini-trial.
Early
4.5 4.4 neutral
4.3 High-Low
5 Saber Arbitration.
escolher a estratgia de negociao mais
Neutral
4.6 4.5 Early fact-finding.
neutral
4.4 Mini-trial.
adequada para cadaevaluation.
caso (i) A funo do advogado
Disputes
fact-finding.
4.5 Early
perante neutral evaluation.
o procedimento de mediao; (ii) A funo do
Consensus
4.6 Neutral
advogado fact-finding.
perante o cliente.
Ombudsman.
4.8 4.9 Ombudsman.
Consensus building.
4.9 Ombudsman.
17
75 17
A funo do advogado na mediao deve ser
compreendida no contexto das caractersticas peculiares
dessa modalidade de resoluo de conflitos. Com isso, h
uma postura prpria do advogado em conformidade com a
finalidade da mediao, a fim de proporcionar a maximizao
de sucesso no processo e a satisfao das partes1.
A mediao uma forma eficaz de resoluo de

conflitos, elaborada para dar maior qualidade e satisfao s
partes que dela se utilizam. Embora seja um procedimento
mais flexvel e menos rigoroso se comparado ao processo
judicial tradicional , tambm demanda organizao, estrutura
lgica e procedimento prprio, em conformidade com seus
objetivos.
A contribuio do advogado para o xito da mediao

inestimvel. Contudo, mostra-se indispensvel uma adaptao
comportamental e estratgica em sua postura, com vistas a
potencializar as chances de sucesso da mediao e amainar,
ao invs de incrementar, o grau de litigiosidade entre as partes.
Como visto, a mediao tem caractersticas

diferenciadas do processo judicial, pedindo, assim, uma
postura diferenciada do advogado. Por se tratar de uma
modalidade autocompositiva de resoluo de conflitos
as partes possuem maior participao e controle sobre o
procedimento e seu resultado, vez que a composio deriva
de uma deciso construda entre elas e no decorrente da
1 A de funo do advogado na mediao judicial encontra-se bem
explicitada: Programa de Estmulo mediao: Guia sobre a Advocacia na
Mediao: Noes Preliminares: Grupo de Trabalho para Implantao do Programa
de Estmulo mediao do TJDFT, 2006, p. 9.
76
imposio de um terceiro2 , faz-se necessria uma postura
do advogado direcionada a criar as melhores condies para
a composio do litgio. Para isso, o advogado poder/dever
utilizar a sua criatividade e experincia profissional.
Considerando, portanto, que a mediao tem objetivos

singulares e que demanda do advogado especial habilidade
perante o procedimento, importante ressaltar a especificidade
das tcnicas utilizadas.
A maior flexibilidade da mediao proporciona

e incentiva a criatividade das partes para proporem e
construrem solues que abranjam ainda mais a satisfao
dos seus interesses, desde os econmicos como tambm os
no-econmicos:
solues estruturadas, ou seja, aquelas que

contam com o uso da criatividade das partes e
de seus advogados para buscar ganhos mtuos,
constituem as solues timas de uma demanda,
quando comparada com o processo judicial
tradicional, que se restringe somente ao pedido
do autor, quando consolidada a relao jurdica
processual.3
Com este novo paradigma da justia contempornea,
2 Para melhor anlise, verificar: Programa de Estmulo Mediao: Guia

sobre a Advocacia na Mediao: Noes Preliminares, pg.8.
3 A definio de mediao e sua funcionalidade encontram-se bem
explicitada: Programa de Estmulo mediao: Guia sobre a Advocacia na
Mediao: Organizao: Grupo de Trabalho para Implantao do Programa de
Estmulo mediao do TJDFT, 2006, p. 15.
77
mostra-se necessrio o desenvolvimento de tcnicas e
habilidades que emprestem efetividade mediao. O
advogado no poder se furtar de uma preparao adequada
para atuar com proficincia nessa nova forma de soluo de
controvrsias.
Advogar em mediao com efetividade presume

o desenvolvimento contnuo da habilidade de assessorar
adequadamente seu cliente para estar em uma negociao de
cunho colaborativo, que nada se aproxima daquela dinmica
tradicional, baseada na barganha. Um slido conhecimento
de como funciona o processo de mediao pode fazer toda a
diferena, pois permite ao advogado aproveitar todo o potencial
que essa modalidade de resoluo de conflitos oferece.
Os aspectos essenciais para os advogados atuarem com

segurana na mediao, permitindo que seus clientes resolvam
seus conflitos economizando tempo, recursos e potencializando
suas relaes4, so os seguintes:
1. Saber avaliar se a mediao adequada para

resolver o problema do seu cliente: significa que o advogado
deve conhecer as vantagens e desvantagens do processo de
mediao e o que o diferencia dos demais mtodos de resoluo
de disputas. Se seu cliente est procurando: (i) maior controle
sobre o resultado final da disputa; (ii) um contexto em que
tanto as questes jurdicas como as no-jurdicas podem ser
resolvidas; (iii) preservar ou aperfeioar um relacionamento,
seja ele pessoal, profissional ou comercial; (iv) evitar um
4 CORREA, Marcelo Girade Corra. Desafios, oportunidades e ameaas
para a advocacia na mediao. Revista Resultado CACB/CBMAE/ Ano 10/ nmero
50/ Fevereiro/Maro/ Abril de 2014, 25.
78
precedente; (v) solues criativas que vo alm do que
seria possvel obter em um tribunal; (vii) estruturar acordos
duradouros; (viii) economizar tempo e dinheiro; (ix) manter a
confidencialidade sobre a disputa; e (x) estudar possibilidades
de expandir os ganhos; ento a mediao pode ser uma opo
altamente indicada. Todos, ou uma combinao desses itens,
podem sinalizar que a mediao trar resultados satisfatrios
para seu cliente.
2. Saber escolher o mediador mais adequado para

o caso: existem mediadores com vrios graus de experincia,
especializados em vrias reas e com estilos diferentes de
atuao. A escolha do mediador mais adequado tem uma relao
direta com o resultado que se deseja alcanar. A disponibilidade
de mediadores ser cada vez maior e mais variada. No
contexto privado, o mediador pode ser selecionado a partir de
listas apresentadas por centros ou cmaras de mediao, ou
diretamente por meio de profissionais liberais que oferecem
esse servio. Em qualquer uma das opes, fundamental
saber como esse mediador se formou, se possui alguma
certificao reconhecida nacional ou internacionalmente, e
quais as referncias de outros casos em que j atuou. No caso
de mediaes judiciais, o mediador indicado pelo tribunal
e pode, ou no, ser aceito pelas partes. Nesse caso, pode-se
solicitar a substituio do mediador mediante justificativa,
sempre de forma negociada com o Centro Judicirio de Soluo
de Conflitos onde est sendo realizada a mediao. Tanto no
contexto pblico como no privado, fundamental saber como
aproveitar ao mximo a presena desse terceiro que auxilia as
partes a negociarem de forma mais produtiva.
79
3. Saber como utilizar da melhor forma o mediador:
esse aspecto presume que o advogado saiba, em detalhes, qual
o papel do mediador, quais as ferramentas e tcnicas que
pode utilizar e os limites ticos que envolvem a sua atuao.
Sendo a mediao uma extenso do processo de negociao,
grande parte do trabalho do mediador gerar um ambiente
favorvel para que a tomada de deciso feita pelas partes
acontea dentro de um processo negocial produtivo, gerando
o mximo de ganhos mtuos e minimizando as perdas. Um
dos maiores bloqueios s negociaes produtivas est na
comunicao ineficiente e inadequada entre as partes. Uma
outra grande funo do mediador incrementar a comunicao,
ou seja, permitir que a troca de informaes seja feita de forma
fluida, contnua, respeitosa e com objetividade. Advogados
esto acostumados a conduzir as discusses. Nesse novo
contexto, so os mediadores que conduzem a sequncia dos
procedimentos. Os advogados mais experientes em mediao
sabem como utilizar a presena do mediador para alcanarem
os melhores resultados para seus clientes.
4. Saber como se preparar e preparar seu cliente

para a mediao: uma vez decidida a tentativa de resolver
a disputa pela mediao, o advogado e seu cliente devem
se preparar minimamente para aproveitar ao mximo essa
oportunidade. De forma geral, segue-se o mesmo roteiro de
preparao de uma negociao. Definem-se os objetivos a
serem alcanados baseados nas necessidades e interesses do
cliente e a melhor estratgia para atingi-los avaliando-se
os pontos fortes e fracos, os riscos e qual a melhor alternativa
a seguir, caso a mediao termine em impasse. A partir da, a
80
regra utilizar tudo que pensamos para ns como se fssemos
o outro lado. O que eles querem? O que importante para
eles? Quais so os seus interesses? Que chances eles teriam
de obter uma deciso favorvel? Quais propostas eles estariam
dispostos a aceitar? Perguntas bsicas que, normalmente, no
so feitas e muito menos trabalhadas. Parte da preparao
envolve trabalhar o cliente para participar da mediao
potencializando suas chances de xito. A maioria das pessoas
nunca participou de uma mediao e no sabe o que ir
acontecer naquele ambiente. Ao explicar detalhadamente
o processo, e estruturar uma estratgia de atuao com seu
cliente, o advogado demonstra o grande valor que pode ter
nesse contexto. Do contrrio, a experincia da mediao
pode ser frustrante, apesar de existirem reais possibilidades de
consenso.
5. Saber escolher a estratgia de negociao mais

adequada para cada caso: de forma geral, podemos dividir
as estratgias de negociao em dois tipos: distributiva
e integrativa. A primeira tambm pode ser chamada de
negociao baseada em posies, onde o modelo mental e o
comportamento dos negociadores voltado para como conseguir
o maior pedao da torta. a forma mais comum de negociar
e muito utilizada pela grande maioria dos advogados, uma vez
que possui fortes caractersticas adversariais, compatveis com
a formao obtida nos cursos de Direito. Nessa abordagem,
prevalece o enfoque unilateral da soluo do problema,
em que as propostas so pensadas para atender apenas os
interesses de uma das partes. A outra estratgia, tambm
conhecida como negociao baseada nos interesses, parte de
81
uma lgica diferente. A forma mentis dessa abordagem est
centrada em como gerar solues que integrem os interesses
de ambas as partes. Para tanto, necessrio conhecer o que
importante para o outro lado, reconhecendo e legitimando suas
necessidades. Parte-se do princpio de que, para que o outro
me ajude a obter o que importante para mim, devo ajudar o
outro a obter o que ele deseja, total ou parcialmente (regra de
ouro: reciprocidade). As propostas, portanto, so construdas
levando-se em considerao os interesses de ambos os lados5.
Verifica-se, assim, que a funo do advogado

considerar as melhores condies e circunstncias que
caracterizam o conflito, no sentido de se proporem solues
razoveis de aceitao pela outra parte, por se basearem em
critrios objetivos. Ou seja, a postura do advogado deve ser
direcionada anlise dessas circunstncias e dos interesses
do cliente na composio do litgio, de maneira a auxili-
lo na formulao de propostas razoveis, satisfatrias,
fundamentadas em critrios objetivos voltados a maximizar
sua satisfao e xito no processo na medida em que se
visualizam todos os interesses da parte, e no apenas aqueles
juridicamente tutelados..
H de se considerar a funo do advogado perante o

procedimento de mediao e perante o cliente:
(i) A funo do advogado perante o procedimento de

mediao:
5 Palestra Desafios, oportunidades e ameaas para a advocacia na

mediao, organizada pela CMA/OAB/DF, com o palestrante Dr. Marcelo Girarde
Corra, no dia 26/03/2014, na sede da OAB/DF.
82
- concentrar-se nas questes de fato essencial que o
advogado identifique os problemas que fundamentam o litgio
entre as partes;
- sistematizar os interesses de ambas as partes;
- considerar os interesses das partes envolvidas,

facilitando a criatividade para elaborao de solues
satisfatrias entre as partes, solues estas que podem
demandar menor tempo e menos custo emocional e material;
- atentar-se para no se concentrar em questes

relacionadas a aspectos tcnicos que abranjam mincias e
detalhes do litgio que no possuem a mesma importncia que
os interesses do cliente; ao contrrio, tal comportamento ser
prejudicial ao cliente maior tempo do conflito, maiores custos
emocionais, maior litigiosidade e rivalidade entre as partes,
dificultando a resoluo do conflito com base no consenso;
- anlise do caso, elaborao de estratgias,

conhecendo os reais interesses do cliente com a soluo do
conflito, identificando os pontos fortes e fracos de seu cliente,
vislumbrando, assim, possibilidades de construo de acordo.
(ii) A funo do advogado perante o cliente:
- informar o cliente sobre a natureza do procedimento

de mediao: (a) mediao voluntria ou judicial; (b) etapas
do processo de mediao; (c) participantes da mediao;
(d) reunies fechadas; (e) confidencialidade; (f) finalidades
primrias e secundrias da mediao; (g) sobre a escolha da
mediao; (h) sobre os possveis acordos;
83
- informar o cliente sobre o papel do mediador: (a)
qualificaes do mediador, sua formao, experincia etc.; (b)
normas ticas e deveres do mediador: neutralidade, boa-f,
imparcialidade, com relao s partes e ao tema em disputa;
(c) o mediador auxilia as partes, no as julga; (d) o mediador
est eticamente obrigado a no revelar informaes recebidas
em confiana;
- informar o cliente sobre o papel do advogado: (a) a

funo do advogado obter a melhor resoluo possvel para o
cliente; (b) analisar todas as possibilidades de ganhos mtuos;
(c) analisar com seu cliente o conflito, identificando os seus
reais interesses, convertendo em propostas criativas eventuais
solues; (d) analisar com seu cliente, objetivamente, as
propostas da outra parte; (e) encontrar os melhores padres
para determinar quais sero os critrios objetivos a serem
considerados;
- informar o cliente sobre: (a) o local e horrio das

