Borlotti Bortolon Texto de Lei e Norma Jurídica

TEXTO DE LEI E NORMA JURDICA: UMA
DISTINO NECESSRIA NO CAMINHO DA

INTERPRETAO DO DIREITO
Nicolas Bortolotti Bortolon
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112 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior
TEXTO DE LEI E NORMA JURDICA: UMA DISTINO
NECESSRIA NO CAMINHO DA INTERPRETAO DO
DIREITO
LAW TEXT AND JURIDICAL NORM: A NECESSARY DISTINCTION IN THE WAY OF

INTERPRETING THE LAW
Nicolas Bortolotti Bortolon

Defensor Pblico Federal
Mestrando em Direito Processual pela Universidade Federal do Esprito Santo

Esprito Santo, Brasil
nicolas.bortolon@dpu.def.br
RESUMO
As mudanas trazidas pela Lei 13.105, de 16 de maro de 2015, que instituiu o novo
Cdigo de Processo Civil brasileiro, so, em boa parte, estruturais de todo o direito
processual, sem, portanto, limitar-se esfera civil, dada sua expressa vinculao (art. 1)
s normas fundamentais da Constituio. Dentre tais mudanas, destaca-se o tema dos
precedentes jurisprudenciais formalmente vinculantes, em especial pelas disposies dos
art. 486, 1, incs. V e VI, e 927, tema que encontra total pertinncia com a atividade
de interpretao do direito, o que, por sua vez, tambm possui destaque no art. 486,
pargrafos 2 e 3. Este artigo trata desse tema preliminar questo dos precedentes, qual
seja a interpretao da lei (em sentido lato) como processo de formao da norma jurdica
e introduz a importncia dos limites consensuais atividade do intrprete do direito.
Palavras-chave: Direito processual. Interpretao. Norma jurdica. Precedentes.
R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n.10 p. 1-504 jan/dez. 2017 113

ABSTRACT
The changes introduced by Law 13.105 of March 16, 2015, which established the new
Brazilian Civil Procedure Code, are, to a large extent, structural of all procedural law,
without, therefore, being limited to the civil sphere, given its express linkage (Article 1st)
to the fundamental rules of the Constitution. Among these changes, we highlight the
issue of formally binding jurisprudential precedents, in particular the provisions of art.
486, 1, incs. V and VI, and 927, a subject that finds total pertinence with the activity of
interpretation of the law, which, in turn, is also highlighted in art. 486, 2nd and 3rd.
This article deals with this preliminary theme with the question of precedents, namely the
interpretation of the law (in the broad sense) as a process of formation of the legal norm
and introduces the importance of the consensual limits to the activity of the interpreter
of law.
Keywords: Legal procedure. Interpretation. Juridical norm. Precedents.
Data de submisso: 23/03/2017 Data de aceitao: 18/08/2017
SUMRIO
INTRODUO 1. A ATIVIDADE INTERPRETATIVA DA LINGUAGEM ES-

CRITA NO DIREITO 1.1 Linguagem e direito 1.2 Signo: suporte fsico, significa-
do e significao. Enunciados e proposies jurdicas 1.3 Interpretao e evoluo
do direito: necessidade de controle social, consensual e efetivo da atividade do in-
trprete 1.4 A concretizao da norma jurdica pela sua aplicao no caso concreto,
a jurisprudncia formalmente vinculante como fonte do direito e a importncia do
precedente enquanto consolidao do consenso normativo. CONSIDERAES
FINAIS.

INTRODUO
Parece ser consenso na doutrina jurdica que o novo Cdigo de Processo Civil brasileiro
(CPC), institudo por meio da Lei n. 13.105, de 16 de maro de 2015, trouxe mudanas
estruturais em matria de direito processual, no apenas no mbito civil, mas em
todos os ramos normativos do processo judicial. Essa amplitude de aplicao decorre
principalmente da universalidade dos institutos que passou a regrar, muitos dos quais
ligados ideia de constitucionalizao do processo, que, por uma questo de topografia
normativa, espraiam-se por todo o direito.
Dentre os institutos com mais sensvel mudana de regramento, destaca-se o tema dos
precedentes jurisprudenciais formalmente vinculantes, em especial pelas disposies
dos art. 486, 1, incs. V e VI, e 927, tema que encontra total pertinncia com a atividade
de interpretao do direito, o que, por sua vez, tambm possui destaque no art. 486,
pargrafos 2 e 3.
Este trabalho fruto de pesquisa do autor sobre o tema dos precedentes vinculantes no
processo penal, a partir da anlise das repercusses da nova sistemtica de precedentes
jurisprudenciais formalmente vinculantes do CPC/15 no direito processual penal
brasileiro. No se aprofundar aqui a tal ponto, limitando-se apenas questo geral da
interpretao da lei (em sentido lato) como processo de formao da norma jurdica e
da consequente importncia dos limites consensuais atividade do intrprete do direito.
Parte-se do preceito terico de que texto de lei e norma jurdica no se confundem. Para
tanto, sero abordados temas ligados Filosofia da Linguagem e Teoria da Norma, com
conceitos como signo, smbolos, significado, significao, enunciados e proposies
normativas, veculo introdutor de normas, fontes do direito, entre outros, at se
debruar sobre o papel que a atividade interpretativa do direito tem para a formao da
norma jurdica, bem como sobre a importncia dos limites consensuais da linguagem
jurdica para atividade do intrprete do direito, na qual os precedentes jurisprudenciais
tm um valor prprio e, por fora do novo CPC, de grau indito em nosso ordenamento.
A metodologia adotada no trabalho consiste em pesquisa doutrinria de boa parte dos

