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EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO:

O Procurador-Geral da Repblica vem, perante Vossa


Excelncia, apresentar memoriais sobre questes processuais
relevantes envolvendo a homologao de acordo de colaborao
premiada de executivos1 do Grupo J&F.

I. Das questes processuais levantadas

O acordo de colaborao premiada homologado na


Petio n. 7003 foi impugnado por alguns agravos regimentais
e habeas corpus, de modo que o eminente Ministro EDSON
FACHIN decidiu submeter ao Plenrio do Supremo Tribunal
Federal a Pet n. 7074 que impugna a sua competncia para a
homologao do acordo.
Em razo disso, o Procurador-Geral da Repblica
pretende, nos limites objetivos de um memorial, apresentar
contribuies sobre as seguintes questes processuais, que
eventualmente podero ser abordadas em Plenrio: a)
competncia do Ministro EDSON FACHIN para conhecer do

1 Joesley Mendona Batista; Wesley Mendona Batista; Ricardo Saud; Demilton Antonio
de Castro; Valdir Aparecido Boni; Florisvaldo Caetano de Oliveira e Francisco de Assis
e Silva.
Procuradoria-Geral da Repblica

mencionado acordo; b) competncia monocrtica para


homologao; c) limites da cognio do acordo; d) respeito s
clusulas do acordo e sua segurana jurdica; e)
impossibilidade de impugnao por terceiro; f) adequao da
premiao; e g) levantamento do sigilo.
Conforme ser demostrado, praticamente todas essas
questes processuais j foram enfrentadas pelo Supremo
Tribunal Federal.

II. Da competncia do Ministro Edson Fachin

O Ministro EDSON FACHIN o competente para a ho-


mologao do mencionado acordo de colaborao premiada
porque so de sua relatoria feitos que t m relao direta ou
indireta com os fatos criminosos relatados pelos colabora -
dores, cuja preveno manifesta .

dizer, no apenas porque o eminente Ministro relator


dos casos envolvendo a operao Lava Jato ver-se- adiante
que a colaborao trouxe baila casos pertinentes s investi-
gaes da Lava Jato , mas tambm porque as Peties ns
6122, 6326 e 5922; bem como os Inquritos ns 4326, 4327,
4367, 4462 e 4470, todos da relatoria de EDSON FACHIN ,
tm seus fatos mencionados nos depoimentos de JOESLEY

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Procuradoria-Geral da Repblica

MENDONA BATISTA e RICARDO SAUD, conforme se ve-


rifica no quadro comparativo abaixo.

Petio n 6122 2 TC n 2 e 3 e Anexo n 4 de


Joesley Batista
Trata da homologao da colaborao pre- Relata pagamento de propina, atravs de um
miada de FBIO CLETO sobre fatos cri- sistema de conta-corrente, gerenciado por
minosos envolvendo recursos do FI- LCIO FUNARO, com saldo de cerca de
FGTS. R$50 milhes entre os anos de 2009 e 2014
ao ento Deputado Federal EDUARDO CU-
Em resumo, FBIO CLETO, na condio
NHA nas questes relativas a financiamen-
de vice-presidente da CEF, repassava in-
tos da Caixa Econmica Federal, bem como
formaes sigilosas a EDUARDO CU-
do FI-FGTS, com a participao efetiva de
NHA - com quem se reunia semanalmente
FBIO CLETO como vice-presidente de
- e este ou LCIO BOLONHA FUNARO
Fundos de Governo e Loterias da CEF e re-
solicitava propina da empresa interessada
presentante do governo no Conselho Cura-
em obter valores do FGTS seja por in-
dor do FGTS.
termdio do FI-FGTS ou, ainda, da Car-
teira Administrada. O valor da propina H tambm a narrativa de que, apenas de
era, em geral, em torno de 1% do valor da presos, EDUARDO CUNHA e LCIO BO-
operao e era repartido entre EDUARDO LONHA FUNARO continuam recebendo
CUNHA - que ficava com a maior parte da periodicamente valores ilcitos decorrente
propina, o equivalente a 80% -, LCIO deste esquema coma finalidade de mante-
BOLONHA FUNARO - que ficava com rem-se silentes diante de qualquer possibili-
12%, FBIO CLETO com 4% e ALE- dade de confisso dos esquemas criminosos.
XANDRE MARGOTTO (scio de FBIO
CLETO) com 4%. O pagamento da propi-
na era para que houvesse voto favorvel
de FBIO CLETO ou, ainda, que este l-
timo no prejudicasse os interesses da em-
presa (com pedido de vistas, levantando
argumentos tcnicos contrrios ao em-
preendimento, etc.) no mbito do FGTS.