sesses, atentando-se para a facilidade ou dificuldade de acesso
ao local; afinal atrasos no favorecem em nada o ambiente
de um processo voltado composio de conflitos; (b) que,
no processo de mediao, no existem partes vencedoras e
vencidas, pois se intenta a satisfao dos interesses, por meio
da construo de um possvel acordo; (c) o sentido de no
fazer intervenes em momento inoportuno; (d) a importncia
de manter o tom de voz propcio construo de consenso;
(e) saber ouvir respeitosamente tanto a outra parte como o
mediador; (f) a sabedoria de ser objetivo e claro nas explanaes,
quando houver oportunidade para isso; (g) a convenincia da
adequao da apresentao visual do cliente, de maneira que
84
seus trajes, sua linguagem e sua postura possam refletir seu
comprometimento e seriedade, bem como sua disposio em
relao mediao6.
Todos esses cuidados agregam valor, em termos de

eficcia e qualidade, conduo do processo de resoluo do
conflito, visando a proporcionar maior satisfao ao cliente.
Conclui-se, portanto, que o papel do advogado na mediao
fundamental e s corrobora o compromisso tico e profissional
do advogado para com seu cliente.
importante que o advogado reconhea que, na

mediao, em face do seu carter personalssimo de oralidade,
numa construo transdisciplinar, progressiva e confidencial,
fundada na boa-f e no protagonismo direto, transfere-se
para os mediandos a voz, pois a eles cabe o sentir e o poder
decisrio. O advogado, durante a mediao, ser o assessor de
seu cliente, tendo o cuidado de contribuir, com dados tcnicos-
jurdicos, para o avano de uma negociao de ganhos mtuos,
mantendo-se em atitude no-adversarial.
O advogado dever incentivar seu cliente a agir com boa-

f, a fim de conquistar a credibilidade do mediador e tambm
facilitar e incrementar as chances de entendimento. (...) deve
tambm conscientizar o cliente da funo do mediador, como
um condutor da construo da melhor soluo, da necessidade
de sua participao como cliente no processo, por meio de
posies racionais, objetivas e flexveis7.
6 Para melhor anlise verificar: Programa de Estmulo Mediao do
TJDFT: Guia sobre a Advocacia na Mediao: Noes Preliminares, pg.33.
7 VASCONCELOS, Carlos Eduardo de. Mediao de Conflitos e prticas
restaurativas. op.cit.,p.83
85
Igualmente, por conhecer as normas de ordem
pblica, o advogado esclarecer os limites jurdicos a serem
considerados, concorrendo para um acordo baseado em
fundamentos jurdicos vlidos, evitando possveis nulidades.
Com tal comportamento, os advogados podero contribuir para
uma comunicao construtiva e esclarecida entre as partes, em
defesa dos legtimos interesses dos clientes8.
Fabola Orlando Advogada, Formada pela

Universidade de Braslia. Especialista em Violncia Domstica
e crianas abusadas; Especialista em Direito de Famlia e
Psicanlise; Mediadora Interdisciplinar. Diretora do Instituto
dos Advogados do Distrito Federal IADF.
8 VASCONCELOS, Carlos Eduardo de. Mediao de Conflitos e prticas

restaurativas.op.cit.,p.83
86
1
5
1 1
Diferentes
Acom
tica na/da
uma Formas
Mediao
de se Lidar
Controvrsia
Diferentes Formas
com uma de se Lidar
Controvrsia
com uma Controvrsia
Francisco Maia Neto
Francisco
Samantha Maia
PelajoNeto
Francisco Maia Neto
1.1 1- Autotutela.
1
1.2 1.1
Normas ticas:
Autocomposio. cdigos aplicveis.
2 -
1 Aspectos Autotutela.
gerais
tico:da soluo de
autonomia conflitos.
da vontade.
Princpio
1.3 1.2 Tutela
jurisdicional.
Autocomposio.
1.1 - Autotutela.tico:oisonomia
3
2 1.3
Princpio
Solues
Tutela para acesso entre
jurisdicional.
os mediandos.
Justia.
1.2
4 Autocomposio. lealdade / boa-f.
3 2Princpio
Mecanismos
Tutela
Solues
tico:
extrajudiciais
para o acesso de soluo de conflitos.
Justia.
1.3
5 Princpiojurisdicional.
tico: imparcialidade.
3.1 3 Negociao.
Mecanismos extrajudiciais de soluo de conflitos.
2
6 Solues para
tico:oindependncia.
acesso Justia.
3.2 3.1
Princpio
Mediao.
Negociao.
3 Princpio
7 Mecanismos extrajudiciais
tico: competncia. de soluo de conflitos.
3.3 3.2
Conciliao.
Mediao.
3.1
8 Negociao.
tico: diligncia.
3.4 3.3
Princpio
Arbitragem.
Conciliao.
3.2
9 Mediao. credibilidade.
4 3.4
Princpio
Outros tico:
meios
Arbitragem. extrajudiciais de soluo de conflitos.
3.3
10 Princpio
Conciliao.tico: informalidade.
Outros meios
3.4
11 Princpio
4.2 4.1
Arbitragem.
Baseball tico:extrajudiciais de soluo de conflitos.
no-adversaridade.
Arbitration.
12
4 Outros Rente-a-judge.
meios extrajudiciais de soluo de conflitos.
confidencialidade.
Princpio
4.3 4.2 High-Low
Baseball
tico:
Arbitration.
Arbitration.
4.1
13 Rente-a-judge.
4.4 4.3
Um Exemplo de Cdigo de tica.
Mini-trial.
Early
4.5 4.4 neutral
Neutral
4.4 Mini-trial.
Disputes
fact-finding.
Consensus
Ombudsman.
4.8 4.9 Ombudsman.
Consensus building.
4.9 Ombudsman.
17
87 17
1 Normas ticas: cdigos aplicveis.
Consoante se depreende dos captulos anteriores, a

mediao tem natureza transdisciplinar, porquanto oriunda de
diversas reas do conhecimento, como a Filosofia, a Sociologia,
a Psicologia, a Comunicao, a Negociao, o Direito, a Teoria
dos Jogos, dentre outros, e, ao mesmo tempo, responsvel pela
sistematizao de uma nova disciplina. Natural, portanto, que
a funo de mediador no se limite a uma rea do conhecimento
e, ainda, seja exercvel por toda e qualquer pessoa que tenha
passado por uma capacitao especfica.
A questo saber se o mediador precisaria observar o

Cdigo de tica da Mediao to simplesmente ou se tambm
estaria vinculado s normas ticas de sua profisso de origem.
Sendo o mediador advogado, por exemplo, precisaria ele
respeitar as diretrizes do Cdigo da OAB?
Conquanto no se possa desconsiderar as saudveis

divergncias de opinio a respeito do tema, a resposta a essa
questo parece ser positiva: o mediador deve se sujeitar aos
norteadores ticos da funo mediativa e de sua profisso de
origem. Isso porque, por mais que no lhe seja possvel cumular
papis ou atua como mediador , ou assessora o cliente como
advogado , fato que, mesmo quando o profissional est na
funo de mediador, ele no deixa de ser inscrito na Ordem
dos Advogados e, portanto, de estar submetido s normas
ticas previstas pela entidade.
Como referncias ticas vigentes em mbito nacional,
88
pode-se citar o cdigo elaborado pelo CONIMA1, com o
propsito de oferecer diretrizes ticas prtica privada da
mediao de conflitos, e o cdigo editado pela Resoluo no
125 do CNJ2, cujo anexo III dedicado aos norteadores ticos
para a prtica judicial da mediao de conflitos.
2 Princpio tico: autonomia da vontade.
So inmeros os mtodos de resoluo de controvrsias

existentes no cenrio nacional. A opo pela mediao cabe
s pessoas envolvidas no contexto conflitivo. A fase de pr-
mediao tem por objetivo oferecer esclarecimentos sobre o
mtodo e sua especial adequao s relaes continuadas no
tempo, a fim de oportunizar o exerccio da liberdade informada
pelos interessados.
Contudo, a autonomia verdadeiro fundamento de

validade do instituto da mediao no percebida apenas
por ocasio da escolha ou no do instituto como mtodo. A
vontade das partes tambm determinante ao elegerem: quem
ser(o) o(s) mediador(es); qual ser a periodicidade e a
durao dos encontros; por quanto tempo durar o processo; se
tm disponibilidade para participarem de reunies privadas ou
apenas de encontros conjuntos; quais alternativas gostariam de
eleger como opes; dentre as possibilidades, qual delas seria
de benefcio e satisfao mtuos, considerados os custos e sua
real viabilidade no contexto do caso concreto; se o acordo ser
1 Conselho Nacional das Instituies de Mediao e Arbitragem http://

www.conima.org.br/codigo_etica_med - acessado em 14/09/2014.
2 Resoluo no 125 do Conselho Nacional de Justia http://cnj.jus.br/
atos-administrativos/atos-da-presidencia/ 323-resolucoes/12243-resolucao-no-
125-de-29-de-novembro-de-2010, acessado em 14/09/2014.
89
ou no celebrado e em que termos: provisrio ou definitivo,
total ou parcial, escrito ou verbal; qual o grau de eficcia
jurdica que pretendem conferir avena; etc.
Dilema: cabe a participao de menores de idade,

pessoas mentalmente instveis ou emocionalmente
fragilizadas na mediao?
Essa questo bastante delicada e suscita controvrsias.

A princpio, a resposta seria: apenas pessoas plenamente
capazes podem estar em mediao, pois se trata de processo
com alto contedo negocial, que, portanto, demanda capacidade
reflexiva e de autodeterminao. A presena de incapazes3
seria cabvel depois de celebrado um eventual acordo, na
inteno de compartilhar com os infantes o encaminhamento
construdo em coautoria pelos adultos. Pessoas mentalmente
instveis ou com um grau ainda inicial de senilidade poderiam
participar, desde que acompanhadas por psiclogos ou outros
profissionais com habilidades especficas, cuja presena e
atuao se limitaria prestao de auxlio e/ou esclarecimentos
ao incapaz.
Se, no entanto, a questo meramente de fundo

emocional, o mediador precisa ter cuidados especiais, que
garantam o exerccio pleno do protagonismo do mediando
ao longo do processo e de sua autoria, quando da fase de
explorao e negociao de alternativas. O que se busca
evitar, a todo custo, o subjugo de uma das partes pela outra.
Cabe ao mediador balancear as participaes, preservando sua
3 H, no entanto, uma modalidade de mediao - pais / filhos adolescentes
- , que pode se beneficiar da mediao como instrumento de construo de consenso
nessa fase to peculiar da formao da personalidade dos indivduos.
90
imparcialidade. Se perceber que no ser possvel garantir esse
equilbrio timo, tem o dever tico de interromper a mediao.
Dilema: cabe mediao se j houve ou h

episdios de violncia entre os mediandos?
Tambm quanto a esse ponto, as opinies so

dissonantes. H quem acredite que a existncia, ainda que
pretrita, de episdios de violncia impediria a realizao da
mediao. Outros defendem que o processo de negociao
assistida seria possvel se a hostilidade tiver sido pontual e
superada. Uma terceira corrente sustenta que um mediador
experiente pode conduzir um caso em que tenha havido ou
ainda haja momentos de agresso; para tanto, precisar se
valer de recursos que possam garantir o exerccio genuno
da liberdade pelos mediandos, como, por exemplo, reunies
exclusivamente privadas.
3 Princpio tico: isonomia entre os medi-

andos.
Um dos principais norteadores da mediao a

preservao do equilbrio entre os mediandos. Busca-
se garantir a cada uma das partes oportunidades iguais de
fala e de escuta. Ainda que as perspectivas trazidas sejam
muito distantes entre si, o mediador deve legitimar ambas
as percepes da realidade e buscar compreender o porqu
de cada uma vivenciar o contexto ftico e/ou aquela relao
como expe em sua narrativa; quais foram as incompreenses
91
ou inconsistncias que ocorreram ao longo do caminho;
que pontos de afinidade ou confluncia subsistem ou foram
vivenciados no passado.
Dilema: o que fazer quando um dos mediandos

pede reunio privada (caucus) e o outro se recusa a
concordar?
Em algumas situaes, uma das partes simplesmente

no v necessidade de se reunir privadamente com o mediador.
Nesses casos, a tendncia de se esclarecer aos mediandos
os motivos pelos quais se costuma garantir oportunidades
equivalentes a todos. Se, depois desta explicao, um dos
mediandos seguir insistindo na desnecessidade de estar sozinho
com o mediador, mas sem demonstrar qualquer desconforto
em relao ao encontro da outra parte com o profissional, no
h inconvenientes maiores.
Contudo, a questo pode ser a ausncia de confiana

do(s) mediando(s) em relao ao que pode ser dito pela outra
parte em um contexto privado e, consequentemente, sigiloso.
Sendo esse o caso, enquanto a confiana no se estabelecer,
no ser possvel a realizao de encontros separados.
Dilema: o que fazer quando um dos mediandos

comparece acompanhado de advogado e o outro
no, ou quando apenas um deles tm vnculo com
sua rede de pertinncia?
A rigor, diante da presena do assessor jurdico de
92
apenas uma das partes, o mediador tem dupla possibilidade
de encaminhamento da questo: (i) negocia o reagendamento
da reunio, de forma a permitir a participao de ambos
os advogados, ou (ii) mantm o encontro apenas com os
mediandos, convidando os patronos para uma oportunidade
seguinte. Contudo, sempre h a possibilidade de o mediando
que compareceu sozinho demonstrar, com convico, que no
haveria nenhum inconveniente de estar desacompanhado, eis
que seu advogado se manteria acessvel por telefone, caso
considerasse oportuno fazer um contato ao longo da reunio.
No tocante s redes de pertinncia, o mediador deve

identificar quem so as pessoas que fomentam a discrdia e
que poderiam, caso tivessem a oportunidade de compreender
as premissas que levaram os mediandos a construir consenso,
incentivar o entendimento. Quando uma das partes tem uma
ou mais pessoas de sua rede que, na opinio do mediador,
precisariam ser includas, encontra-se um jeito de tambm
convidar algum que possua vnculo com o outro mediando.
Nada impede, no entanto, que haja uma combinao diferente
dessa. O que importa que no haja sensao de desbalance.
4 Princpio tico: lealdade / boa-f.
No raro ouve-se mediadores afirmando