principais autores, brasileiros e estrangeiros, sobre a temtica da interpretao do direito
na formao das normas jurdicas. Dessa pesquisa, buscou-se trazer, principalmente,
as noes estruturais da norma jurdica, sua formao e seus elementos, com enfoque
sobre a atividade interpretativa dos textos normativos. O corte metodolgico limitativo

do trabalho tem por incio o giro lingustico operado a partir do incio do sculo XX
sobre a funo da linguagem enquanto elemento formador da realidade e termina com
o consenso lingustico como elemento limitador da atividade interpretativa do direito,
introduzindo o tema da atividade jurisdicional na importante seara da interpretao dos
textos normativos e da consequente formao das normas jurdicas.
Seu objetivo trazer da doutrina mais abalizada os conceitos mais aprofundados de

norma jurdica e, com isso, traar uma introduo terica aplicao dos precedentes
jurisprudenciais, os quais, pelas modificaes introduzidas pelo Novo Cdigo de Processo
Civil, aparentam a inteno do legislador de quebrar o paradigma dominante segundo o
qual somente a lei escrita seria apta a veicular normas jurdicas e de que no faria parte
das fontes normativas a atividade jurisdicional, o que passaria a ser contraditrio, hoje,
dado o carter vinculante, em certos casos, atribudo por lei, s decises dos tribunais em
matria de interpretao do direito.
O trabalho pretende servir de introito aos questionamentos que naturalmente surgem

acerca da jurisprudncia como fonte normativa e apresentar a conceituao a qual permita
iniciar esse questionamento pela diferenciao entre texto de lei e norma jurdica. O
leitor, com esse material, poder perceber que os institutos no se confundem, a produo
normativa est muito alm das palavras grafadas no papel e, principalmente, a atividade
interpretativa para a formao e aplicao da norma jurdica importante. Em especial,
tem importncia a atividade interpretativa desempenhada, constitucional e legalmente,
pelos tribunais, principalmente os Tribunais Superiores, mas, sobretudo, a necessidade de
se compreender que existem limites de linguagem normativa sobre essa atividade.
1. A ATIVIDADE INTERPRETATIVA DA LINGUAGEM ESCRITA NO DIREITO
O tema referente a precedentes jurisprudenciais formalmente vinculantes est

notoriamente ligado atividade de interpretao do direito. Um precedente, grosso
modo, nada mais do que a interpretao de um dispositivo normativo (ou um conjunto
deles, no necessariamente de mesma hierarquia), realizada por uma autoridade judicial
competente e que serve de fundamento interpretao da mesma norma ou de outro
que a ela se relacione, em um caso distinto do primeiro, mas que com ele tambm guarde
alguma relao temtica.
Operando, por enquanto, apenas no campo puramente gramatical, interpretar significa

definir, dar sentido, aclarar, explicar, determinar o significado preciso de (texto, lei e
outros)1. No sentido que aqui trataremos, portanto, o termo interpretar est ligado
noo de definio de sentido ou de atribuio de significado.
Nesse sentido, Guastini inicia sua clssica obra Das fontes s normas:
Entendo por interpretao (jurdica) a atribuio de sentido (ou

significado) a um texto normativo. Chamo texto normativo qual-
quer documento elaborado por uma autoridade notmativa e, por
isso, identificvel prima facie como fonte do direito dentro de um
sistema jurdico dado.2
De acordo com Guibourg3, definir uma palabra es enunciar su significado. Ocorre

que, na seara do direito, as definies vo muito alm de simples palavras ou termos
(smbolos), para alcanar enunciados inteiros e suas combinaes4, muitas vezes entre
normas de hierarquia normativa e reas de aplicao diversa (basta pensar na combinao
de normas de natureza processual civil com normas de direito processo penal e de direito
constitucional para a soluo de determinado problema jurdico ou antinomia normativa),
passando por textos frontalmente divergentes e por princpios abstratos, clusulas gerais e
conceitos jurdicos indeterminados.
O direito artificial e todas as leis, escritas ou no, precisam de in-

terpretao do homem. E mais, o homem, na sua condio de ser
humano, dotado de subjetividade e ignor-la no far com que a
valorao do intrprete desaparea. A carga valorativa contida em
toda e qualquer interpretao ineliminvel, mas controlvel com o
o da hermenutica e da analtica.5
Cumpre ressalvar, desde j, uma questo semntica acerca do significado amplo