Inqurito n 4326 TC n 1, 13 e Anexo n 26 de


Ricardo Saud

2 A petio n 6122, originria do gabinete do Ministro Teori Zavascki, chegou a ser


redistribuda por engano ao Ministro Alexandre de Moraes, que, reconhecendo a
sua incompetncia, determinou o remessa dos autos para o gabinete do Ministro
Edson Fachin, com o seguinte despacho proferido em 17.4.2017: "Haja vista que a
Petio em epgrafe versa sobre a homologao de acordo de colaborao premiada
celebrado no contexto da cognominada 'Operao Lava-Jato', encaminhem-se os
presentes autos ao Gabinete do Senhor Ministro EDSON FACHIN, sob cuja relatoria se
encontram todos os processos vinculados referida Operao, em obsquio ao
disposto no art. 69, caput, do RISTF."

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Procuradoria-Geral da Repblica

O inqurito investiga organizao crimi- Narra o pagamento de R$ 46 milhes de


nosa integrada por senadores e ex-senado- propinas pagas ao PMDB, citando pagamen-
res do PMDB, cujo ncleo poltico se vale tos aos senadores Vital do Rgo, Eduardo
de seu poder e influncia para receber re- Braga, Jader Barbalho, Euncio Oliveira,
cursos de campanha no contabilizados ou Renan Calheiros, Vaudir Raupp.
propina direta em troca de favores decor-
rentes do cargo, como aprovao de legis-
lao de interesse de grupos econmicos.
So investigados neste inqurito, dentre
outros, os polticos Edison Lobo, Renan
Calheiros, Romero Juc, Valdir Raupp, Ja-
der Barbalho.

Petio n 6326 e Inqu- TC n 3 e Anexo n 26 de


Ricardo Saud
rito 4367
A petio trata de desmembramento de co- Relata que valores oriundos de uma conta-
laborao premiada de Jos Srgio de Oli- corrente ilcita criada com GUIDO MAN-
veira Machado, que trata do anexo deno- TEGA serviu para pagar diversos polticos
minado JBS ACORDO PMDB-PT, que e partidos polticos de forma a traz-los
trata de reunies na casa de Renan Calhei- para a coligao do PT nas eleies de
ros em que se definiu que o grupo JBS iria 2014. Dentre os beneficirios esto RE-
fazer doaes de campanha bancada do NAN CALHEIROS, JADER BARBA-
Senado do PMDB, a pedido do PT e para LHO, EUNCIO OLIVEIRA, VITAL DO
fins de coligao e apoio, na ordem de R$ REGO, VALDIR RAUPP.
40 milhes, nas eleies do 2014. Esses
No anexo 26, Ricardo Saud diz: Dos 43
valores seriam destinados a RENAN CA-
milhes, Guido Mantega utilizou 35 mi-
LHEIROS, JADER BARBALHO, ROME-
lhes logo ao abrir a etapa de retira-
RO JUC, EUNCIO OLIVEIRA, VITAL
das da conta corrente que o PT manti-
DO REGO, EDUARDO BRAGA, EDI-
nha com o Grupo JF, determinando a JB
SON LOBO, VALDIR RAUPP e RO-
que direcionasse essa quantia para os
BERTO REQUIO.
principais lderes do PMDB do Senado.
Esse direcionamento tinha a finalidade
de assegurar a unidade do PMDB, que
apresentava, ao tempo, risco real de fra-
tura, com a perspectiva de parte do par-
tido passar a apoiar formalmente Aecio
Neves, tendncia que era palpvel no pe-
rodo anterior campanha.

Inqurito n 4327 TC n 3, 4, 5 e 8 de Joesley


Batista
TC n 8 e Anexo n 26 de

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Procuradoria-Geral da Repblica

Ricardo Saud
O inqurito investiga organizao crimi- Narra o pagamento de propinas, por meio de
nosa integrada por deputados e ex-deputa- caixa dois ou diretamente, a polticos e par-
dos do PMDB, cujo ncleo poltico se tidos polticos, dentre eles Eduardo Cunha,
vale de seu poder e influncia para rece- Henrique Eduardo Alves e Michel Temer.
ber recursos de campanha no contabiliza-
dos ou propina direta em troca de favores
decorrentes do cargo, como aprovao de
legislao de interesse de grupos econ-
micos. So investigados neste inqurito,
dentre outros, os polticos Eduardo Con-
sentino Cunha, Henrique Eduardo Alves,
Alexandre Santos, Altineu Corts, Joo
Magalhes Manoel Junior, Arnaldo Faria
de S.