peremptoriamente que no cabe mediao quando no h boa-
f. Tal assertiva , de fato, verdadeira. No entanto, preciso
muito cuidado na interpretao dos dados de realidade. H
situaes em que as pessoas esto to receosas ou prevenidas,
93
que acabam dando a falsa sensao de estarem agindo com
deslealdade. Convm lembrar que, de acordo com nossos
costumes sociais e legais, m-f no se presume.
Dilema: e se os mediandos no acreditam na

idoneidade moral um do outro ou se demonstram
ter agenda oculta, que no pretendem revelar ao
outro?
No mais das vezes, quando as pessoas chegam

mediao, j exauriram todos os recursos para alcanarem, por
elas mesmas, uma composio. Assim, muito natural que,
no incio do processo, no demonstrem confiana na pessoa
do outro ou na real possibilidade de se alcanar um consenso.
Cabe ao mediador, por meio de ferramentas procedimentais, de
comunicao e negociao4, oportunizar s partes um ambiente
colaborativo e de separao das pessoas dos problemas5.
O fato de uma ou ambas as partes demonstrarem ter

motivaes que no gostariam de revelar a outra parte no
enseja, por si, a necessidade de encerramento do processo.
Contudo, quando se pode depreender dessas motivaes a
inteno de lesar o outro ou de deix-lo em uma situao de
desequilbrio na negociao, o processo no poder prosseguir.
O mediador precisar descontinu-lo, sem, no entanto, expor
suas razes.
4 ALMEIDA, Tania. Caixa de Ferramentas em Mediao: aportes prticos

e tericos. Dash editora. So Paulo. 2014.
5 FISHER, Roger; URY, William; PATTON, Bruce. Como Chegar ao
Sim: a negociao de acordos sem concesses. Imago. Rio de Janeiro. 1994.
94
Dilema: e se os mediandos alcanam um acordo que
importa em algum tipo de fraude ou simulao?
A mediao um instituto que tem por objetivo

alcanar o entendimento e a harmonia entre pessoas que
mantm relao continuada no tempo. Contudo, no se prope
a lesar terceiros para atingir esse fim. H contextos em que o
mediador no conseguir perceber o desenho de uma fraude
ou simulao. Nessas situaes, os advogados das partes
tm papel determinante, pois podem e devem impedir a
violao ao(s) ordenamento(s) jurdico(s) aplicvel(eis).
5 Princpio tico: imparcialidade.
A despeito de possuir valores, princpios, concepes

e experincias, como qualquer outro ser humano, o mediador
precisa se manter equidistante e imparcial, tanto em relao s
partes, quanto ao tema objeto da controvrsia. No se olvida
da dificuldade desse exerccio, notadamente em razo da
necessidade de se conciliar a imparcialidade com o acolhimento,
a legitimao e a empatia, to caros e determinantes em sua
funo. Sem dvida, o mediador precisar estar sempre
atento, cuidando ativamente de manter, a um s tempo, sua
vinculao com o processo e as narrativas dos mediandos e,
ainda, sua desvinculao da pessoa de cada uma das partes.
Dilema: o que fazer se o mediador percebe, durante

a mediao, que j teve algum vnculo com pessoa
prxima a um dos mediandos ou que nutre profunda
95
antipatia ou simpatia por um deles?
No caso de o mediador perceber que conhece pessoa

prxima a um dos mediandos, sua postura deve ser a mais
franca possvel, revelando prontamente a informao. As partes
podem concordar com a permanncia do mediador frente dos
trabalhos, se esse declarar que se sente absolutamente livre
de presses, internas ou externas, para seguir conduzindo o
processo com imparcialidade e isonomia.
Dilema: o que fazer se, na percepo do mediador,

um dos mediandos est prestes a celebrar um acor-
do que lhe significativamente desfavorvel?
O mediador deve zelar pelo equilbrio e pelo alcance

de solues mutuamente satisfatrias e benficas. No entanto,
no lhe cabe exercer juzos de valor ou orientar as partes.
Caso perceba que faltam informaes a um dos mediandos
e que, em razo desse desbalance, ele est prestes a celebrar
um acordo que lhe francamente prejudicial, o mediador deve
sugerir que, antes da formalizao do ajuste, os negociadores
busquem a orientao legal de seus assessores jurdicos.
6 Princpio tico: independncia.
Como muito se comentou neste Manual, o lugar

do mediador de absoluta iseno e respeito liberdade e
individualidade dos mediandos. A proposta de que as partes
possam compreender as razes do desentendimento, identificar
os interesses subjacentes e construir solues ganha-ganha,
96
com o franco propsito de se manterem autoras de sua
prpria histria, livres de decises adjudicadas por terceiros.
Estabelece-se uma confiana recproca entre mediador e
mediandos, que no pode ser comprometida sob nenhuma
hiptese. O mediador tem o dever de conduzir o processo
de dilogo e negociao assistidos segundo os respectivos
preceitos ticos e tcnicos do instituto, guiando-se ainda por
sua sensibilidade e experincia acumulada.
Dilema: e se os mediandos pedem a um mediador ad

hoc para mediar o caso por uma instituio pblica
ou privada, que tem regulamento incompatvel com
seu perfil de conduo do processo, ou se o mediador
ouve o juiz da causa (mediao judicial) ou o diretor
da cmara (mediao privada) comentar valorativa-
mente o caso?
No h qualquer inconveniente em um mediador ad

hoc aceitar mediar um caso em uma cmara ou instituio,
como convidado externo. Contudo, s deve faz-lo quando
as diretrizes institucionais forem condizentes com sua prtica.
Se h preceitos que descaracterizariam sua forma de atuao,
deve, com toda delicadeza, declinar do convite.
Outra situao bastante intrincada consiste em ouvir

comentrios valorativos sobre o caso. Nesse caso, o mediador
deve desconsiderar por completo o que foi dito, lembrando
sempre da regra de ouro segundo a qual o senso de justia
deve ser construdo pelos mediandos, ou seja, interno a
cada relao. No entanto, se lhe for feito um pedido ou uma
sugesto de encaminhamento, o mediador deve pedir sua
97
imediata substituio no caso, sem motivar suas razes, para
evitar expor as prprias partes.
Dilema: e se for imprescindvel a busca por espe-

cialista(s) em determinado tema e as partes no con-
hecerem um profissional qualificado: o mediador
poderia indicar?
Por vezes, h questes de cunho eminentemente

tcnico que demandam informaes especializadas para serem
adequadamente compreendidas e encaminhadas. Nesses
casos, o mediador estimula as pessoas a identificarem que
especialidade esse profissional precisaria ter e quais poderiam
ser os critrios de busca no mercado. Se de todo no for
possvel s partes encontrar, por si mesmas, esse especialista
e caso peam ajuda ao mediador, este deve lhes oferecer um
rol com, pelo menos, trs nomes de profissionais tecnicamente
qualificados.
7 Princpio tico: competncia.
Como aduzido neste Manual, mediador o

profissional capacitado tecnicamente para conduzir um
conflito, promovendo a facilitao do dilogo. Contudo, a
formao em mediao s lhe garante o domnio das tcnicas
procedimentais, de comunicao e negociao. H contextos
que demandam conhecimento especfico acerca do tema a ser
mediado. A mediao conduzida, fundamentalmente, por
meio de perguntas. Portanto, o mediador precisa conhecer as
especificidades daquela realidade, para poder fazer perguntas
98
adequadas e transformadoras. Assim, um mediador, por mais
experiente que seja em uma determinada rea, s deve aceitar
o encargo de atuar em outro campo de conhecimento, se
dominar tais singularidades e/ou estiver acompanhado de um
comediador especialista.
Dilema: como fazer se o mediador se d conta de

que a linguagem usada pelos mediandos essen-
cialmente tcnica e que, portanto, precisa constante-
mente perguntar o significado de expresses ou que
a controvrsia tem nuances antes no consideradas
e que teria muita dificuldade de formular as pergun-
tas mais adequadas quele contexto?
Essa anlise deveria ser preliminar, ou seja, deveria

se dar antes da aceitao do compromisso de conduzir o
caso. Contudo, pode acontecer de, ao longo dos trabalhos,
se perceber que a complexidade tcnica era maior do que se
podia supor, seja em termos de linguagem, seja no tocante s
especificidades. Em circunstncias assim, o mediador tem duas
alternativas: pedir sua substituio por um profissional que
domine no s a tcnica (mediao) como tambm a matria
(realidade da controvrsia) ou convidar esse profissional para
comediar o caso consigo.
Dilema: como fazer se o mediador se d conta de

que o acordo que est sendo desenhado pode no
ser juridicamente vivel?
Muito se falou neste Manual sobre a importncia dos

advogados. Os assessores jurdicos das partes convidam
seus clientes a assumirem uma postura colaborativa, ou seja,
99
voltada superao do problema e no desqualificao
da pessoa do outro e/ou de seus argumentos. Tambm tem
o relevante papel de ajudar a pensar alternativas de soluo
para o desentendimento, assim como a sopesar os custos e
benefcios de cada uma das possibilidades consideradas. No
obstante, atribuio dos advogados conferir a viabilidade e
o grau de eficcia jurdica do acordo que se pretende celebrar.
Assim, deve o mediador instar as partes a pedirem

reviso legal por parte de seus assessores, antes de formalizarem
qualquer entendimento. Caso os mediandos dispensem
expressamente a consulta sugerida mesmo depois de terem
compreendido a relevncia do especialista para a garantia
da exequibilidade jurdica do acordo , s resta ao mediador
respeitar a autonomia da vontade manifestada pelas partes.
8 Princpio tico: diligncia.
A soluo da controvrsia precisa acontecer no tempo

das pessoas. O processo de mediao costuma comear
pelo restabelecimento da fluidez e clareza na comunicao
dos mediandos, sendo sequenciado pela negociao, que
tem lugar mais adiante, depois de mapeados os interesses e
provocada a empatia. O mediador, na qualidade de condutor
do processo, precisa estar atento aos avanos obtidos. sua
a responsabilidade de balancear os ritmos decorrentes dos
diferentes perfis e equalizar a urgncia experimentada pelos
mediandos, com o tempo necessrio para a superao da
desavena.
100
Dilema: e se o mediador percebe que j exauriu to-
dos os recursos e tcnicas possveis e que no h
avanos significativos h duas reunies ou que um
dos mediandos pode estar usando o processo para
ganhar tempo ou procrastinar um processo judicial
suspenso?
Caso o mediador perceba que no haver progressos

para alm dos j alcanados, deve descontinuar o processo,
mantendo-se disposio para retomar a mediao em um
outro momento, caso se vislumbre possibilidades concretas de
avanos.
Sob nenhuma hiptese o mediador poder seguir com

o processo de dilogo e negociao assistidos, se perceber
que um mediando s tem a inteno de ganhar tempo. Se
essa impresso se confirmar, o mediador deve interromper o
processo, sem declinar os motivos, para no expor as partes ou
fomentar o litgio.
Dilema: e se um dos mediandos volta a procurar

o mediador, alegando que o acordo no teria sido
cumprido?
A mediao nem sempre se conclui com a celebrao da

avena. possvel que haja reunies de monitoramento, em que
o mediador auxilia as partes em sua implementao. Acordos
so de inteno. Por vezes, h micro ajustes que precisam ser
feitos para se garantir fluidez e concretude aos compromissos
assumidos reciprocamente. Assim, perfeitamente possvel
que o mediador, procurado por uma das partes com a alegao
de descumprimento dos termos do ajuste, reinicie os trabalhos,
101
com vistas a auxiliar os mediandos a compreenderem o que
houve e quais as possibilidades de superao das dificuldades
experimentadas.
9 Princpio tico: credibilidade.
O mediador tem um primeiro desafio, qual seja:

estabelecer um bom rapport vnculo de confiana com as
partes. Essa conquista se d a partir da consistncia percebida
pelos mediandos quanto postura e sinceridade de propsitos
do mediador. Qualquer quebra na qualidade dessa dinmica
ou das expectativas geradas acabar por esmaecer a confiana
conquistada e, consequentemente, provocar a desvinculao
de uma ou de ambas as partes do processo de dilogo e
negociao assistidos.
Dilema: o que fazer quando o mediador precisa se

afastar por algum tempo em razo de alguma inter-
corrncia ou quando houve uma combinao inicial
de um nmero de reunies, mas a mediao precis-
aria de mais encontros para ser concluda a conten-
to?
O mediador no deve se comprometer com uma
mediao se no for poder conduzi-la na periodicidade ajustada
com as partes. Contudo, no caso de alguma intercorrncia que
no se poderia prever a priori, o mediador deve negociar com
os mediandos a suspenso do processo ou sua substituio.
H contextos em que mediador e mediandos definem um

nmero determinado de reunies. Ao final desses encontros,
102
se houver razes concretas que justifiquem uma extenso
de prazo, o mediador poder negociar com os mediandos a
permanncia da mediao por mais algum tempo. Contudo,
no caber, sob nenhuma hiptese, persuaso.
Dilema: o que fazer se o mediador deixa transpar-

ecer, em uma pergunta, algum tema sobre o qual
deveria manter sigilo?
Essa questo delicadssima. O mediador precisa

ter cuidado redobrado com as reunies privadas (caucus),
nas quais os mediandos compartilham informaes que no
gostariam que a outra parte tivesse conhecimento. No caso de
o mediador deixar transparecer uma questo sigilosa, por meio
de uma pergunta mal formulada, precisar ser franco e honesto
quanto ao equvoco. Caso a falta de discrio provoque em
uma das partes a inteno de encerrar o processo, o mediador
deve acatar a deciso, sem qualquer considerao adicional.
10 Princpios ticos: informalidade.
O processo de mediao se desenvolve em um contexto

de informalidade, exatamente na inteno de gerar acolhimento
e naturalidade entre os mediandos. A proposta de que resgatem
a comunicao rompida, convolem a dinmica adversarial em
colaborativa e celebrem acordos ganha-ganha, que sejam
sustentveis no tempo. As partes atuam como protagonistas,
ou seja, em regra, no so representadas por seus advogados,
cuja funo de assessoria, e tero a oportunidade de expressar
103
suas diferentes percepes acerca da controvrsia e de ouvir a
perspectiva do outro sobre o contexto ftico vivenciado.
Dilema: o que fazer se um dos mediandos insiste