que atividade de interpretao do direito pode ter, no sentido de no se restringir
jurisprudncia ou atividade judicial de aplicao das normas jurdicas, alcanando
1
OLIVEIRA, H. M. (Org.). Grande dicionrio enciclopdico Rideel, 1980, p. 1487.
HOUAISS, A.; VILLAR, M. de S.; FRANCO, F. M. de M. Dicionrio Houaiss: sinnimos
e antnimos, 2008, p. 485.
2
GUASTINI, R. Das fontes s normas, 2005, pp. 23-24.
3
GUIBOURG, R.; GUIGLIANI, A.; GUARINONI, R. Introduccin al conocimiento
cientifico,1985, p. 54.
4
Nesse sentido e ainda sobre a existncia de disposies sem normas e de (inexistncia) de normas
sem disposies, conferir: GUASTINI, R. Das fontes s normas, 2005, p. 34-43.
5
ZANETI JR, H.; PEREIRA, C. F. B. Teoria da Deciso no Cdigo de Processo Civil: uma Ponte
entre Hermenutica e Analtica. In: Revista de Processo, 2016, p. 24.

tambm, por exemplo, a doutrina.
doutrina tambm cabe, e com grande relevncia, a atividade de aclaramento e elucidao

do ordenamento (interpretao em sentido amplo). F-lo, contudo, em linguagem prpria
da Cincia do Direito, isto , descritiva e no prescritiva de normas, consubstanciando-se
em metalinguagem em relao linguagem-objeto de que trata: o direito posto. Vale
ressaltar, por no operar no mesmo plano de linguagem que o direito positivo, mas em
nvel metalingustico (descritivo), portanto, no pode causar modificaes ou inovaes
em seu conjunto.
Em outras palavras, por mais verdadeiros que sejam os enunciados descritivos da Cincia
do Direito (doutrina), esses no tm o condo de modificar as normas jurdicas que
analisam6. Isso decorre de um motivo bastante simples: sendo o direito positivo um
sistema fechado e autopoitico (autorregrado) somente normas jurdicas internas a esse
sistema podem prever a forma de sua alterao; no sendo a atividade doutrinria prevista
no ordenamento como fonte do direito, no h que se falar em capacidade normativa de
tal procedimento.
A interpretao dos textos legais, pela doutrina, no , portanto, uma interpretao

normativa (no sentido propriamente prescritivo desse termo), mas apenas uma
interpretao cientfica e, portanto, meramente descritiva das leis.
No que se refere ao carter vinculante da interpretao de determinado dispositivo

normativo, somente determinadas pessoas, ou grupos de pessoas, investidas de autoridade,
dada por outras normas jurdicas, e em determinadas condies ou segundo certos ritos
procedimentais (tambm normativamente definidos), podem conferir a natureza cogente
e formalmente vinculante a uma dada interpretao do direito.
Entre tais indivduos e procedimentos no se inclui a atividade doutrinria7, pela razo

j citada: o sistema do direito positivo no a inclui no ordenamento jurdico como fonte
do direito.
Por esse motivo e porque o foco do presente trabalho diz respeito aos precedentes
jurisprudenciais vinculantes, tem-se como norte, neste artigo, a atividade interpretativa
judicial (ou jurisprudencial), posto que esta, sim, especialmente com o advento do novo
6
Assim entende, entre outros, GUASTINI, R. Das fontes s normas, 2005, pp. 94-97.
7
No mesmo sentido, conferir MOUSSALLEM, T. M. Fontes do direito tributrio, 2001, p. 174.

Cdigo de Processo Civil (Lei n. 13.105/15), possui carter vinculante em determinadas
hipteses reguladas pelo direito.8
Quando um juiz ou tribunal analisa a constitucionalidade de determinado dispositivo de