Inqurito n 4462 TC n 3 de Ricardo Saud


O inqurito, derivado das declaraes de Narra o pagamento de propinas, por meio de
executivos do Grupo Odebrecht, investiga caixa dois ou diretamente, a polticos e par-
o pagamento de caixa dois a Eliseu Padi- tidos polticos, dentre eles o PMDB.
lha e Moreira Franco, em nome do PMDB
e de Michel Temer.

Inqurito n 4470 e Anexo n 3 de Joesley Batista

Petio n 5922
O inqurito investiga possvel ocorrncia Joesley narra que usou parte de 1% de pro-
de caixa 2 (art. 350 do Cdigo Eleitoral), pina para pagamento de despesas da FO-
lavagem de dinheiro e sonegao fiscal re- CAL CONFECO E COMUNICAO
lacionados irregularidades na contabili- VISUAL LTDA (CNPJ n.
dade apresentada pela candidata DILMA 01.047.181/0001-74), no valor de R$ 2
VANA ROUSSEF, referente arrecadao milhes, no perodo entre 10/06/2009 a
e aplicao de recursos financeiros na 25/02/2011.
Campanha Eleitoral de 2014, envolvendo
as empresas FOCAL CONFECO E
COMUNICAO VISUAL LTDA e
UMTI SERVIOS COM. IMP. E EXP.
LTDA.

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Todos esses procedimentos, embora no tratem direta-


mente de crimes praticados contra a Petrobras, so da relato -
ria do Ministro EDSON FACHIN e, em razo disso, a ele de-
veria ser encaminhado, por preveno, para o conhecimento da
colaborao premiada para fins de homologao, como de fato
foi feito.

Em colaboraes premiadas com mltiplos e complexos


fatos considera-se a ideia de conjunto, onde todos os ane-
xos/depoimentos devem ser homologados por um s juzo ,
como a metodologia desse prprio Supremo Tribunal Fede-
ral, ainda que nem todos os fatos sejam de sua competncia
(que sero desmembrados a tempo e modo) ou at da mesma
competncia do Ministro-relator.

Essa metodologia de homologao conjunta do acordo


de colaborao, envolvendo todos os fatos, confere racionali-
dade, segurana, celeridade e maior controle de sigilo, sendo o
protocolo que tem sido seguido em todos 3 os casos submetidos
a essa Corte Suprema.

Portanto, fica evidente que boa parte dos fatos narrados


nas colaboraes premiadas dos executivos do Grupo J&F in-

3 Tais como: Peties 5244; 5879; 5974; 5850; 5737; 6049; 6122; 6198;
6438; 5671; 6302; 6121; 5886; 5909; 5680; 5849; 5899; 5624; 6352;
6176; 6438; 6489; 6490; 6491; 6492; 6493; 9494; 6495; 6496; 6497;
6498; 6499; 6500; 6501; 6502; 6503; 6504; 6505; 6506; 6507; 6508;
6509; 6510; 6511; 6512; 6513; 6514; 6515; 6516; 6517; 6518; 6519;
6520; 6521; 6522; 6523; 6524; 6525; 6526; 6527; 6533; 6890.

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fluem na prova de outras infraes em procedimentos apurat-


rios vinculados ao gabinete do Ministro EDSON FACHIN,
sendo aplicvel a regra de conexo dos incisos II e III do art.
76 do Cdigo de Processo Penal.

III. Da competncia monocrtica do relator para homolo-


gao de colaborao premiada.

A questo da competncia monocrtica j foi questiona-


da em habeas corpus impetrado pela defesa de ERTON ME-
DEIROS FONSECA contra ato do Ministro TEORI ZAVASCKI,
relator da Pet n. 5.244/DF, que homologou o termo de colabo-
racao premiada de ALBERTO YOUSSEF. Na oportunidade, re-
quereu-se, expressamente, que: as decises isoladas do Rela-
tor devem passar necessariamente pelo crivo do Plenrio.