muito em apresentar provas de suas alegaes ou
se condiciona o prosseguimento da mediao a uma
visita do mediador ao local em que se passa a con-
trovrsia?
Na mediao, no h lugar para julgamentos ou juzos de

valor. Nesse sentido, no h necessidade ou mesmo cabimento
para a produo de provas. papel do mediador legitimar as
diferentes vises da realidade, afastando-se da dicotomia entre
certo e errado, verdade e mentira. Contudo, se ambas as partes
considerarem interessante que uma clusula do contrato, objeto
da controvrsia, seja lida durante a mediao, com vistas a se
entender as razes que ensejaram interpretaes diversas pelas
partes, ou, se os mediandos concordam que seria produtivo
realizar um dos encontros no local da desavena, o mediador
poder acolher a vontade das partes, sem dificuldades maiores.
S precisa ficar claro para todos que a valorao apreciativa
ser dos mediandos e no do mediador.
Dilema: o que fazer se um dos mediandos encontra

com o mediador casualmente e desanda a falar so-
bre o caso?
Essa situao pode acontecer em um encontro casual

ou at mesmo em razo de um telefonema o mediador faz
contato para confirmar a reunio do dia seguinte e o mediando
comea a lhe contar como foram os ltimos dias ou qual sua
preocupao no momento. Em contextos assim, o mediador
104
deve, com habilidade, convidar aquela pessoa a compartilhar
suas consideraes na reunio seguinte. Se for necessrio, o
mediador pode lembrar de seu dever de imparcialidade.
11 Princpio tico: no-adversaridade.
Alguns poderiam dizer que esse princpio no teria,

propriamente, cunho tico. De toda forma, cuida-se de um
dos pilares da mediao.
A dinmica de argumentao e contra-argumentao

ou mantm as pessoas refns do desentendimento, ou faz com
que uma delas saia vencedora daquele determinado embate,
no pelo reconhecimento da propriedade dos argumentos
alheios, mas por exausto. A proposta da mediao de que as
partes possam se ouvir, para considerar e refletir sobre o ponto
de vista uma da outra. Tende a transformar os envolvidos no
conflito em corresponsveis pela superao da controvrsia;
tende a alcanar solues mutuamente benficas e, portanto,
de simples implementao.
Dilema: e se o mediador percebe que os mediandos

seguem sem disponibilidade para escuta ou empa-
tia, ou se o advogado de uma das partes demonstra
postura competitiva?
compreensvel que essa mudana de postura leve

algum tempo. O mediador deve estimular as pessoas, por
meio de perguntas, a perceberem a sabedoria que est contida
na laborao conjunta. O reconhecimento de que o problema
105
pertine a ambos e que sua resoluo trar benefcios a todos os
envolvidos na controvrsia costuma fazer com que as partes
migrem da competio para a cooperao.
Nessa empreitada, os advogados podem ter contribuio

decisiva. Por vezes, chegam na mediao ainda sem esse olhar
colaborativo. Nesses casos, cabe ao mediador contribuir para
sua sensibilizao. Um recurso til costuma ser uma reunio
privada apenas com os advogados, oportunidade em que ouvir
as preocupaes e compartilhar sua proposta de trabalho em
equipe.
Dilema: e se h processos adversariais tramitando

em paralelo e os mediandos seguem se desqualifi-
cando nessas searas?
Muito se discute sobre a convenincia ou no da

suspenso dos processos judiciais ou arbitrais que tramitam
em paralelo mediao. Percebe-se vantagens e desvantagens.
Se os processos seguem seu curso, no se perde tempo, caso
a mediao no chegue a um acordo global. Contudo, de
se ponderar que, no mais das vezes, a dinmica adversarial
acirra os nimos a cada desdobramento, o que tende a interferir
negativamente nas chances de xito da mediao. O ideal
sopesar custos e benefcios e negociar com as partes e seus
advogados a melhor forma de encaminhamento.
12 Princpio tico: confidencialidade.
O processo de mediao protegido pela
106
confidencialidade. o sigilo que garante a revelao de
informaes primordiais para a riqueza e o sucesso da
negociao. Nas reunies privadas (caucus), a preservao
da discrio qualificada, isto , as partes podem pedir ao
mediador para no compartilhar determinadas informaes
com a outra e esse compromisso precisa ser respeitado de
forma absoluta.
Dilema: o que fazer se um dos mediandos revela que

est na iminncia de praticar um crime ou acusa o
outro de abuso ou maus tratos contra incapaz?
H excees ao dever de sigilo, que precisam ser

claramente informadas quando do incio dos trabalhos: se o
mediador presenciar a prtica de um crime ou souber pelo
prprio mediando que este estaria na iminncia de cometer um
delito, no lhe restar outra possibilidade a no ser revelar o
fato s autoridades. Contudo, se h uma denncia de maus
tratos ou abuso, por parte do outro mediando, h que se ter
muita cautela, pois a afirmao, por vezes categrica, pode
ser fruto de uma interpretao equivocada dos fatos. Demais
disso, o natural seria que o prprio mediando acionasse as
instncias cabveis.
Dilema: o que fazer se o juiz intima o mediador como

testemunha ou informante, dizendo que seu depoi-
mento fundamental ao deslinde da causa?
O mediador tem o dever de preservar as informaes

reveladas durante a mediao. A quebra desse compromisso
importaria no comprometimento do prprio instituto. Assim, o
107
mediador no deve, sob qualquer hiptese, depor em juzo.
muito comum que os Cdigos de tica garantam ao mediador
a prerrogativa do sigilo e que as partes assinem um termo de
confidencialidade. Por fim, o Cdigo de Processo Civil exime
a testemunha do depoimento de fatos a cujo respeito, por
estado ou profisso, deva guardar sigilo.
13 Um Exemplo de Cdigo de tica6.
Art. 1 A Mediao, diferentemente da Conciliao,

consiste em uma dinmica de negociao assistida, na qual o
mediador, terceiro, imparcial e sem poder decisrio, auxilia as
pessoas em conflito, denominadas mediandos, a estabelecerem
ou resgatarem o dilogo, a refletirem sobre seus reais interesses
e a identificarem, em coautoria, alternativas de benefcio
mtuo, que contemplem suas necessidades e possibilidades,
sempre com uma viso prospectiva.
1 cabvel a Mediao, independentemente da

existncia ou no de processo judicial em curso, nas situaes
em que a lei admita, a negociao direta entre os interessados.
2 So mediandos aqueles que, de forma voluntria,

optam ou aceitam participar de procedimento de Mediao.
3 No mbito da OAB/RJ, as equipes de Mediao

sero, em regra, compostas por uma dupla interdisciplinar de
mediadores.
6 Cdigo de tica da Cmara de Mediao de Conflitos da OABRJ.
108
Art. 2 A Mediao ser orientada pelos seguintes
princpios: I - autonomia da vontade, isonomia e boa-f dos
mediandos; II - imparcialidade e independncia do mediador;
III - competncia, diligncia e credibilidade do mediador;
IV - informalidade e no-adversaridade do processo; V -
confidencialidade do processo.
Art. 3 A voluntariedade rege a participao dos

mediandos ao longo da Mediao, sendo certo que no
haver qualquer forma de imposio ou persuaso para sua
participao no processo nem para a tomada de qualquer
deciso no seu decorrer.
1 A capacidade civil requisito essencial para

a participao em procedimento de Mediao, devendo
os mediandos indicar sua disponibilidade para laborar
conjuntamente com os mediadores e pautar sua conduta pela
boa-f.
2 O mediador dever, em reunio preliminar de pr-

mediao e sempre que se fizer necessrio, transmitir de forma
clara, objetiva e transparente informaes sobre o instituto
da Mediao, seus procedimentos e regras, garantindo aos
mediandos o princpio da deciso informada.
3 Na reunio de pr-mediao, facultado aos

mediandos, ou a qualquer um deles, formular requerimento
junto Secretaria das Comisses da OAB/RJ, manifestando
sua inteno de substituir a equipe de mediadores designada
por outra com a qual haja maior compatibilidade quanto aos
horrios das reunies ou especialidade temtica a que o caso
109
se refere.
4 O mediador dever garantir o equilbrio de

informao e participao entre os mediandos.
5 O mediador dever orientar os mediandos a

buscarem informaes tcnicas e legais e, acaso necessrio,
a se consultarem com especialistas que possam auxili-los na
tomada de decises.
6 Ao longo do processo, facultado aos mediandos,

ou a qualquer um deles, formular requerimento junto
Secretaria das Comisses da OAB/RJ, solicitando a interrupo
da Mediao, sem necessidade de justificativa.
7 O mediador dever garantir que os mediandos,

ao chegarem a um consenso, tenham plena compreenso dos
compromissos assumidos.
Art. 4 O mediador terceiro imparcial que conduz

o processo de dilogo e negociao assistida de forma
independente, livre de qualquer imposio ou interferncia
externa, inclusive de natureza institucional, devendo observar
as normas ticas e procedimentais e abster-se de exercer juzos
de valor ou julgamento em relao ao conflito ou postura dos
mediandos.
1 O mediador dever esclarecer que sua atuao no

procedimento desvinculada de sua profisso de origem.
2 Sem preconceitos ou favoritismos, o mediador

dever compreender o contexto ftico em que os mediandos
110
esto inseridos, legitimar seus pontos de vistas e manter-se
deles equidistante.
3 Havendo a concordncia dos mediandos em reunio

preliminar de pr-mediao, o mediador poder reunir-se ao
longo do processo separadamente com um deles, desde que
seja dados conhecimento e igual oportunidade ao outro.
4 Verificando o mediador, a qualquer tempo, que

no rene condies de, naquele momento, conduzir as
reunies de forma independente e/ou imparcial, dever retirar-
se definitivamente do processo e encaminhar o caso a outro
mediador.
5 Salvo concordncia expressa dos envolvidos na

Mediao, o mediador no poder prestar servios de qualquer
natureza aos mediandos por 2 (dois) anos aps seu trmino.
6 Sendo a profisso de origem do mediador a

Advocacia, este no poder representar os mediandos em juzo
com o propsito de obter homologao judicial de acordo
eventualmente celebrado, devendo estimular os mediandos a
buscarem assessoria jurdica autnoma.
Art. 5 O mediador deve atuar to somente nos casos

em que reconhece sua capacidade tcnica para conduzir o
processo, pautando-se sempre pela prudncia e transparncia
com vistas a respeitado o tempo de progresso dos mediandos
na negociao atender celeridade prpria da Mediao e
manter sua credibilidade perante os envolvidos no processo.
1 Haja vista ser a Mediao meio de resoluo
111
de conflitos conduzido primordialmente por realizao de
perguntas, o mediador dever, a fim de assegurar qualidade
conduo do processo, declinar casos em que lhe falte
conhecimento especfico quanto ao tema sobre o qual versa a
desavena.
2 Considerando benfico ao caso, o mediador dever,

a qualquer tempo, encaminhar a conduo do processo a outro
profissional, mesmo que os mediandos optem por mant-lo.
Art. 6 A Mediao procedimento informal e no-

adversarial que deve ser conduzido pelo mediador com
flexibilidade, consideradas as especificidades do caso e as
singularidades dos indivduos.
Pargrafo nico. O mediador dever estimular o

engajamento dos mediandos no processo, acolhendo e
legitimando seus pontos de vista e, em momento apropriado,
auxiliando-os a reconhecerem sua interdependncia e sua
implicao na construo do conflito e na sua desconstruo,
para que possam, ento, buscar solues de benefcio mtuo e
exequveis.
Art. 7. A Mediao procedimento confidencial,

devendo o mediador, os mediandos e os demais participantes
respeitarem o sigilo, que se estende a todas as informaes
geradas no seu decorrer e cujo teor no poder ser utilizado
para fim diverso daquele que ficar previsto por expressa
deliberao dos mediandos.
1. Em virtude do dever de sigilo, inerente sua
112
funo, o mediador e sua equipe no podero, sob qualquer
hiptese, divulgar ou depor acerca de fatos ou elementos
oriundos da Mediao, em processo de qualquer natureza,
inclusive de natureza judicial ou arbitral.
2. Ao final de cada reunio privada, o mediador dever

esclarecer junto ao mediando quais das questes abordadas
podem ser levadas ao conhecimento do outro mediando e
quais devem ser mantidas em sigilo.
Samantha Pelajo advogada especializada nas

reas familiar e sucessria; mediadora; membro do corpo
docente da PUC-Rio; membro fundador e coordenadora do
Grupo Interdisciplinar de Mediao de Conflitos da PUC-
Rio - GIMEC; conselheira da OABRJ; membro fundador e
presidente da Comisso e da Cmara de Mediao de Conflitos
da OABRJ - CMC; membro do COPREMA da OABCF;
diretora e coordenadora da rea de mediao familiar do
MEDIARE; membro do corpo docente do MEDIARE;
mestre em Mediao de Conflitos pelo Instituto Kurt-Bosch
(Argentina); especialista em Direito Civil Constitucional pela
UERJ; graduada pela PUC-Rio.
113
114
1
6
16
com uma Controvrsia
Processo
Processoe Tcnicas
e Tcnicas
dede
com umaMediao
Mediao
Controvrsia
Francisco Maia Neto
Diego
Diego
Francisco Faleck
Faleck
Maia Neto
1.1 - Autotutela.
1.2 Autocomposio.
1.1
1 - Autotutela.
2 1Processo
Processo
Solues de de
paraMediao.
oMediao.
acesso Justia.
1.2
2 2 Autocomposio.
Pr-Mediao.
Pr-Mediao.
1.3
3.1 2.1 Pr-Mediao
Pr-Mediao
Negociao. Judicial.
Judicial.
2
2.2 2.2
Solues
para o acesso
Pr-Mediao
Pr-Mediao Justia.
Extrajudicial.
Extrajudicial.
3.2 Mediao.
3
3 Mecanismos de extrajudiciais
Abertura. de soluo de conflitos.
3.3 3Discursos
Conciliao.
Discursos de
Abertura.
3.1
4 Negociao.
3.4 4Elaborao
Elaborao
Arbitragem. de de
uma umaAgenda.
Agenda.
3.2
5 5Caucus.
Mediao.
Caucus.
3.3
6 Conciliao.
4.1 6Negociaes
Negociaes
Rente-a-judge. Mediadas.
Mediadas.
3.4
6.1 Arbitragem.
6.1 Discusso
Discusso de de
interesses,
interesses,
perspectivas,
perspectivas,
recursos
recursos
e e
4 Outros
capacidades. meios extrajudiciais de soluo de conflitos.
4.3 capacidades.
4.1
6.2 Rente-a-judge.
4.4 6.2 Gerao
Gerao
Mini-trial. de de
Opes.
Opes.
4.2
6.3 Baseball
6.3 Avaliao
Arbitration.
Avaliao de de
Opes,
Opes,
Criao
Criao
de de
Propostas
Propostas
e De-
e De-
4.3
safios High-Low Arbitration.
4.6 safios Distributivos.
Distributivos.
Neutral fact-finding.
4.4
7 Possvel
Mini-trial.
4.7 DisputesAcordo
7 Possvel Acordoe Encerramento.
Resolution e Encerramento.
Board - DRB.
4.9 Ombudsman.
4.9 Ombudsman.
17
115115
1 Processo de Mediao
O processo de mediao flexvel e normalmente