lei, ou mesmo de um ato infralegal, est, em ltima anlise interpretando tal dispositivo
luz da Constituio (e interpretando a prpria Constituio), ainda que disso resulte a
sua declarao de invalidade (inconstitucionalidade) e, consequente, inaplicabilidade ou
mesmo excluso do conjunto de normas jurdicas vlidas, do que resulta a aplicao de
uma norma que no exatamente correspondente que est textualmente escrita na lei
declarada inconstitucional (seja tal controle concentrado e abstrato ou difuso e concreto).
A soluo de conflitos aparentes de normas, sejam elas de mesmo nvel hierrquico ou
no, alis, uma constante no campo da aplicao do direito mormente em tempos de
exploso legiferante como os atuais, em que simplesmente impossvel conhecer todo o
contedo normativo vigente, agravado pelas mais dspares decises judiciais e que, por
isso, demanda, a toda hora e no exclusivamente dentro de um processo judicial9, o uso
da analtica ou da hermenutica jurdica, isto , da atividade interpretativa para a soluo
das antinomias que eventualmente surgem.
Desse breve introito, j se pode traar um esboo do que pretendemos tratar ao longo
do presente trabalho, tal como j adiantado em seu ttulo: que texto de lei e norma no
se confundem. A norma no a lei (ou qualquer outro instrumento anlogo formal
de linguagem escrita prescritiva). Destaque-se, a norma jurdica no o texto legal que
8
Nesse sentido, interessante a concepo filosfica de HANS-GEORG GADAMER sobre
a hermenutica jurdica, especialmente na atividade jurisdicional: A tarefa da interpretao consiste em
concretizar a lei em cada caso, isto , em sua aplicao. A complementao produtiva do direito, que ocorre
com isso, est obviamente reservada ao juiz, mas este encontra-se por sua vez sujeito lei, exatamente como
qualquer outro membro da comunidade jurdica. Na ideia de uma ordem judicial supe-se o fato de que
a sentena do juiz no surja de arbitrariedades imprevisveis, mas de uma ponderao justa do conjunto.
A pessoa que se tenha aprofundado em toda a concreo da situao estar em condies de realizar essa
ponderao justa. Justamente por isso existe segurana jurdica em um estado de direito, ou seja, podemos ter
uma ideia daquilo a que nos atemos. (...) Claro que esta tarefa da concreo no consiste unicamente num
conhecimento dos pargrafos correspondentes. Temos de conhecer tambm a judicatura e todos os momentos
que a determinam, se quisermos julgar juridicamente um caso determinado. (...)Por isso sempre possvel, por
princpio, conceber a ordem judicial vigente como tal, o que significa reelaborar dogmaticamente qualquer
complementao jurdica realizada. Entre a hermenutica jurdica e a dogmtica jurdica existe, pois, uma
relao de essncia, na qual a hermenutica detm uma posio predominante. Pois no sustentvel a ideia
de uma dogmtica jurdica total, sob a qual se pudesse baixar qualquer sentena por um simples ato de
subsuno. GADAMER, H. Verdade e mtodo. Traos fundamentais de uma hermenutica filosfica,
2008, pp. 489-490.
9
Podem surgir em um contrato, em um ato administrativo, em um processo disciplinar e em outros.

est no papel; no obstante, o texto , normalmente, um dos principais indicativos
do contedo normativo que se apresenta (haja vista o disposto no art. 5, inc. II da
Constituio Federal10), mas no esgota em si tal contedo. A norma jurdica se forma a
partir do sentido que se d ao texto e isso advm da interpretao que se faz do mesmo;
a norma, portanto, s existe ou s se concretiza como tal a partir da atividade humana de
interpretar ou de dar sentido aos termos da linguagem prescritiva do direito11.
Tais premissas, que pertencem Filosofia da Linguagem e Teoria da Norma Jurdica,

no so novas, muito embora pouco debatidas e ensinadas no ambiente acadmico dos
dias atuais. Sobre o tema teceremos maiores consideraes a seguir.
1.1. Linguagem e direito
No mesmo passo de que se tratou anteriormente, reinicia-se destacando os excertos de

Zaneti e Pereira:
Com o desenvolvimento da filosofia da linguagem, foi definitiva-

mente superada a viso metafsica de que os objetos do mundo ti-
nham um sentido em si (uma essncia ontolgica) ou que tais senti-
dos eram livremente atribudos pelo sujeito (paradigma da filosofia
da conscincia), agora, a linguagem o elemento constitutivo do
conhecimento e do sentido do mundo.12
Na linha dessas valorosas lies, e antes mesmo de adentrar o campo da

interpretao dos textos normativos, preciso destacar que direito linguagem
e, por isso, ligada ao conhecimento; mais precisamente espcie de linguagem
prescritiva, isto , que determina comportamentos humanos13. Nesse sentido, aponta
10
Art. 5 (...) II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de
lei;
11
Nesse passo, as precisas palavras de Humberto vila: Normas no so textos nem o conjunto deles,
mas os sentidos construdos a partir da interpretao sistemtica de textos normativos. Da se afirmar que
os dispositivos se constituem no objeto da interpretao; e as normas no seu resultado. O importante que
no existe correspondncia entre norma e dispositivo, no sentido de que sempre que houver um dispositivo
haver uma norma, ou sempre que houver uma norma dever haver um dispositivo que lhe sirva de suporte.
VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios jurdicos, 2015, pp. 50-55.
12
ZANETI JR, H.; PEREIRA, C. F. B. Teoria da Deciso no Cdigo de Processo Civil: uma Ponte
entre Hermenutica e Analtica. In: Revista de Processo, 2016, p. 26
13
GUASTINI, R. Das fontes s normas, 2005, p. 24.