Enfrentando esta questo, o Plenrio do Supremo Tribu-


nal Federal pacificou que da competncia monocrtica do
Ministro-relator homologar acordos de colaborao premi -
ada celebrados entre investigado e a Procuradoria-Geral da
Repblica, nos termos do art. 21, I e II, do Regimento Interno do
STF.

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Segundo restou assentado no julgamento do HC n.


127.483/PR, julgado em 27/08/2015 4, o Plenrio entendeu,
unanimidade, que:

2. Nos termos do art. 21, I e II, do Regimento Interno do


Supremo Tribunal Federal, o relator tem poderes instru-
torios para ordenar, monocraticamente, a realizacao de
quaisquer meios de obtencao de prova (v.g., busca e
apreensao, interceptacao telefonica, afastamento de sigilo
bancario e fiscal).
3. Considerando-se que o acordo de colaboracao premia-
da constitui meio de obtencao de prova (art. 3o da Lei no
12.850/13), e indubitavel que o relator tem poderes para,
monocraticamente, homologa-lo (art. 4o, 7o, da Lei no
12.850/13).
4. A colaboracao premiada e um negocio juridico proces-
sual, uma vez que, alem de ser qualificada expressamente
pela lei como meio de obtencao de prova, seu objeto e
a cooperacao do imputado para a investigacao e para o
processo criminal, atividade de natureza processual, ain-
da que se agregue a esse negocio juridico o efeito subs-
tancial (de direito material) concernente a sancao premi-
al a ser atribuida a essa colaboracao. (destacamos)
No poderia ser outro o entendimento da Egrgia Suprema
Corte, pois o acordo de colaborao, em si, consiste apenas na
permisso de uso de tcnica especial de investigao que visa a
obter provas ou caminhos de provas por meio de uma avena
com quem detm essas informaes.

4 DATA DE PUBLICAO DJE 04/02/2016 - ATA N 4/2016. DJE n 21, divulgado em


03/02/2016.

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dizer, o acordo de colaborao um meio de obteno


de provas, sendo certo que somente as provas obtidas a partir do
acordo que podero sustentar, em ao judicial prpria com a
garantia do devido processo legal, a condenao de algum.

certo que o prprio colaborador poder ser chamado e


inquirido em outros processos em que h imputao penal ou c-
vel contra pessoa delatada, nos da Conveno Americana de Di-
reitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), que garante
o direito da defesa de inquirir as testemunhas presentes no Tri-
bunal e de obter o comparecimento, como testemunhas ou peri-
tos, de outras pessoas que possam lanar luz sobre os fatos
(art. 8, inciso 2, f).

No h, no acordo, criao, modificao ou extino de di-


reito ou da esfera jurdica de outros investigados ou potenciais
investigados, razo por que no precisa passar pelo crivo de uma
deciso colegiada.

Em razo disso, e forte no precedente dessa Corte, todos


os acordos de colaborao premiada submetidos homologao
do Supremo Tribunal Federal foram apreciados por deciso
monocrtica do Ministro-relator.

IV. Dos limites da cognio do acordo

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O itinerrio de formao do acordo de colaborao premi-


ada percorre os requisitos de existncia, validade e eficcia do
negcio jurdico5.

Para existir, o acordo tem que atender aos requisitos do art.


6 da Lei 12.850/2013, que diz que o dever ser feito por escrito
e conter: i) o relato da colaboracao e seus possiveis resultados;
ii) as condicoes da proposta do Ministerio Publico; iii) a decla-
racao de aceitacao do colaborador e de seu defensor; e iv) as as-
sinaturas do representante do Ministerio Publico, do colaborador
e de seu defensor.

Para valer, fundamental que a declaracao de vontade do


colaborador seja i) resultante de um processo volitivo; ii) querida
com plena consciencia da realidade; iii) escolhida com liberdade
e iv) deliberada sem ma-fe; e v) o seu objeto for licito, possivel e
determinado ou determinavel.

Por derradeiro, a eficcia do acordo ocorre quando ho-


mologado judicialmente (art. 4o, 7o, da Lei no 12.850/13).

Assim, o acordo j existe e vale por vontade das partes


negociantes, mas s passa a surtir efeitos aps a apreciao ju-
dicial.