estruturado pelas prprias partes e advogados em conjunto
com o mediador. O tipo da disputa, os interesses das partes e
o estilo do mediador influenciam na definio da estrutura e do
cronograma do processo. O perodo de tempo de uma mediao
varia muito a depender da disputa e sua complexidade. Casos
podem demandar reunies de apenas algumas horas, alguns
dias ou ainda meses de sesses de mediao.
Apesar de o processo de mediao ser flexvel e de

livre composio pelas partes, podemos destacar algumas
fases bsicas presentes na vasta maioria dos casos: (1) pr-
mediao; (2) discursos de abertura; (3) elaborao de uma
agenda; (4) negociaes mediadas, e; (5) possvel acordo e
encerramento.
2 Pr-Mediao.
O primeiro passo do processo a pr-mediao.

Algumas instituies brasileiras1 definem este passo como a
entrevista inicial das partes com o potencial mediador do caso.
Entretanto, a pr-mediao tambm pode ser entendida como
todos os passos que se sucedem desde o momento em que as
partes surgem com a idia de mediar, at o incio efetivo da
mediao. Esses passos compreendem o esforo das partes
em procurar entender o processo, viabilizar a contratao do
1 Artigo 5 do Regulamento Modelo de Mediao da CONIMA; Artigo 3.1
do Regulamento de Mediao da Cmara de Conciliao, Mediao e Arbitragem
da CIESP/FIESP; Artigo 3.1 do Regime de Mediao do Centro de Arbitragem e
Mediao da Cmara de Comrcio Brasil-Canad (CCBC).
116
mediador e definir os termos da mediao.
A escolha da mediao j implica um passo para trs

para as partes em sua postura litigiosa, para uma soluo que
atenda aos seus interesses e evite que a disputa judicial seja
construda. O ideal que nessa iniciativa haja o dilogo franco
entre os advogados das partes, para conjuntamente definir a
escolha do mediador e do locus da mediao, com o objetivo
de garantir que a empreitada da mediao seja solidamente
estabelecida e eficazmente conduzida.
A mediao pode ser judicial ou extrajudicial. A

mediao extrajudicial pode ocorrer ad hoc ou por meio de
uma instituio privada. O procedimento da mediao tambm
pode se originar contratualmente, por meio de clusulas que
estipulem a obrigatoriedade da mediao e antecipem algumas
das especificidades do processo.
2.1 Pr-Mediao Judicial
A mediao judicial comumente buscada nos Centros

Judicirios de Soluo de Conflitos e Cidadania (CEJUSC,
Centro de Mediao ou Ncleo de Mediao), que esto sendo
criados por todo pas a partir da instaurao da Resoluo
125 do CNJ em 20102. Um caso, judicializado em primeira
instncia, pode ser encaminhado ao programa de mediao
por solicitao das partes ou de seus advogados. O juiz da
causa pode ainda, de ofcio, encaminhar a disputa mediao
quando constatada a adequao ao caso3.
2 A Resoluo 125 do CNJ dispe sobre a Poltica Judiciria Nacional de
tratamento adequado dos conflitos de interesses no mbito do Poder Judicirio.
3 AZEVEDO, Andr Gomma (org.) (2013) Manual de Mediao
117
Se a disputa j chegou ao Tribunal, em qualquer via
recursal, ela poder ser encaminhada mediao, desde que o
relator ou a turma julgadora entenda que seja cabvel4. Conflitos
que ainda no foram judicializados, tambm denominados de
pr-processuais, podero ser submetidos mediao judicial,
mediante solicitao das partes ou de seus advogados, no
Centro de Mediao mais prximo.
Quando a mediao for solicitada ao Centro, este

designar data para a primeira sesso. A sesso de mediao
dura entre 1 e 2 horas5. O prprio Centro indicar o mediador
para o encontro, que se apresentar s partes, explicar o
processo e as regras da mediao, afirmar a sua neutralidade
e imparcialidade e assegurar a confidencialidade do
procedimento. Aplicam-se ao mediador os mesmos motivos de
impedimento e suspeio dos juzes6, e se notado algum conflito
de interesses entre o mediador e as partes ou advogados, a
sesso ser interrompida e o mediador substitudo. Os Centros
possuem conciliadores e mediadores capacitados e cadastrados
pelos tribunais.
As partes, em conjunto com o mediador, definiro

questes de tempo, logstica e as regras bsicas para a conduo
do processo. Dependendo da poltica de funcionamento
do Centro, possvel que se realize mais de uma sesso de
mediao em um mesmo caso, o que requer a solicitao da
Judicial, Braslia/DF: Ministrio da Justia e Programa das Naes Unidas para o
Desenvolvimento PNUD, p. 92.
4 Tribunal de Justia do Rio de Janeiro TJ/RJ, Encaminhando um Processo
para Mediao. Disponvel em: <http://www.tjrj.jus.br/web/guest/institucional/
mediacao/estrutura-administrativa/acesso-mediacao> Acesso em: 27/06/2014
5 AZEVEDO, Op. Cit., p. 121.
6 Artigo 5, Anexo III, Resoluo 125 CNJ.
118
parte e aprovao do Juiz Coordenador do Centro. Em algumas
localidades, os mediadores tm limitao de tempo, e no de
nmero de reunies.
2.2 Pr-Mediao Extrajudicial
A mediao extrajudicial, ou privada, por sua vez,

pode ser conduzida ad hoc ou por meio de uma instituio
privada. A iniciativa mais produtiva quando iniciada por
meio do contato direto e franco entre os advogados das partes,
que conjuntamente selecionam qual ser a forma da mediao
(ad hoc ou institucional), e bem assim a contratao do
mediador. Recomenda-se que os advogados e partes avaliem
cuidadosamente o histrico e reputao dos potenciais
profissionais, entrevistando-os, conjunta ou separadamente,
independente do locus da mediao.
Existem diversas maneiras de se iniciar uma pr-

mediao. As partes devem, conjuntamente, chegar a um
consenso quanto ao nome do mediador. No sendo assim,
uma parte pode sugerir o mediador, que por sua vez entrar em
contato com a outra parte. As partes podem chegar ao nome
de um mediador privado por indicao de terceiros, ou pelo
renome do profissional no mercado. Se as partes estabelecerem
a confiana de que o profissional poder assisti-las na resoluo
da disputa com honestidade, efetividade e imparcialidade, a
mediao normalmente se concretiza, independentemente
da forma com a qual a sugesto do nome do profissional se
iniciou.
A fase de pr-mediao extrajudicial, em resumo,
119
consiste nas reunies anteriores mediao propriamente
dita, em que as partes tomam conhecimento do processo,
entrevistam e decidem a contratao do mediador e fixam o
teor do termo de mediao7 que devero firmar.
As partes ou advogados podem iniciar a mediao por

meio de uma instituio privada. Apesar da prtica da mediao
encontrar-se em estgio inicial no Brasil, existem diversas
instituies privadas de renome que fornecem o servio. Cada
instituio possui seu prprio regramento com relao ao rol de
profissionais, procedimento e tabela de custos e honorrios de
mediadores. As partes podem buscar a mediao em conjunto,
ou apenas uma das partes pode solicitar o incio da mediao
instituio, que cuidar de entrar em contato com a outra
parte para convid-la a uma sesso de pr-mediao para a
explicao do processo e o auxlio na nomeao do mediador,
caso haja a aceitao.
Muitas instituies possuem um rol de mediadores

associados a elas. Dependendo da instituio, as partes podem
escolher um mediador da prpria lista, ou trazer um mediador
indicado de fora. Se no houver consenso entre as partes
na nomeao, cada instituio possui suas regras de como
prosseguir at alcanar consenso em um nome.
Tanto nos casos de nomeao do mediador por meio de

instituies, ou mediaes ad hoc, os potenciais mediadores
devem ser cuidadosamente entrevistados e avaliados para
7 Ainda que no seja obrigatria a existncia de um termo escrito
de mediao entre as partes, extremamente recomendvel que as partes o
faam, principalmente para que se estabeleam expressamente os deveres de
confidencialidade.
120
contratao pelos advogados e partes. Nessas entrevistas, o
mediador normalmente explica o seu histrico de atuao,
o processo de mediao e, preliminarmente, como pretende
assistir s partes. Se for possvel, o mediador deve estimar
tambm os seus honorrios e condies de contratao.
O mediador escolhido deve ser capaz de estabelecer

a necessria confiana para a contratao, tanto no aspecto
de honestidade e tica quanto na capacidade de efetivamente
ajudar as partes. As partes devem perquirir se o mediador
possui as habilidades necessrias e o perfil correspondente
para o caso. Na contratao do mediador, recomendvel que
as partes elaborem um termo escrito de mediao contendo os
deveres e obrigaes do mediador e das partes no processo,
com nfase nas questes de confidencialidade.
A grande maioria das instituies privadas exige o

preenchimento de um questionrio de conflito de interesses e
disponibilidade por parte do mediador. As perguntas se referem
a relacionamentos pessoais ou profissionais passados do
mediador com alguma das partes. Na mediao extrajudicial,
se o mediador revelar a existncia de alguma espcie de
relacionamento passado com as partes, e mesmo assim a
confiana na imparcialidade do profissional for estabelecida,
as partes podem contrat-lo, se assim desejarem. O ponto
crtico nessa hiptese que tenha havido a devida revelao
das informaes de conflito de interesses do mediador e o
exerccio da autonomia da vontade das partes, de decidir
informadamente.
Aps a contratao e antes da primeira sesso, em
121
mediaes empresariais, comum que alguns mediadores
peam que as partes elaborem previamente um relatrio sobre
o histrico do caso, normalmente resumido. Outros apenas
solicitam o envio dos documentos j existentes sobre o caso
(como contratos, notificaes trocadas, documentos tcnicos)
para a melhor compreenso da disputa. Outros preferem
analisar documentos e ouvir as partes na primeira sesso,
sem requerimento de preparao prvia. Em alguns casos e
em diferentes esferas (familiares, vizinhais), mediadores
no costumam analisar documentos e se inteiram dos fatos e
circunstncias do caso na prpria sesso de mediao.
3 Discursos de Abertura.
Na primeira sesso, o mediador dar incio mediao

com o seu discurso de abertura. O propsito deste apresentar
o processo s partes, explicando como ele dever ser conduzido
e quais so as regras, estabelecendo um tom de confiana e
cooperao entre todos. Mesmo que as partes j tenham
tido reunies prvias com o mediador, ele dever explicar
novamente e em mais detalhes as caractersticas do processo.
O mediador iniciar seu discurso com cordialidade,

apresentando-se. Em seguida, buscar conhecer melhor as
partes e os advogados, caso ainda no os conhea, ressaltando
que o processo flexvel e informal. Ele explicar seu papel
neutro e imparcial e sua atuao como facilitador, visando
aproximao das partes. O mediador jamais julgar o caso, ou
tentar impor qualquer forma de deciso ou acordo s partes.
122
Seu papel aconselhar sobre o procedimento e a melhor
forma de abordar todas as questes identificadas na mesa.
Uma abordagem baseada em investigar os reais interesses das
partes que as levaram disputa incentivada desde incio do
processo.
Em sua abertura, o mediador sugere que as negociaes

sejam conduzidas sem interrupes, para que todos possam ser
ouvidos de maneira honesta e aberta, ao mesmo tempo que
assegura a estrita confidencialidade do processo. O mediador
incentivar a comunicao produtiva entre as partes e explicar
a oportunidade para o cucus (que abordaremos a seguir). As
questes de logstica e formalidades sero tambm abordadas
pelo mediador.
Em seguida, as partes tero oportunidade de fazer as

suas falas de abertura. O objetivo da abertura das partes
que cada lado possa descrever os fatos sob seu ponto de vista,
expor seus principais interesses e necessidades e estabelecer,
na medida do possvel, maior grau de colaborao com a outra
parte.
Dependendo da quantidade de informaes que cada

parte possui sobre si e sobre a outra parte, as conversas futuras
podero ser mais ou menos focadas em pontos de discordncia.
A troca de informaes e impresses fundamental para o
bom incio de negociaes. Uma parte deve ouvir atentamente
e respeitosamente a outra, para identificar suas principais
questes de preocupao. Os advogados podero expor
suas consideraes jurdicas mais relevantes, sem prejuzo
da disposio colaborativa que deve haver na mesa. Em
123
diferentes contextos de mediao, os advogados contribuem
com assessoramento direto a seus clientes, s oferecendo
informaes jurdicas nas reunies se convidados pelos
mediadores, depois de uma negociao com ambas as partes.
Dependendo do tipo de disputa e do perfil das partes, as