Moussallem:
Entender a realidade humana como uma continuidade lingustica

torna-se de vital importncia para a compreenso do homem e do
direito na medida em que ambos no trabalham com os aconteci-
mentos fsicos, mas somente com a interpretao ou verso, por
fim linguagem.14
Valem tambm as precisas assertivas de Dardo Scavino sobre o tema da linguagem e da

realidade enquanto fruto de interpretao humana:
(...) nunca conocemos la cosa tal cual es fuera de ls discursos que

hablan acerca de ella y, de alguna manera la crean o la construyen.
Siempre conocemos, segn el lema nietzcheano, uma interpretacin
o uma versin de ls hechos, y nuestra version resulta a su vez uma
version de esa version.15
Por fim, a hbil lio de Carvalho: ali onde houver normas jurdicas, escritas ou no
escritas, haver certamente uma linguagem em que tais regras se manifestem16. Sobre
a espcie de linguagem das normas jurdicas a linguagem prescritiva o mestre
paulistano ensina como ela se presta
expedio de ordens, de comandos, de prescries dirigidas ao

comportamento das pessoas. Todas as organizaes normativas
operam com essa linguagem para incidir no proceder humano, ca-
nalizando as condutas no sentido de implantar valores17.
A par das diversas acepes que o termo conhecimento pode ordinariamente

ter (experincia, habilidade, conjunto de informaes apreendidas etc), segundo
Moussallem, para a Filosofia da Linguagem, o conhecimento a relao entre
linguagens significaes; um fato complexo que se desenvolve dentro de um processo
14
MOUSSALLEM, T. M. Fontes do direito tributrio, 2001, p. 28.
15
SCAVINO, D. La filsofia actual: pensar sin certezas, 1999, pp. 38-39.
16
CARVALHO, P. de B. A viso semitica na interpretao do direito. Apostila indita. 1995, p.
1. No mesmo sentido, GUASTINI, para quem A interpretao jurdica pertence ao gnero da interpretao
textual. GUASTINI, R. Das fontes s normas, 2005, pp. 130-131.
17
Das palavras de VILANOVA: Altera-se o mundo fsico mediante o trabalho e a tecnologia, que o
potencia em resultados. E altera-se o mundo social mediante a linguagem das normas, uma classe da qual a
linguagem das normas do Direito (VILANOVA, L. As estruturas lgicas e o sistema do direito positivo,
1977, pp.3-4)

de comunicao entre sujeitos. 18
A partir do giro lingustico que coloca a linguagem como independente da realidade19 percebe-
se que o homem no habita um mundo fsico, mas um mundo cultural, formado no pela
realidade em si, mas por demonstraes dessa realidade, que se constituem na linguagem.
indubitvel que o mundo e seus objetos existem independentemente do homem, mas s
existem para este quando por ele percebidos e s tomam forma quando apreendidos pela
sua linguagem, que os organiza em pensamentos (representaes e enunciados) e os retm e
transmite tambm por meio da linguagem.
Nesse sentido, a palavra [linguagem] no s materializao do pensamento, o prprio

pensamento20 e o conhecimento, como processo comunicacional, somente existe por meio da
linguagem. Se, como visto, a linguagem constitui a realidade para o homem e esta o objeto
do seu conhecimento, no h como se falar em conhecimento sem a linguagem; sem ela o
primeiro se torna vazio de contedo e, portanto, inexistente21. Segundo Guibourg, podra
definirse el concepto de lenguage, en una primera aproximacin, como un sistema de smbolos
18
O professor capixaba ensina ainda que: a distino clara entre as palavras e as coisas um produto
tardio do esprito humano. Durante muitos anos acreditou-se que as palavras emergiam da essncia do
objeto. (...) Com a publicao da obra Tractatus Logico-Philosophicus, de Wittgenstein, teve incio a poca
da filosofia da linguagem, a partir da qual a linguagem iniciou o seu processo de independncia em relao
realidade, passando a sobrep-la. Essa fase, que chega at os dias atuais, conhecida como o giro lingustico.
MOUSSALLEM, T. M. Fontes do direito tributrio, 2001, pp. 25 e 26.
19
O Tractatus Logico-Philosophicus (latim para Tratado Lgico-Filosfico) o livro publicado pelo
filsofo austraco Ludwig Wittgenstein em sua vida. O projeto tinha um objetivo amplo - identificar a relao
entre linguagem e realidade e para definir os limites da cincia - e reconhecido como uma obra filosfica
importante do sculo XX. G.E. Moore originalmente sugeriu o ttulo latino do trabalho como homenagem
ao Tractatus Theologico-Politicus,obra do filsofo holands Baruch Spinoza. Wittgenstein escreveu as notas
para o Tractatus, enquanto ele era um soldado durante a Primeira Guerra Mundial e o completou quando
estava como prisioneiro de guerra em Como e depois Cassino em agosto de 1918. Foi publicado em alemo
em 1921 como Logisch-Philosophische Abhandlung. O Tractatus foi influente, principalmente entre os
positivistas lgicos do Crculo de Viena, tais como Rudolf Carnap e Friedrich Waismann (Fonte: https://
pt.wikipedia.org/wiki/Tractatus_Logico-Philosophicus).
20
21
Nas palavras de Ferraz Junior: A realidade, o mundo real, no um dado, mas uma articulao
lingustica mais ou menos num contexto social. (...) Fato no , pois, algo concreto, sensvel, mas um
elemento lingustico capaz de organizar uma situao existencial como realidade. FERRAZ JUNIOR, T. S.
Introduo ao estudo do direito, 1991, pp. 245 e 253.