Ainda por ocasio do julgamento do HC n. 127.483/PR,


essa Corte definiu os limites da cognio dos termos do acor-

5 Construo magistral realizada no voto do eminente Ministro Dias Toffoli no HC


127.483.

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do de colaborao, no sentido de que: A homologacao judicial


do acordo de colaboracao, por consistir em exercicio de ativida-
de de delibacao, limita-se a aferir a regularidade, a voluntarie-
dade e a legalidade do acordo, nao havendo qualquer juizo de
valor a respeito das declaracoes do colaborador.

Reforando o argumento, o eminente Ministro TEORI ZA-


VASKI ressalta que:

(...) o ambito da cognicao judicial na decisao que homolo-


ga o acordo de colaboracao premiada e limitado ao juizo a
respeito da higidez juridica desse ato original. Nao cabe ao
Judiciario, nesse momento, examinar aspectos relaciona-
dos a conveniencia ou a oportunidade do acordo celebrado
ou as condicoes nele estabelecidas, muito menos investigar
ou atestar a veracidade ou nao dos fatos contidos em de-
poimentos prestados pelo colaborador ou das informacoes
trazidas a respeito de delitos por ele revelados. E evidente,
assim, que a homologacao judicial do acordo nao pressu-
poe e nao contem, nem pode conter, juizo algum sobre a
verdade dos fatos confessados ou delatados, ou mesmo sob-
re o grau de confiabilidade atribuivel as declaracoes do
colaborador, declaracoes essas as quais, isoladamente
consideradas, a propria lei atribuiu escassa confianca e li-
mitado valor probatorio ("Nenhuma sentenca condenatoria
sera proferida com fundamento apenas nas declaracoes do
agente colaborador", diz o 16 do art. 4o da Lei
12.850/2013).

Esse mbito restrito de cognio judicial est em conformi-


dade com o sistema acusatrio, pois o acordo de colaborao
celebrado pelas partes, dentro de sua livre manifestao de von-

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tade, sendo que a prpria Lei 12.850/2013 assevera que o juiz


no participar das negociaes realizadas entre as partes para
a formalizao do acordo de colaborao ( 6).

V. Do respeito s clusulas do acordo e da segurana jurdi-


ca.

Tido como um dos principais instrumentos de combate ao


crime organizado, os acordos de colaborao premiada so pre-
vistos em convenes internacionais assinadas 6 pelo Brasil e de-
terminam que o Estado estabelea medidas adequadas para en-
corajar as pessoas que participem ou tenham participado em
grupos criminosos organizados para fornecerem informaes
teis s autoridades competentes para efeitos de investigao e
produo de provas e, com isso, o Estado Parte poder reduzir
a pena ou conceder imunidade a uma pessoa que coopere de
forma substancial na investigao ou no julgamento dos autores
de uma infrao prevista na presente Conveno (art. 26 da
Conveno de Palermo).

Como se sabe, os pressupostos para estimular e at prote-


ger o cidado que se dispe a colaborar com o Estado, com toda
a gama de risco pessoal, moral e patrimonial envolvidos, so o

6 Conveno das Naes Unidas contra o Crime Organizado Transnacional (Conveno


de Palermo); Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo (Conveno de
Mrida); Conveno Interamericana contra a Corrupo (Conveno de Caracas).

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de conferir segurana, previsibilidade, confiabilidade e respeito


aos termos negociados no acordo. Sem essa base 7, fundamental
em qualquer avena (pacta sunt servanda), os instrumentos ne-
gociais de combate ao crime no se sustentam em nenhum orde-
namento jurdico.

No foi por outra razo que, no voto lapidar do eminente


Ministro DIAS TOFFOLI (HC n. 127.483/PR), advertiu-se que:
Os principios da seguranca juridica e da protecao da confi-
anca tornam indeclinavel o dever estatal de honrar o compro-
misso assumido no acordo de colaboracao, concedendo a
sancao premial estipulada, legitima contraprestacao ao adim-
plemento da obrigacao por parte do colaborador.