aberturas podem ter enfoque na substncia, no procedimento
ou no relacionamento. O foco na substncia o mais comum,
em que a abertura discute a histria do problema, as principais
questes e, possivelmente, os interesses. As aberturas tambm
podem focar na estruturao do processo de mediao, em que
os aspectos comportamentais e procedimentais so traados.
Uma abertura que foca no relacionamento ir discutir
primordialmente as condies psicolgicas e emocionais das
partes, de forma a buscar melhor a relao entre elas.
As aberturas so uma oportunidade tanto para as partes,

quanto para o mediador, de ouvir todos os lados, e identificar
as informaes, interesses e necessidades mais importantes
de cada lado. Ao longo das negociaes, os negociadores
e o mediador tero oportunidade de adentrar com maior
profundidade nos itens identificados nas falas de abertura e
podem (e devem) fazer perguntas.
4 Elaborao de uma Agenda.
A partir dos discursos iniciais, o mediador busca

compreender as vises, perspectivas e interesses das partes e
identificar os pontos mais importantes da disputa para ento
124
elaborar, em conjunto com as partes, uma agenda de discusses.
A definio e discusso dos pontos mais importantes da disputa
so fundamentais. No raro, partes em disputa iniciam a
mediao sem entender nem identificar adequadamente quais
so os reais pontos em que a controvrsia reside.
Aps as falas de abertura, as partes, com o auxlio

do mediador, devem: (i) identificar os assuntos amplos de
preocupao; (ii) concordar quanto aos tpicos, sub-tpicos
e questes que sero discutidos; e (iii) determinar a ordem
para discutir os itens. H diversas variveis que influenciam
quo rpida e fcil essa agenda ser estabelecida, como:
a quantidade e complexidade dos assuntos; a clareza das
apresentaes iniciais; a capacidade dos negociadores e
mediador identificarem os principais assuntos; a capacidade
de integrao dos negociadores e as condies psicolgicas e
colaborativas das partes.
importante para advogados e partes no terem pressa

para definir os itens da agenda, serem flexveis para incluir
as preocupaes da outra parte e firmes para garantir que
suas prprias preocupaes estejam em pauta. O contedo
da agenda varia de acordo com a disputa e a vontade dos
participantes, podendo conter questes mais especficas ou
mais genricas. A agenda flexvel, e outras questes podem
surgir ao longo das negociaes que podem ser includas na
pauta das negociaes.
A ordem de importncia dos assuntos tambm pode

variar ao longo das negociaes, e alguns dos itens da pauta
podem at deixar de ser discutidos. importante ter em
125
mente ao construir a agenda que o processo dinmico e
adaptvel. A construo da agenda aconselhvel, porm no
obrigatria. H situaes em que as negociaes fluem logo
aps as aberturas, e no h necessidade de uma agenda.
5 Caucus.
O mediador deve explicar a possibilidade do cucus,

que uma reunio privada entre o mediador e uma das partes
durante as negociaes, separadamente. O cucus pode ajudar
o mediador e as partes de muitas maneiras. Por exemplo,
pode ser usado (i) como oportunidade para acalmar os nimos
em momentos de tenso; (ii) para criar maior proximidade e
confiana entre mediador e cada uma das partes; (iii) para que o
mediador possa discutir e entender os interesses e perspectivas
das partes com maior franqueza; (iv) para ajudar no fluxo de
informao e reunio de informaes teis para a negociao
que as partes estejam relutantes em revelar; (v) para encorajar
movimento, pelo uso da regra da reciprocidade; (vi) para
ajudar as partes a rever a fora de seus casos.
Tanto o mediador quanto a parte pode pedir por um

cucus quando julgar necessrio. O cucus pode ser entre o
mediador e um dos lados (advogado e parte), o mediador e
somente as partes de cada lado, ou o mediador e somente os
advogados de cada lado. Alguns mediadores se preocupam
em equilibrar as oportunidades de cucus com as partes, para
manter a percepo destas de sua neutralidade e imparcialidade.
Outros mediadores jamais utilizam o cucus e preferem sempre
126
manter as partes em sesses conjuntas.
6 Negociaes Mediadas.
Aps a construo da agenda, as partes devem tratar

ponto a ponto os itens da lista. Normalmente, as questes
trazidas nas falas de abertura e includas na agenda tratam
de interesses subjacentes, que devem ser identificados pelo
mediador e pelas partes nas conversas. Em regra, a fase de
negociaes mediadas se divide em quatro sub-fases.
6.1 Discusso de interesses, perspectivas, recur-

sos e capacidades.
A primeira etapa a discusso ampla de interesses e
perspectivas das partes sobre cada item da agenda. Nessa fase,
as partes devem expor suas vises e perspectivas sobre cada
ponto e ouvir atentamente as vises e perspectivas da outra
parte. As partes devem obter informaes uma da outra, por
meio de perguntas, e tambm devem escolher cautelosamente
que informaes pretendem revelar, para possibilitar a
construo de opes. As informaes trocadas normalmente
se relacionam aos interesses das partes, aos recursos e
capacidades de cada parte ou seja, o que cada um tem que
pode interessar ao outro.
Dicas estratgicas:
A. Separe a pessoa do problema.
As emoes e opinies pessoais muitas vezes se

misturam com os mritos da negociao, e uma parte presume
que a outra faz parte do problema a ser abordado. Recomenda-
127
se s partes que os esforos sejam dedicados a atacar o
problema conjuntamente em vez de atacaram-se uns aos outros.
B. Foque em interesses e no posies.
Muitas vezes, a posio defendida por uma parte no

revela os seus verdadeiros interesses subjacentes e forma uma
barreira negociao. Os reais problemas normalmente no
residem nos conflitos entre as posies apresentadas pelas
partes na mesa de mediao, mas sim nos conflitos entre
os interesses subjacentes que as partes buscam que sejam
atendidos e satisfeitos. Posies so aquilo que a parte diz que
quer. Interesses so as razes por que a parte diz que quer o
que quer seus reais interesses, necessidades, preocupaes e
motivaes. O importante durante a negociao identificar os
interesses de cada parte, atravessando a barreira das posies
alegadas. A separao entre posies e interesses facilita
a aproximao das partes e um eventual acordo.
C. Estabelea um processo sem comprometimen-

to a priori.
Nessa fase do processo, importante que as partes

estabeleam que todos os pontos da agenda sero discutidos,
sem que haja qualquer comprometimento ou vinculao a
priori. Para que a disputa possa ser resolvida em uma mediao,
a discusso deve ser ampla. Conversas sobre propostas e
decises vinculantes das partes s devem acontecer aps as
partes trocarem informaes e refletirem sobre suas opes.
128
D. Escuta ativa.
Entre as principais recomendaes para advogados e

partes em mediaes est o desenvolvimento da habilidade
de escutar ativamente. Essa habilidade compreende, por
exemplo: (i) o esforo em compreender o outro lado e
demonstrar para o outro lado que este foi compreendido,
com o uso de tcnicas como parafrasear repetir com suas
prprias palavras o que foi dito pela outra parte para checar
entendimento o que faz, automaticamente, com que a
parte se sinta compreendida e esteja mais aberta, pela regra
da reciprocidade, para compreend-lo. Da mesma forma,
interessante pedir para que a outra parte coloque em palavras
o que entendeu do que foi dito pelo seu lado, para checar o
entendimento; (ii) a demonstrao de genuna curiosidade; (iii)
a neutralidade de observao, ouvindo a histria do outro lado,
em um primeiro momento, como um neutro distanciado, como
algum que assiste a negociao apenas; (iv) a explorao das
vises e perspectivas do outro lado, sem comprometimento;
(v) lidar com linguagem corporal as preocupaes com
contato visual, postura, por exemplo, so muito importantes,
j que o seu corpo comunica mais que suas palavras. Manter
uma linguagem corporal aberta e receptiva outra parte e ao
mediador encorajar a comunicao aberta e positiva; (vi)
lidar com tcnicas de parfrase (como explicamos acima),
reconhecimento (reconhecendo o mrito da parte ou do que
foi revelado, quando merecido), reformulao (repetir o que
foi dito pela parte com um enfoque menos carregado e mais
produtivo); espelhamento (repetir as palavras da parte de volta
para esta), resumo (parafrasear os pontos principais, sem os
129
elementos que no colaboram para um desfecho positivo); (vii)
capacidade de deteco de dicas no-verbais, entre outras8.
E. Faa perguntas adequadamente.
Em uma negociao, as perguntas devem ser abertas.

Perguntas fechadas so aquelas que travam as partes em
posies, ou seja, que implicam em respostas como sim ou no.
Por exemplo, ao perguntar ento voc no est interessado em
trocar X por Y?, o interlocutor receber uma resposta sim
ou no, que trava a contraparte em uma posio. Para tirar
uma parte de sua posio, a melhor forma a utilizao de
perguntas abertas, como por exemplo como, de que maneira,
quais so.... As mais poderosas perguntas para descobrir
interesses das partes o por qu? e o por que no?. Outras
sugestes de perguntas eficientes: o que estaria errado com
X?; me ajude a entender as suas necessidades...; o que
essa proposta tem de benefcio para voc...; onde foi que eu
no entendi...; como podemos encontrar uma sada para ....
F. Lembre da proteo da confidencialidade.
O processo de mediao confidencial para incentivar

a comunicao entre as partes e para facilitar a resoluo
da disputa. Todas as declaraes feitas na mediao so
confidenciais, relacionadas apenas s tratativas de acordo;
no influenciam ou prejudicam as posies jurdicas das
partes e no devero ser utilizadas em procedimentos legais.
8 Existe ampla literatura nacional e internacional sobre o tema.
Recomendamos enfaticamente o aprofundamento do estudo de tcnicas de escuta
ativa por advogados, para aprimoramento de suas habilidades de negociao e
atuao em mediaes.
130
As partes devem concordar em no agir, de maneira alguma,
para compelir o mediador a testemunhar em tribunais estatais
ou arbitrais relacionados mediao ou ao seu contedo ou
para produzir documentos que possam servir como prova para
alguma das partes em procedimentos judiciais ou arbitrais.
Com a segurana criada pelo ambiente confidencial, as partes
ficam mais confortveis para negociar, trocar informaes
e explorar opes para o acordo, sem gerar prejuzos para
eventual litgio, caso no haja acordo.
6.2 Gerao de Opes.
Quando as partes estiverem satisfeitas com relao

fase de troca de informaes e compreenso dos interesses
e perspectivas de cada uma delas, passa-se fase de gerao
de opes. Nesse momento, em muitos casos, a percepo
de distncia entre as pretenses ainda persiste. Assim, as
partes devem investir tempo em raciocinar para a construo
de opes integrativas para um acordo. Um exerccio sem
qualquer comprometimento deve ser feito exausto, em
que as partes exploram ideias sobre possveis solues, sem
que haja qualquer vinculao prematura, com a ajuda do
mediador. As partes podem realizar sesses de brainstorming
e investigao ampla das possibilidades, para que depois
o processo de avaliao e deciso, com a troca efetiva de
propostas, seja iniciado.
Um dos maiores problemas em negociaes que as

partes j iniciam as suas conversas com propostas normalmente
131
distantes. Assim, no enxergando mais perspectiva, as
partes rompem a conversa e iniciam o litgio. O processo
de mediao, ao contrrio, estabelece o ambiente seguro e
controlado para que informaes sejam trocadas sob o manto da
confidencialidade e para que a ampla discusso, que investiga
o problema compreensivamente, permita que uma soluo que
integre o interesse das partes seja alcanada.
Dicas estratgicas:
A. Separe a gerao do julgamento de opes.
Para superar barreiras ao acordo e criar o melhor

espectro de opes, importante separar o ato de criar
opes do ato de julgar opes. Inventar uma opo no
necessariamente vincula qualquer parte a adot-la, e qualquer
julgamento prematuro entrava a criatividade que poderia levar
a um acordo de ganho mtuo. necessrio tambm que se
amplie o espectro de opes, ao invs de buscar uma soluo
nica na mesa.
B. Busque ganhos mtuos.
Um outro exerccio fundamental nessa fase da

negociao a busca por ganhos mtuos. As partes devem
deixar de lado a ideia falsa de que o ganho de um acarreta
na perda do outro e explorar interesses em comum para criar
opes que atendam a todas as preocupaes.
C. Considere os interesses e percepes da outra

parte.
Uma parte deve facilitar a deciso para a outra parte.
132
Isso significa que quanto mais as necessidades do outro lado
forem atendidas por uma proposta, mais atradas elas estaro
por aquela opo e mais facilmente a aceitaro. Considerar
os interesses da outra parte no implica na renncia dos seus
prprios interesses, muito pelo contrrio, possibilita, pela
regra da reciprocidade, que seus prprios interesses sejam
reconhecidos pelo outro lado, e que situaes de ganho mtuo
sejam criadas.
6.3 Avaliao de Opes, Criao de Propostas e