que sirve a la comunicacin.22 Para Carvalho23, a linguagem a capacidade do ser humano
para comunicar-se por intermdio de signos, cujo conjunto sistematizado a lngua.
A linguagem , portanto, o conceito mais abrangente, contendo a lngua e a fala. A lngua

corresponde ao sistema de signos de uma determinada comunidade social, que se presta
comunicao intersubjetiva de seus membros. Consiste em apenas um dos sistemas
sgnicos que se prestam comunicao, entre tantos outros meios de comunicao dentro
de cada sociedade (gestos, expresso corporal, artes, vesturio, arquitetura, msica, artes
plsticas etc.) e que no se inserem no conceito de lngua, posto ser esta limitada ao
idioma, palavra falada ou escrita24. A fala, por sua vez, consiste no ato individual de
seleo e de atualizao, em face da lngua que instituio e sistema25. A fala est para
a lngua, assim como o uso est para o esquema (HJELMSLEV) ou o cdigo para a
mensagem (JAKOBSON apud CARVALHO).
1.2 Signo: suporte fsico, significado e significao. Enunciados e proposies

jurdicas.
Ainda dentro da linguagem, pode-se destacar a subdiviso que faz Carvalho26, baseado
nos ensinamentos de Husserl, ao arrolar como seus elementos o signo, o suporte fsico, o
significado e a significao.
Signo, segundo o professor, a unidade do sistema de linguagem que permite a comunicao

intersubjetiva, com status lgico de relao. Nele, um suporte fsico se associa a um significado
e a uma significao27. Essa tripartio nomeada pelo autor de tringulo semitico.
22
cientifico, 1985, p. 19.
23
CARVALHO, P. de B. Lngua e linguagem - signos lingusticos funes, formas e tipos de
linguagem hierarquia de linguagens, p. 11.
24
25
linguagem hierarquia de linguagens, p.10.
26
27

O suporte fsico meio material (fsico) pelo qual se transmite a linguagem idiomtica,
podendo ser a palavra falada (j que ondas sonoras so matria) ou a escrita (tinta no papel,
giz na lousa etc). Destaca-se, no campo do direito, como sabemos, o uso majoritrio do
suporte fsico que contm a palavra escrita.
Significado, por sua vez, corresponde aos objetos do mundo exterior ou interior e,
portanto, concreto ou imaginrio, atual ou passado, a que se refere o signo. J a significao
a ideia, noo ou conceito suscitado na mente do interlocutor a partir da percepo do
signo e do conhecimento de seu significado, sendo varivel conforme os fatores psquicos
ligados ao contexto da linguagem e experincia de vida de cada um. Exemplo bastante
elucidativo do uso da terminologia usada por Carvalho dado por ele mesmo:
A palavra manga (fruta) o suporte fsico (poro de tinta gravada no

papel). Refere-se a uma realidade do mundo que todos conhecemos:
uma espcie de fruta, que seu significado. E faz surgir em nossa
mente o conceito de manga, varivel de pessoa para pessoa, na de-
pendncia de valores psquicos ligados experincia de vida de cada
qual. Para aqueles que apreciarem essa fruta, certamente que sua
imagem ser de um alimento apetitoso, suculento. Para os que dela
no gostarem, a ideia ser desfavorvel, aparecendo a representao
com aspectos bem diferentes. Trata-se da significao.28
Para Moussallem:
(...) o mundo uma construo de significaes. Uma palavra s se

explica por outra palavra. Como sabemos o que so fatos jurdicos,
fontes do direito, relao jurdica? S por meio de explicaes (lin-
guagem) poderemos atingir o fim a que nos propusermos. O signi-
ficado, como durante muito tempo se pensou, no a relao entre
o suporte fsico e o objeto representado, mas, sim, a relao entre
significaes sentidos. O significado de uma palavra j no a coisa
mesma, mas, sim, outra palavra.29
Nesse sentido, ainda, a lio de Guibourg, Guigliani e Guarinoni:
Pero alguns (muchos) signos no dependen de uma relacin de causa e

efecto sino de um vnculo arbitrariamente fijado, y se usan adrede para
traer a nuestra mente la representacin del fenmeno que com l rela-
cionamos. Los signos de esta clase particular se llaman smbolos, y si
volvemos a leer los ejemplos del principio observaremos que los elementos
28
29
MOUSSALLEM, T. M. Fontes do direito tributrio, 2001, pp. 27-28.