J em 2010, em deciso prolatada no HC n. 99.736/DF, o


Ministro AYRES BRITTO deixou claro que:

(...) a partir do momento em que o Direito admite a figu-


ra da delao premiada como causa de diminuio de
pena e como forma de buscar a eficcia do processo cri-
minal, reconhece que o ru delator assume uma postura
sobremodo incomum: afastar-se do prprio instinto de
conservao ou autoacobertamento, tanto individual
quanto familiar, sujeito que fica a retaliaes de toda or-

7 O objeto da segurana jurdica normalmente qualificado como abrangendo as


consequncias jurdicas de atos ou de fatos: h segurana jurdica quando o cidado
tem a capacidade de conhecer e de calcular os resultados que sero atribudos pelo
Direito ao seus atos. Essa a constatao geral. Como o princpio da segurana
jurdica se dirige aos trs Poderes, a sua aplicao pode dizer respeito a uma norma
geral, legal ou regulamentar, a um ato administrativo ou a uma deciso administrativa
ou judicial. Nesse sentido, os ideais de confiabilidade e de calculabilidade, baseados
na sua cognoscibilidade, vertem sobre cada um desses objetos (VILA, Humberto.
Segurana jurdica: entre permanncia, mudana e realizao no direito tributrio. 2.
ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2012. p. 144)

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dem. Da porque, ao negar ao delator o exame do grau da


relevncia de sua colaborao ou mesmo criar outros in-
justificados embaraos para lhe sonegar a sano premial
da causa de diminuio da pena, o Estado-juiz assume pe-
rante ele conduta desleal, a contrapasso do contedo do
princpio que, no caput do art. 37 da Constituio, toma o
explcito nome de moralidade.

Sem a segurana e a previsibilidade no sentido de que o


compromisso assumido pelo Estado ser respeitado, o passado,
presente e futuro dos acordos restaro severamente comprome-
tidos. Ser um golpe de morte justia penal negociada.

VI. Da impossibilidade de impugnao do acordo por tercei-


ro.

Essa Corte j definiu, em reiterados precedentes, sobre a


impossibilidade de terceiros impugnarem os acordos de cola-
borao premiada que no tenham sido parte na avena.

Conforme restou proclamado:

6. Por se tratar de negcio jurdico personalssimo, o


acordo de colaborao premiada no pode ser impugnado
por coautores ou partcipes do colaborador na organiza-
o criminosa e nas infraes penais por ela praticadas,
ainda que venham a ser expressamente nominados no res-
pectivo instrumento no relato da colaborao e seus pos-
sveis resultados (art. 6, I, da Lei n 12.850/13).
7. De todo modo, nos procedimentos em que figurarem
como imputados, os coautores ou partcipes delatados -

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no exerccio do contraditrio - podero confrontar, em


juzo, as declaraes do colaborador e as provas por ele
indicadas, bem como impugnar, a qualquer tempo, as
medidas restritivas de direitos fundamentais
eventualmente adotadas em seu desfavor. (HC n.
127.483/PR) Destacamos.

O acerto dessa deciso patente, pois o acordo de


colaborao consiste apenas num meio de obteno de provas, e
no numa prova propriamente dita, quando a prpria Lei
12.850/2013 j ressalva que: Nenhuma sentena condenatria
ser proferida com fundamento apenas nas declaraes de
agente colaborador ( 16).
Portanto, no h como um terceiro invocar interesse
jurdico direto para a impugnao do acordo, pois nele no se
deduz nenhuma pretenso de direito material.
Inclusive, na data de 08/06/2017, o eminente Ministro
Celso de Mello no conheceu de habeas corpus coletivo8
impetrado contra acordo de colaborao firmado entre a PGR e
executivos do Grupo J&F, pela inadequao da via eleita e
desvio de finalidade do instrumento.

VII. Da adequao da premiao de imunidade processual.

Antes de tudo, importante ressaltar que a eventual avalia-


o judicial sobre a adequao da premiao oferecida no acordo
8 HC 144426 MC / DF.

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Procuradoria-Geral da Repblica

no feita a priori, quando da homologao do acordo (cujos li-


mites j foram analisados no item IV), mas sim a posteriori,
quando se verifica a eficincia/resultado da colaborao.

Na esteira do leading case9 desse Tribunal: Tanto isso


verdade que o art. 4, 1, da Lei n 12.850/13 se refere 'efic-
cia da colaborao' para a concesso e modulao da sano
premial. E, por bvio, a eficcia da colaborao jamais poderia
ser avaliada ex ante, mas somente ex post, ou seja, aps a ho-
mologao do acordo e a efetiva cooperao do agente.