Desafios Distributivos.
Nessa fase, com a ajuda do mediador, as partes avaliam

as opes geradas e escolhem os caminhos que tendem a
satisfazer melhor os seus interesses. Nesse momento, as
questes de distribuio de valores so enfrentadas, com a
definio de propostas e de quem fica com quanto ou o que
ser feito e quem far o qu. Nessa fase, as partes avaliam as
opes criadas e formulam as suas propostas para a discusso
do acordo.
Dicas estratgicas:
A. Use Critrios Objetivos.
Critrios objetivos so externos e independentes

da vontade das partes. Trata-se de padres e parmetros
objetivos que refletem a percepo de equilbrio e justia, para
dar sustentao elaborao do acordo e ajudar na quebra
de impasses. Alguns exemplos de critrios objetivos so:
valor de mercado de um bem, tabela de preos, precedentes,
133
tradies ou padres morais. Ao negociar o acordo, as partes
devem focar nos critrios com firmeza, mas tambm com
flexibilidade. A percepo de justia muito importante
para partes ao decidirem sobre uma proposta. Quanto menos
subjetivo e mais objetivo for o critrio em que se baseia a
proposta ou seja, mais independente das vontades e opinies
das partes , mais fcil o processo de deciso e a satisfao
da parte com o processo de negociao.
B. Procure solues inteligentemente.
Considere a criao de pacotes ao invs de tratar

assuntos individualmente para que trocas de baixo custo para
um lado e alto valor para outro sejam viabilizadas; considere
relacionamentos futuros e comprometimentos contingentes
para aproximar diferenas; considere que percepo de valor
de um mesmo bem ou situao pode ser diferente para cada
parte e leve em considerao a ligao da disputa em tela com
outras existentes entre as mesmas partes.
C. Use o Mediador para Avanar seus Interesses.
O mediador pode fazer muito para assistir as partes na

resoluo de suas disputas. A negociao um processo de
interao regido fundamentalmente pela regra da reciprocidade.
Quando uma parte apresenta uma posio extrema, muito
provvel que a outra parte faa a mesma coisa. Partes raramente
fazem concesses sem ter a certeza de que a outra parte far o
mesmo. De fato, ambas as partes esperam que a outra faa a
primeira concesso.
134
A desconfiana e o receio de oportunismo estratgico
prejudicam a comunicao: partes e advogados muitas vezes
evitam trocar informao para a tentativa de composio e
preferem manter as cartas fechadas para a preservao de
possvel processo judicial ou arbitral.
Existem outras barreiras que dificultam a composio

amigvel, como a desvalorizao reativa, ou seja, o efeito
psicolgico de no se valorizar a proposta oferecida pelo mero
fato de que esta veio da parte adversa, a averso a risco, a averso
perda e os naturais conflitos de interesses entre principais
e agentes, que so os conflitos que derivam dos diferentes
incentivos, preferncias e informaes entre representantes
e representados que podem influir nas negociaes, como
por exemplo, as diferenas encontradas nas relaes entre
advogado/cliente, pai/filho, diplomata/nao, executivo/
empresa, corretor/proprietrio.
O mediador capaz de lidar com diversas situaes

que as partes em regra no conseguem ultrapassar
sozinhas. O mediador transita entre as partes com o dever
de confidencialidade e com enorme potencial de ajudar as
partes a encontrar solues de benefcio mtuo e a costurar
concesses recprocas e sem riscos que garantam que nenhuma
parte ceder, ou cogitar ceder, sem ter a imediata certeza de
que ser acompanhada por sua contraparte. Um mediador,
suavemente, tambm ajuda a construir as necessrias sadas
honrosas para as partes, que ensejam movimentos das partes
de posies defensivas rumo aproximao.
O mediador ajuda as partes a esclarecer fatos e
135
minimizar desconfianas. Muitas disputas escalam pelo
abismo de percepes, entre a real inteno e a percepo ou
impresso que uma parte causa na outra. O mediador permite
s partes manter a fora de suas posies, enquanto um
exerccio sem qualquer comprometimento elaborado, para
que uma soluo para a disputa que atenda aos interesses de
ambas as partes seja investigada compreensivamente.
O mediador permite que informaes sejam trocadas

com segurana e reciprocidade, para que, sem qualquer risco
ou reconhecimento de direito, solues sejam construdas.
O mediador ajuda a parte a perceber os interesses e

limites da outra parte, por meio de um processo recproco que
revela se e como o acordo possvel. O mediador provoca
movimento ao assistir as partes a avaliar e reavaliar os pontos
fortes e fracos de seus casos, e a realinhar expectativas, que
muitas vezes se encontram em patamares distantes no incio
do processo.
7 Possvel Acordo e Encerramento.
A essa altura, as partes j podem ter encontrado uma

soluo para a sua disputa, ou, aps terem a percepo de que
os limites da negociao foram alcanados, devero decidir
pela opo do acordo. O mediador poder auxiliar as partes a
determinarem se seus interesses foram atendidos e quais so os
custos e benefcios das opes.
Nessa fase final da negociao, em muitos casos

persistem situaes de atrito que podem surgir na redao
136
dos termos do acordo ou com alguma situao de barganha
final. O mediador assistir as partes a diminurem o restante
das diferenas, caminharem a um acordo formal e ao fim do
conflito.
As partes podem, em conjunto com seus advogados e o

mediador, elaborar o termo de acordo final. As partes podem
tambm redigir um termo de acordo preliminar com os pontos
constantes em ata de reunio, para que os advogados possam
depois preparar um documento jurdico mais detalhado e
robusto. Alm de estruturar o acordo formal, as partes desenham
mecanismos de monitoramento e desenvolvem procedimentos
para resoluo de eventuais conflitos futuros.
Caso no haja acordo, o mediador encerrar a

mediao, resumindo todos os pontos positivos de avano
atingidos durante as negociaes. comum que mediadores
e partes mantenham o canal aberto para uma nova tentativa de
negociao ao longo da disputa, ou ento as partes concordam
em buscar outro mtodo de resoluo de sua disputa.
Dicas estratgicas:
A. Tenha certeza de se seu acordo a melhor al-

ternativa.
Partes em uma negociao devem ponderar

racionalmente se o acordo alcanado a melhor alternativa
disponvel. Se h uma alternativa fora da mesa de negociao
que realisticamente atenda melhor aos interesses da parte, o
acordo no recomendvel.
137
B. Escolha a melhor opo.
Um bom negociador sempre escolhe a melhor entre as

opes encontradas na mesa e faz esforos para que valores que
potencialmente poderiam ser criados no sejam desperdiados,
ou seja, para que oportunidades de ganhos mtuos para as
partes no sejam ignoradas.
C. Mantenha o canal de mediao aberto.
Caso a mediao no gere o acordo, pela distncia

entre expectativas das partes, uma boa prtica a manuteno
do canal de mediao paralelamente existncia de litgio. O
canal de comunicao, via mediador, pode ser mantido, sem
prejuzo da demanda e sem ressentimentos ou seja, com a
compreenso de que, naturalmente, cada parte defender seus
interesses no Tribunal com as medidas que entender adequada,
e que isso no contaminar o canal de comunicao da
mediao. Muitas vezes, a avaliao do caso varia conforme as
fases e o desenvolvimento do processo. Momentos propcios
para o acordo so criados futuramente.
138
Diego Faleck - Mediador e especialista em Desenho de
Sistemas de Resoluo de Disputas. Mestre em Direito (LL.M.)
pela Harvard Law School. Ex-Secretrio Interino e Chefe de
Gabinete da Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da
Justia, ex-Presidente do Conselho Federal Gestor do Fundo
de Defesa dos Direitos Difusos e ex- Conselheiro do Conselho
Nacional de Seguros Privados do Ministrio da Fazenda.
Professor de Negociao, Mediao e Desenho de Sistemas de
Disputas no curso de graduao da Escola de Direito de So
Paulo da Fundao Getlio Vargas (FGV DIREITO SP).
Referncias Bibliogrficas
AZEVEDO, Andr Gomma (org.) (2013) Manual

de Mediao Judicial, Braslia/DF: Ministrio da Justia
e Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento
PNUD.
BORDONE, Robert C., MOFFIT, Michael L., The

Handbook of Dispute Resolution, Jossey-Bass Press, 2005.
FISHER, Roger, URY, William. (1991) Getting to Yes:

Negotiation Agreement Without Giving In, Penguin Group.
GOLDBERG, Stephen, SANDER, Frank et. al.

Dispute Resolution: Negotiation, Mediation, and Other
139
Processes. Nova Iorque, NY: Ed. Aspen Law & Business, 2
ed. 1992.
GOLBERG, Stephen B. Goldberg; SHAW, Margaret

L., The Secrets of Successful (and Unsuccessful) Mediators,
8 DISP. RESOL. ALERT 1, 6 (2008). <http://www.jamsadr.
com/images/PDF/DRA-2008->
KRESSEL, Kenneth and Dean G. PRUITT (1989)

Conclusion: A Research Persective on the Mediation of Social
Conflict, in Kenneth Kressel, Dean G. Pruitt and Associates,
Mediation Research: The Process and Effectiveness of Third
Party Intervention. San Francisco. Josey-Bass.
MAGGIOLO, Walter (1985), Techniques of Mediation.

New York, Oceana Publications.
MNOOKIN, Robert H.; PEPPET, Scott R.;

TULUMELLO, Andrew S. Beyond Winning: Negotiating to
Create Value in Deals and Disputes. Harvard University Press
2000.
MNOOKIN, Robert H. (1993) Why Negotiations

Fail: An Exploration of Barriers to the Resolution of Conflict,
8 Ohio St. J. Disp. Resol. 235.
MOORE, Christopher W., The Mediation Process:

Practical Strategies for Resolving Conflict, Josey Bass, 3rd
Ed., 2003.
ROGERS, Nancy, BORDONE, Robert C., SANDER,

Frank E.A., MCEWEN, Craig A. Designing Systems and
140
Processes for Managing Disputes. Wolters Kluwer Law &
Business 2013, New York, NY.
SANDER, Frank E. A., Varieties of Dispute

Processing, 70 F.R.D. 111, 130-31, 1976.
VELIKONJA, Urska, Making Peace and Making

Money: Economic Analisis of the Market for Mediators in
Private Practice, Albany Law Review, v. 72, p. 257.
Resoluo 125 do Conselho Nacional de Justia.
Tribunal de Justia do Rio de Janeiro: http://www.tjrj.

jus.br/web/guest/institucional/mediacao/ estrutura-administrativa/acesso-
mediacao
141
142
1
Concluso:
Concluso:
1
Mediao,
Mediao,
com uma Controvrsia
Diferentes
umum Formas
Novo
Novo de se Lidar
Mercado
Mercado
com uma
para
para Controvrsia
a Advocacia
aMaia
Advocacia
Francisco Neto
Aldemar
Aldemar
de de
Miranda
FranciscoMiranda
MaiaMotta
Motta
Neto Jnior
Jnior
A concluso
A concluso
deste deste
Manual Manual
no podia
no podia
ter outro
ter outro
tema tema
1.1 - Autotutela.
seno
1.2 seno
o novoo novo
mercado
Autocomposio. mercado
que aque
mediao
a mediao
abre para
abre apara
advocacia
a advocacia

1
no Aspectos gerais da soluo de conflitos.
1.3 sno
para
s os
Tutela paraadvogados
os advogados
jurisdicional. que exercem
que exercem
a funo
a funo
de assessores
de assessores
1.1 - Autotutela.
jurdicos
jurdicos
2 Soluesde seus de seus
para clientes
clientes
o acessoem processos
em processos
Justia. mediativos,
mediativos,
comocomo
1.2 Autocomposio.
tambm tambm
para para
3 Mecanismos aqueles
aqueles
que sequecapacitaram
extrajudiciais sedecapacitaram
soluoparadepara
atuar atuar
comocomo
conflitos.
3.1 mediadores
Negociao.
mediadores imparciais
imparciais
e equidistantes
e equidistantes
das partes.
das partes.
2 Solues para o acesso Justia.
3.2 Mediao.
3.3 Conciliao.
De incio,
De incio,
preciso
preciso
louvarlouvar
a belaainiciativa
bela iniciativa
da Secretaria
da Secretaria
3.1 Negociao.
3.4
de Arbitragem.
3.2Reforma
de Reforma
Mediao.do Judicirio,
do Judicirio,
vinculada
vinculada
ao Ministrio
ao Ministrio
da Justia,
da Justia,
4
de Outros meios extrajudiciais de soluo de conflitos.
3.3celebrar
de celebrar
parcerias
Conciliao. parcerias
com acomOrdem
a Ordem
dos Advogados
dos Advogadosdo Brasil;
do Brasil;
4.1
a3.4 Rente-a-judge.
Defensoria
aArbitragem.
Defensoria
Pblica;
Pblica;
a Procuradoria;
a Procuradoria;
o Ministrio
o Ministrio
Pblico;
Pblico;
e e
a4 Magistratura,
a Magistratura,
Outros meios no intuito
no intuito
de promover
extrajudiciais de promover
manuais
de soluo manuais
de conflitos.
de mediao
de mediao
4.1 Rente-a-judge.
especialmente
especialmentevoltados
voltados
s diferentes
s diferentes
realidades
realidades
jurdico-
jurdico-
4.4 Mini-trial.
4.2
sociais Baseball Arbitration.
4.5 sociais
do contexto
Early do contexto
neutral nacional.
nacional.
evaluation.
4.4 Mini-trial.
O grupoO Resolution
grupo
de trabalho
deBoard
trabalho
4.7 Disputes -daDRB.
advocacia
da advocaciaconstituiu-se
constituiu-se
4.5 Early neutral
prioritariamente evaluation.
4.8 prioritariamente por membros
Consensus building. por membros da Comisso
da Comisso Especial
Especial
de de
4.6 Neutral
Mediao, fact-finding.
4.9 Mediao,
Conciliao
Ombudsman. Conciliao
e Arbitragem
e Arbitragemdo Conselho
do Conselho Federal
Federal
da Ordemda Ordem
dos Advogados
dos Advogados
do Brasil
do Brasil
CEMCA
CEMCA e do Colgio
e do Colgio
de
4.9 Presidentes
de Presidentes
Ombudsman. de Comisses
de Comisses
de Mediao
de Mediao
e Arbitragem
e Arbitragemdas das
17
143 143
Seccionais da Ordem dos Advogados do Brasil COPREMA,
cujos integrantes tm envidado seus melhores esforos no
sentido da difuso da cultura dos mtodos adequados de
soluo de conflitos negociao, mediao, conciliao,
arbitragem etc. , entre advogados e sociedade em geral.
O Manual teve por propsito consolidar em definitivo

a relevncia do instituto da mediao para a advocacia.
Pretendeu-se compartilhar com a classe as especificidades
de um mtodo que, h alguns anos, poderia ser considerado
ousado ou at idealista. Hoje, no entanto, no pairam dvidas
acerca do alinhamento da mediao com a viso moderna de
acesso ordem jurdica justa. No faltam vozes balizadas a
confirmar a adequao, a efetividade e a tempestividade do
instituto, e a bradar a premncia da implantao formal e
generalizada do mtodo no sistema jurdico brasileiro.
A diversidade da origem geogrfica dos coautores deste