all usados como detonantes mentales de cada representacin son smbo-
los, es decir, signos artificiales, intencionales y ms o menos dependientes
de alguna convencin tcita entre miembros de um mismo grupo. De
smbolos as estn hechos los lenguajes.30
Percebe-se, portanto, que o suporte fsico da linguagem contm um conjunto de signos,

os quais se relacionam com algum objeto real ou abstrato (seu significado), por meio de
uma conveno lingustica dos homens. Essa associao entre o signo e o seu significado,
por ser convencional (jamais natural ou intrnseca ao objeto), somente ocorre na mente
humana, que, a partir do conhecimento prvio de seu significado, d sentido prprio
(significao) linguagem utilizada. Os signos (mais precisamente os smbolos) so
convenes dos sujeitos para representar o mundo fsico. So concepes pactuadas das
quais o homem (como ser natural que ) compartilha, ao nascer em um mundo cultural31.
Fixada a relao triangular semitica das palavras (suporte fsico, significado e significao),
e ainda aproveitando as lies dos mestres argentinos, podemos avanar no tema, com os
conceitos de enunciado e proposio.
Um enunciado ou uma orao uma sequncia significativa de palavras. Um enunciado

sempre composto de palavras que possuem significado, mas o prprio enunciado como
um todo tem o seu prprio sentido, resultado dos significados das palavras combinadas
entre si de certo modo. Podemos, com seu uso, descrever algo, expressar um sentimento,
dar uma ordem, questionar, pedir, formalizar um ato etc. De acordo com Guastini, um
documento normativo (uma fonte do direito) um agregado de enunciados do discurso
prescritivo. Diz-se discurso prescritivo (diretivo, normativo, preceptivo...) o curso
empregado para modificar comportamentos humanos32.
Para Carvalho, no tringulo semitico dos signos, enunciado corresponde ao suporte
30
GUIBOURG, R.; G., A.; GUARINONI, R. Introduccin al conocimiento cientifico,1985, p. 18.
31
32
GUASTINI, R. Das fontes s normas, 2005, p. 24. O autor ainda traz interessante concepo
sobre a natureza enunciativa tanto do enunciado ou texto de lei, quanto do seu significado ou interpretao,
ambos espcies de enunciados, porquanto a tanto a lei quanto seu significado somente podem ser expressos
em linguagem e esta se veicula por meio de enunciados: No passar despercebido que, segundo a minha
proposta definitria, tanto o termo disposio quanto o termo norma, denotam enunciados. So enunciados
no s as disposies, como tambm as normas: no s os textos (ou certas partes dos textos), mas tambm os
seus significados. (...) A disposio um enunciado que constitui o objeto da interpretao. A norma pe um
enunciado que constitui o produto, o resultado da intepretao. Nesse sentido, as normas so por definio
variveis dependentes da interpretao (pp. 26 e 28).

fsico, ou seja, expresso material do signo, palavra escrita ou falada.33 Esse suporte
fsico refere-se a algo do mundo exterior ou interior, de existncia concreta ou imaginria,
atual ou passada, que seu significado; e suscita na mente uma noo, ideia ou conceito
denominado significao ou proposio34. Proposio, portanto, a significao criada
pelo enunciado na mente, isto , a construo mental do seu sentido35; o resultado
produzido pela mensagem (suporte fsico da linguagem) no entendimento do receptor,
de acordo com as acepes e usos do cdigo lingustico empregado e consentido pelos
seus usurios.
No direito, a norma jurdica a significao que se colhe da leitura dos textos de direito
positivo36. A constituio, as leis, os decretos, as portarias, os atos administrativos, as
decises judiciais, os contratos so todos exemplos de veculos normativos de enunciados
da linguagem do direito. Seus elementos so os artigos, os pargrafos, os incisos, as
alneas, os segmentos de linguagem, que configuram enunciados prescritivos, aos quais
correspondem proposies (significaes) jurdicas37.
33
Em suas prprias palavras, enunciado o conjunto de fonemas ou grafemas que, obedecendo
a regras gramaticais de determinado idioma, consubstancia a mensagem expedida pelo sujeito emissor para
ser recebida pelo destinatrio no contexto da comunicao. CARVALHO, P. de B. Direito tributrio:
fundamentos jurdicos da incidncia, 1998, pp. 19-20.
34
SANTI, E. M. D. de. Lanamento tributrio,1999, p. 34
35
Para GUASTINI, porm, seria errado pensar que a disposio, enquanto fragmento lingustico,
seja um objeto emprico, perceptvel aos sentidos e que, pelo contrrio, a norma enquanto significado,
seja uma enigmtica construo mental. No h outro modo de formular um significado, seno por meio
de palavras, e os significados no possuem uma existncia independente das palavras com as quais so
expressos. Portanto, a distino entre disposio e norma no pretende ser uma distino ontolgica entre
os enunciados e alguma coisa distinta dos enunciados. Trata-se, mais modestamente, da distino entre duas
classes de enunciados. GUASTINI, R. Das fontes s normas, 2005, p. 28.
36
CARVALHO, P. de B. Lngua e linguagem - signos lingusticos funes, formas e tipos
de linguagem hierarquia de linguagens, p. 23. Conf. Tambm SANTI, E. M. D. de. Lanamento
tributrio,1999, p. 34.
37
Para Guastini, enunciado qualquer expresso lingustica sob forma acabada. Considera-se
que o enunciado no coincide (necessariamente) com o isolado artigo de lei, ou com o isolado pargrafo.
Um artigo de lei ou um pargrafo seu pode muito bem ser constitudo, como acontece frequentemente, por
uma pluralidade de enunciados. No que diz respeito a isso, os juristas falam s vezes de proposio jurdica,
proposio normativa, e similares. Convm talvez precisar todavia, que enunciado no sinnimo de
proposio, no sentido gramatical (e tampouco exatamente de proposio em sentido lgico). Por um lado,
de fato, nem todos os enunciados compem-se de uma nica proposio; e, por outro lado nem todas as
proposies so enunciados. Um enunciado pode ser alternativamente: (a) ou uma frase simples, isto , uma
proposio independente; (b) ou uma frase complexa, isto , um agregado independente de proposies,
constitudo por uma proposio principal e por uma ou mais proposies a esta subordinadas GUASTINI,
R. Das fontes s normas. 2005, p. 25.