Obviamente, tal avaliao judicial de resultado 10 (art. 4


da Lei 12.850/2013), o qual s pode ser aquilatado com a verifi-
cao dos produtos resultantes da colaborao nas novas frentes
investigativas abertas, no aproveitamento em investigaes/pro-
cessos em andamento, nas iniciativas de aes criminais decor-
rentes e na recuperao de produtos e proveitos dos crimes. A
tudo isso acresa-se a qualidade, quantidade, novidade e atuali-
dade dos fatos revelados na colaborao.

O momento processual de avaliao na deciso final de


mrito, segundo a prpria Lei 12.850/2013, quando marcou que:
9 HC n. 127.483/PR
10 A concesso da sano premial depende dos resultados da colaborao, com a produo,
cumulativa ou no, dos seguintes fatores: I - a identificao dos demais coautores e
partcipes da organizao criminosa e das infraes penais por eles praticadas; II - a
revelao da estrutura hierrquica e da diviso de tarefas da organizao criminosa; III -
a preveno de infraes penais decorrentes das atividades da organizao criminosa;
IV - a recuperao total ou parcial do produto ou do proveito das infraes penais
praticadas pela organizao criminosa; V - a localizao de eventual vtima com a sua
integridade fsica preservada.

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a sentena apreciar os termos do acordo homologado e sua


eficcia ( 11).

Inclusive, de partida, j se consegue antecipar a relevncia e


eficincia das colaboraes dos executivos do Grupo J&F, cuja
fidedignidade das informaes e elementos de prova de corrobo-
rao permitiram, pouco tempo depois de homologado, a defla-
grao da Operao Patmos, que resultou na priso de nove pes-
soas, o afastamento de dois parlamentares de seus mandatos, a
busca e apreenso em 41 locais e no oferecimento de denncias
contra um Senador da Repblica, um Procurador da Repblica,
um advogado e mais trs pessoas, com provas robustas e abun-
dantes.

Ademais, um primeiro ponto a ser destacado para efeito de


premiao do acordo o comportamental, pois os colaboradores
se anteciparam na procura do Ministrio Pblico Federal para
colaborar, no aguardando serem processados, condenados ou
presos para tomarem essa deciso. Todos os executivos encontra-
vam-se soltos e, com exceo de Joesley Batista, nenhum deles
respondia a processo criminal.

Ainda no plano comportamental, os colaboradores se dispu-


seram a participar de ao controlada, com todo o risco pessoal
e emocional que essa tcnica investigativa envolve, bem como
submeteram seus terminais telefnicos para serem interceptados
e abriram mo de todos os seus sigilos.

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Trouxeram provas robustas de crimes atuais, alguns deles


em plena ocorrncia, envolvendo Presidente da Repblica, Sena-
dor da Repblica, Deputado Federal, Procurador da Repblica,
Advogado, Assessor Parlamentar, entre outros.

Apresentaram inmeros fatos novos e relevantes, como, por


exemplo, a compra de votos de deputados federais para eleio
da Presidncia da Cmara dos Deputados e corrupo no setor de
vigilncia sanitria.

Tambm apontaram uma elevada gama de fatos criminosos,


como o pagamento de vantagens indevidas para 1.893 polticos
no Brasil, assim como apresentaram novas frentes investigati-
vas, como o uso de mais de cem escritrios de advocacia como
instrumentos, segundo os colaboradores, de lavagem de dinheiro,
envolvimento de um Presidente da Repblica e dois ex-Presiden-
tes da Repblica, 5 Ministros de Estado, 6 Senadores da Rep-
blica, 15 Deputados Federais, 4 Governadores, um Prefeito e um
Procurador da Repblica.

Para todos esses fatos novos, que so maioria, os executivos


da J&F foram os primeiros a prestarem efetiva colaborao e
no so lderes de organizao criminosa 11, atendendo ao dispos-
to dos incisos I e II, do 4, do art. 4, da Lei 12.850/2003, para
se beneficiarem de imunidade processual.

11 Basta ver que, de todos os inquritos que investigam organizao criminosa no


complexo de investigaes no STF, os colaboradores Joesley Mendona Batista; Wesley
Mendona Batista; Ricardo Saud; Demilton Antonio de Castro; Valdir Aparecido Boni;
Florisvaldo Caetano de Oliveira e Francisco de Assis e Silva sequer so investigados.

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VIII. Momento do levantamento do sigilo do acordo.