Manual demonstra de modo assaz simples que advogados
de todo o pas se encontram, atualmente, estudando,
experimentando, ou efetivamente praticando a mediao. Um
nmero cada vez maior de juristas est plenamente convencido
de que controvrsias provenientes de relaes continuadas no
tempo em muito se beneficiam da mediao opo vlida e
eficaz para a satisfao dos interesses de seus clientes. Sob um
outro ngulo de visada, precisa-se reconhecer a exausto e a
frustrao provocadas pela cultura do litgio.
H tempos, as grades curriculares dos cursos de Direito

de todo o Brasil montam um arcabouo de matrias/disciplinas
com foco em transformar os estudantes de Direito em grandes
144
guerreiros, verdadeiros ases na arte de litigar. Pouca ou
nenhuma nfase se d a institutos como a negociao, a
mediao, a conciliao, a arbitragem etc.
O advogado, naturalmente, o primeiro a ser consultado

pela sociedade, quando um desentendimento eclode. Esse
profissional precisa conhecer a pluralidade de mtodos
de resoluo de conflitos, suas singularidades e a especial
adequao de cada instituto. S assim poder proporcionar
a seu cliente o to almejado reequilbrio do contexto ftico
vivenciado, a partir da escolha do equivalente jurisdicional
que melhor se coadune natureza da controvrsia. O
advogado, portanto, precisa ser sensibilizado da importncia
e da utilidade da mediao como mtodo eficaz de pacificao
social.
No se pode olvidar que a atividade jurisdicional

substitutiva da vontade das partes, ou seja, jamais poderia se
tornar como lamentavelmente se tornou opo primeira,
diante de um conflito de interesses ou de uma pretenso
resistida. A delegao da liberdade de escolha ao Estado-
Juiz retira dos contendores o controle sobre o resultado final.
Contudo, lhes seria possvel, por meio da facilitao de dilogo
e da negociao assistida pelo mediador, construir consenso,
em tempo e a contento.
Imbuda desse esprito, a Comisso Especial de

Mediao, Conciliao e Arbitragem do Conselho Federal
da Ordem dos Advogados do Brasil CEMCA/CFOAB
145
interlocutora de primeira hora entre a classe dos advogados
e os demais operadores do direito, tais como magistrados,
promotores e parlamentares, que, nos dias atuais, se debruam
sobre a constituio do marco legal da Mediao no Brasil e a
reviso da Lei de Arbitragem (Lei Federal n. 9.307/96), tudo
com o apoio incondicional da Diretoria do Conselho Federal
da OAB, capitaneada por seu btonnier, Marcus Vincius
Furtado Colho.
A CEMCA/CFOAB tem defendido a manuteno do

texto original que foi proposto pelo grupo de trabalho constitudo
pela Secretaria de Reforma do Judicirio vinculada ao
Ministrio da Justia, para a elaborao do anteprojeto de lei
do marco legal nacional da mediao. A redao, encaminhada
ao Senado Federal a ttulo de contribuio, dispunha acerca
da imprescindibilidade da assistncia jurdica nos processos
meditativos, ressalvada apenas no caso de renncia expressa e
por escrito das partes. A CEMCA/CFOAB tem a preocupao
de preservar o princpio maior da autonomia da vontade
das partes, bem como de assegurar que os envolvidos na
controvrsia tenham suas dvidas dirimidas e seus direitos e
riscos esclarecidos, ao longo da mediao.
O advogado dos tempos atuais no pode deixar de

considerar o potencial que tem a mediao de oportunizar s
partes posies jurdicas satisfatrias, implodindo o castelo
de tenso social, quase sempre construdo de forma rpida,
emocional e inconsequente. O profissional sintonizado com as
novas tendncias certamente j percebeu as vantagens do uso
dos mtodos adequados/eficazes de soluo de conflitos para a
sociedade civil e para seu prprio ofcio.
146
Esta constatao extrapolou as fronteiras dos
entusiastas tericos e conquistou o Governo Federal, por meio
de sua Secretaria de Reforma do Judicirio Ministrio da
Justia, bem como o Conselho Nacional de Justia (CNJ) e
o prprio Poder Judicirio. So inmeras as iniciativas pas
afora. Contudo, optou-se por transcrever os considerandos
da Resoluo no 125 do CNJ, pois expressa com fidelidade
e efusividade o que se pretende transmitir na concluso deste
Manual:
CONSIDERANDO que o direito de acesso Justia,

previsto no art. 5, XXXV, da Constituio Federal alm da
vertente formal perante os rgos judicirios, implica acesso
ordem jurdica justa;
CONSIDERANDO que, por isso, cabe ao Judicirio

estabelecer poltica pblica de tratamento adequado dos
problemas jurdicos e dos conflitos de interesses, que ocorrem
em larga e crescente escala na sociedade, de forma a organizar,
em mbito nacional, no somente os servios prestados nos
processos judiciais, como tambm os que possam s-lo
mediante outros mecanismos de soluo de conflitos, em
especial dos consensuais, como a mediao e a conciliao;
CONSIDERANDO a necessidade de se consolidar uma

poltica pblica permanente de incentivo e aperfeioamento
dos mecanismos consensuais de soluo de litgios;
CONSIDERANDO que a conciliao e a mediao

so instrumentos efetivos de pacificao social, soluo e
preveno de litgios, e que a sua apropriada disciplina em
147
programas j implementados no pas tem reduzido a excessiva
judicializao dos conflitos de interesses, a quantidade de
recursos e de execuo de sentenas;
CONSIDERANDO ser imprescindvel estimular,

apoiar e difundir a sistematizao e o aprimoramento das
prticas j adotadas pelos tribunais;
CONSIDERANDO a relevncia e a necessidade de

organizar e uniformizar os servios de conciliao, mediao e
outros mtodos consensuais de soluo de conflitos, para lhes
evitar disparidades de orientao e prticas, bem como para
assegurar a boa execuo da poltica pblica, respeitadas as
especificidades de cada segmento da Justia;
CONSIDERANDO que a organizao dos servios de

conciliao, mediao e outros mtodos consensuais de soluo
de conflitos deve servir de princpio e base para a criao de
Juzos de resoluo alternativa de conflitos, verdadeiros rgos
judiciais especializados na matria.
RESOLVE:
Art. 1 Fica instituda a Poltica Judiciria Nacional de

tratamento dos conflitos de interesses, tendente a assegurar a
todos o direito soluo dos conflitos por meios adequados
sua natureza e peculiaridade.
Pargrafo nico. Aos rgos judicirios incumbe

oferecer mecanismos de solues de controvrsias, em
especial os chamados meios consensuais, como a mediao e
a conciliao bem assim prestar atendimento e orientao ao
148
cidado. Nas hipteses em que este atendimento de cidadania
no for imediatamente implantado, esses servios devem ser
gradativamente ofertados no prazo de 12 (doze) meses.
Art. 2 Na implementao da poltica Judiciria

Nacional, com vista boa qualidade dos servios e
disseminao da cultura de pacificao social, sero
observados: I - centralizao das estruturas judicirias;
II - adequada formao e treinamento de servidores,

conciliadores e mediadores;
III - acompanhamento estatstico especfico.
Art. 3 O CNJ auxiliar os tribunais na organizao

dos servios mencionados no art. 1, podendo ser firmadas
parcerias com entidades pblicas e privadas.
Fazendo coro com o CNJ, que tornou a mediao

poltica pblica nacional de tratamento adequado dos conflitos
de interesses, o legislador retratou, no projeto do Novo Cdigo
de Processo Civil, o esprito que se pretende difundir por todo
o Brasil. O artigo 3o da legislao processual em tramitao
no Congresso Nacional est inserido no captulo que trata
das normas fundamentais do processo civil e traz a seguinte
previso:
2o - O Estado promover, sempre que possvel, a

soluo consensual dos conflitos.
3o - A conciliao, a mediao e outros mtodos

consensuais de resoluo de conflitos devero ser estimulados
149
por magistrados, advogados, defensores pblicos e membros
do Ministrio Pblico, inclusive no curso do processo judicial.
fundamental que o advogado brasileiro contemporneo

se conscientize de que a advocacia do Sculo XXI precisa ser
repensada para se coadunar com os interesses da sociedade,
que anseia por celeridade, adequao e eficcia na conduo de
suas controvrsias. A mediao consiste em um instrumento
disposio dos advogados, que tem o potencial de incrementar
a qualidade dos resultados obtidos e de abreviar o tempo de
sobrevida da controvrsia.
Sem dvida nenhuma, a tendncia de que todos

ganhem: o cliente, por solucionar sua questo sem delongas e
de forma satisfatria; o advogado, por exercer seu labor sem
desgastes maiores e perceber sua remunerao em um lapso
temporal razovel; o Judicirio, por no precisar conhecer
de demandas que toda evidncia poderiam prescindir
da apreciao jurisdicional; os cofres pblicos, por no
serem onerados com processos desnecessrios; a sociedade,
por se tornar menos litigiosa e mais conscienciosa de sua
responsabilidade com a harmonia e a pacificao das relaes.
Em boa hora e de forma feliz, posicionou-se o

Excelentssimo Senhor Ministro Ricardo Lewandowisk, em
seu discurso de posse na Presidncia do Supremo Tribunal
Federal na data de 10/09/2014, sobre os mtodos adequados
de resoluo de conflitos, verbis:
Procuraremos, igualmente, estimular formas

alternativas de soluo de conflitos, compartilhando, na medida
150
do possvel, com a prpria sociedade, a responsabilidade pela
recomposio da ordem jurdica rompida, que, afinal, de
todos os seus integrantes. Referimo-nos intensificao do uso
da conciliao, da mediao e da arbitragem, procedimentos
que se mostram particularmente apropriados para a resoluo
de litgios que envolvam direitos disponveis, empregveis,
com vantagem, no mbito extrajudicial.
Pensamos tambm na denominada justia restaurativa,

que j vem sendo praticada, com xito, no mbito criminal,
onde a ateno do Estado e da sociedade no se dirige, mais,
exclusivamente, punio do infrator, mas lana um olhar
especial mitigao das leses fsicas, morais, psicolgicas e
materiais sofridas pelas vtimas.
Esse instituto poder ser empregado, com igual

sucesso, em outras reas do Direito, em especial nos conflitos
familiares.
A validao da utilizao dos mtodos alternativos

ou, como preferimos, eficazes/adequados de resoluo de
conflitos pelo Ministro Presidente do Supremo Tribunal Federal
fecha a cadeia virtuosa dos operadores do Direito, como que
com chave de ouro. Este posicionamento do Presidente do
STF, em seu discurso de posse, ter o condo, entre outras
tantas consequncias positivas, de quebrar eventual resistncia
sua adoo. A toda evidncia, no h antagonismo entre os
mtodos extrajudiciais de soluo de conflitos e a jurisdio,
mas parceria verdadeiramente solidria, a propiciar a entrega
do justo direito sociedade, buscando como ltima finalidade
sua pacificao.
151
Diante do cenrio que se apresenta, os advogados em
atividade no podem deixar de se capacitar para o exerccio
pleno de tais institutos, ou, em um prazo no muito longo,
ficaro margem de um mercado absolutamente promissor e
atual, que abre suas portas advocacia.
Conclamamos, assim, as faculdades de Direito a

inserirem matrias/disciplinas especficas em suas grades
curriculares e a prtica da mediao em seus ncleos jurdicos;
as bancas de concursos pblicos a inclurem questes
especficas em suas provas de ingresso nas mais diferentes
carreiras jurdicas. H que se estimular a prtica do instituto
nos Estados da Federao em que ainda se percebe incipincia
e a consolidao do instrumento nas localidades em que se
apresenta com mais fora e vigor.
Conclamamos, outrossim, os advogados do Sculo XXI

a abraarem a mediao de forma serena, sria e profunda,
estudando-a, capacitando-se para seu exerccio pleno, tanto
na condio de assessores jurdicos de uma das partes em
processos meditativos, quanto como mediadores propriamente
ditos. o convite que a CEMCA/CFOAB faz a todos os
advogados brasileiros.
Aldemar de Miranda Motta Jnior advogado formado

pela UFPE; especialista em Processo Civil pela FEJAL/
CESMAC; especialista em Direito Empresarial pela FGV;
152
presidente da Comisso Especial de Conciliao, Mediao e
Arbitragem do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do
Brasil (CEMCA CF/OAB); ex superintendente da Cmara de
Mediao e Arbitragem de Alagoas (CAMEAL), filiada rede
CACB; scio proprietrio (fundador) da Motta Advocacia,
Consultoria, Mediao e Arbitragem.
153
154
O Manual de Mediao de Conflitos para
Advogados, Escrito por Advogados que agora
se apresenta fruto da profcua parceria ins-
titucional, estabelecida entre o Ministrio da
Justia, e o Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil, em favor da promoo
e da qualificao do debate e da prtica dos
mtodos autocompositivos de soluo de con-
flitos na advocacia brasileira. Com este manual,
espera-se reforar que o papel do advogado
no se esgota nas instncias jurisdicionais, ou
seja, que a sua misso no se completa com a
sentena judicial. O advogado , essencialmen-
te, o profissional recomendado para conduzir,
de forma parcial, o processo de construo de
solues para as desavenas enfrentadas por
seus clientes.

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MANUAL DE

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O Manual de Mediao para Advogados que agora se

Nunca excessivo diz-lo: o advogado indispensvel

Com este manual, espera-se reforar que o papel

Neste sentido, h todo um terreno de atuao pr-

Naturalmente, diversas disputas exigem o exerccio

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a soluo adjudicada, obtida pela interveno dos

O Estado no s tem a responsabilidade de solucionar

Conforme art. 5, inciso XXXV, da Constituio da

Esta tutela jurisdicional do Estado tem por finalidade

Vale, contudo, destacar que h um consenso entre

2 Solues para o acesso justia.

A expresso acesso justia por muito tempo

Tendo em vista este cenrio, os doutrinadores sugerem

A terceira onda prope um amplo e moderno programa

3 Mecanismos extrajudiciais de soluo de con-

Dentre os temas mais frequentemente debatidos no seio

Se esses nmeros se mostram assustadores pela forma

7 ALMEIDA, Gregrio Assagra de. Codificao do Direito Processual

Torna-se imperativo que ns, advogados, alteremos

Em trs momentos distintos essas ideias encontram

... h necessidade de se debelar a cultura

tempo, pois, de, sem prejuzo doutras

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Embora com diferentes metodologias, os MESCs,

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