A Lei 12.850/2013, no seu art. 7, 3, indicou o momento


do levantamento do sigilo do acordo de colaborao premiada
como sendo o do recebimento da denncia.

importante ter claro que o sigilo do acordo finalstico,


ou seja, a sua manuteno necessria para abrir e garantir fren-
tes investigativas cuja revelao pode pr em risco a sua utilida-
de e eficincia, bem como proteo pessoa do colaborador e
sua famlia.

No havendo prejuzo ou empecilho para a investigao,


ou estando esta finda, no h nenhum impedimento para o seu le-
vantamento. Muito pelo contrrio, at recomendvel a sua an-
tecipao para garantia da transparncia do trabalho jurisdicional
e dos demais agentes pblicos, que tem como marco terico de
controle o princpio da publicidade (CRFB/88, art. 37).

Foi neste sentido que os diversos12 acordos de colaborao


no mbito da Lava Jato tiveram o levantamento do sigilo antes
mesmo do recebimento da denncia, pois a sua publicidade no
imprimia nenhum prejuzo ao desdobramento das colaboraes e
tampouco envolvia risco aos colaboradores.

12 Peties n. 6.149; 6.122; 6.150; 6.121; 5.970; 5.886; 5.899; 5.624; 5.737; 5.790; 5.780;
5.253; 5.259; 5.287; 7003.

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Nesta ordem de ideias, o Ministro EDSON FACHIN, na


Pet. 7003, fez uma interpretao constitucional sobre o mo-
mento do levantamento do sigilo, asseverando que:

3. Quanto ao pleito de levantamento do sigilo dos autos,


anoto que, como regra geral, a Constituicao Federal veda
a restricao a publicidade dos atos processuais, ressalvada
a hipotese em que a defesa do interesse social e da intimi-
dade exigir providencia diversa (art. 5o, LX), e desde que
a preservacao do direito a intimidade do interessado no
sigilo nao prejudique o interesse publico a informacao
(art. 93, IX).
Percebe-se, nesse cenario, que a propria Constituicao, em
antecipado juizo de ponderacao iluminado pelos ideais
democraticos e republicanos, no campo dos atos
jurisdicionais, prestigia o interesse publico a informacao.
Acrescenta-se que a exigencia de motivacao e de
publicidade das decisoes judiciais integra o mesmo
dispositivo constitucional (art. 93, IX), fato decorrente de
uma razao logica: ambas as imposicoes, a um so tempo,
propiciam o controle da atividade jurisdicional tanto sob
uma otica endoprocessual (pelas partes e outros
interessados), quanto extraprocessual (pelo povo em
nome de quem o poder e exercido). Logo, o Estado-Juiz,
devedor da prestacao jurisdicional, ao aferir a
indispensabilidade, ou nao, da restricao a publicidade,
nao pode se afastar da eleicao de diretrizes normativas
vinculantes levadas a efeito pelo legislador
constitucional.
Doutro lado, a Lei 12.850/2013, ao tratar da
colaboracao premiada em investigacoes criminais, impos
regime de sigilo ao acordo e aos procedimentos
correspondentes (art. 7o), circunstancia que, em
principio, perdura, se for o caso, ate o eventual
recebimento da denuncia (art. 7o, 3o). Observe-se,

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entretanto, que referida sistematica deve ser


compreendida a luz das regras e principios
constitucionais, tendo como lastro suas finalidades
precipuas, quais sejam, a garantia do exito das
investigacoes (art. 7, 2o) e a protecao a pessoa do
colaborador e de seus proximos (art. 5o, II). Nao fosse
isso, compete enfatizar que o mencionado art. 7o, 3o
relaciona-se ao exercicio do direito de defesa,
assegurando ao denunciado, apos o recebimento da peca
acusatoria, e com os meios e recursos inerentes ao
contraditorio, a possibilidade de insurgir-se contra a
denuncia. Todavia, referido dispositivo que, como dito,
tem a preservacao da ampla defesa como finalidade, nao
veda a implementacao da publicidade em momento
processual anterior.

Inclusive, importa destacar que a Segunda Turma do STF,


por unanimidade, considerou legtimo o levantamento do sigilo
de autos que contavam com colaboracao premiada, mesmo
anteriormente ao recebimento da denuncia, quando do
julgamento do agravo regimental na Pet. 6.138, com julgamento
realizado em 21/02/2017.

Braslia (DF), 19 de junho de 2017.

Rodrigo Janot Monteiro de Barros


Procurador-Geral da Repblica

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