Da diferenciao entre o enunciado prescritivo e a proposio jurdica, possvel,
portanto, estabelecer a diferena entre o texto da lei e a norma jurdica. Um o mero
suporte fsico, o conjunto de signos usados na linguagem prescritiva do direito para
transmitir determinado significado, de um emissor a um receptor (enunciado/texto de
lei); outro, a atribuio de sentido a essa mensagem, que somente se consolida com a
atividade interpretativa do destinatrio de receber a mensagem, process-la segundo seus
prprios conhecimentos da linguagem utilizada, decorrente de um consenso coletivo de
uso, e dar-lhe significao (norma ou proposio jurdica). Nesse sentido, Moussallem:
O que importa compreender o direito como fruto da comu-

nicao humana, um fato cultural, concebido com o objetivo
de, pragmaticamente, regulamentar as condutas intersubjetivas.
O direito pertence classe dos fatos culturais e, como tal, encontra-se
necessariamente plasmado em linguagem: a linguagem em sua funo
prescritiva, objetivada em um corpus identificvel na variedade dos tex-
tos normativos (texto entendido aqui como suporte fsico).38
lgico, porm necessrio frisar, que o receptor no est (como se poderia equivocadamente
imaginar) livre para atribuir ao enunciado usado pelo emissor o significado que bem quiser.
A entram os limites da linguagem estabelecidos pelo seu uso. No o receptor quem define
o sentido do enunciado; o seu uso social e repetido, dentro de determinado grupo de
pessoas, convencionalmente fixado, que o faz.39
Ainda nesse sentido, afirma vila o seguinte:
(...) a constatao de que os sentidos so construdos pelo intrprete

no processo de interpretao no deve levar concluso de que no h
significado algum antes do trmino desse processo de interpretao.
Afirmar que o significado depende do uso no o mesmo que sus-
tentar que ele s surja com o uso especfico e individual. Isso porque
h traos de significado mnimos incorporados ao uso ordinrio ou
tcnico da linguagem. Wittgenstein refere-se aos jogos de linguagem:
h sentidos que preexistem ao processo particular de interpretao,
na medida em que resultam de esteretipos de contedos j existen-
tes na comunidade lingustica geral. Heidegger menciona o enquanto
hermenutico: h estruturas de compreenso existentes de antemo
ou a priori, que permitem a compreenso mnima de cada sentena
sob certo ponto de vista j incorporado ao uso comum da lingua-
38
39
Nessa esteira de pensamento, outra brilhante lio de Moussallem: O homem, como ser cultural,
habita uma linguagem. O sujeito emissor edifica seu mundo de acordo com sua linguagem e emite enunciados
ao destinatrio. Este, por sua vez, dever coabitar o mesmo mundo lingustico do emissor para que possa
compreender a mensagem (comunicao). MOUSSALLEM, T. M. Fontes do direito tributrio, 2001, p. 29.

gem. (...)Pode-se, com isso, afirmar que o uso comunitrio da lingua-
gem constitui algumas condies de uso da prpria linguagem. (...)
Por conseguinte, pode-se afirmar que o intrprete no s constri, mas
reconstri sentido, tendo em vista a existncia de significados incorpo-
rados ao uso lingustico e construdos na comunidade do discurso. 40
O sentido de um smbolo ou de um enunciado, porm, no estanque; ele muda e evolui,

conforme o tempo, o local, os costumes, as condies sociais, econmicas, jurdicas e
tudo o que influencia no uso da linguagem enquanto instrumento de comunicao do
pensamento e do conhecimento. Nesse caldo lingustico-social esto inseridos o emissor, o
receptor e a prpria linguagem (com todos os seus elementos) e dele no h como escapar
pela simples ignorncia dos limites convencionais impostos ltima. Ningum pode dizer
ou escrever cadeira e querer que algum entenda avio; salvo se em dado contexto isso for
convencionado previamente. Nesse sentido, uibourg, Guigliani e Guarinoni
Si estipulamos libremente um nombre, nadie comprender nuestros

mensajes que lo contengan a menos que comuniquemos previamente esa
estipulacin. Si, em cambio, seguimos la regla del uso comn (es decir,
usamos palabras com el mismo significado que comnmente se les asigna
em nuestro mdio lingustico), nuestros interlocutores no tendrn dificul-
dad em entender lo que dcimos. Em otras palabras, podemos usar cual-
quier nombre que se nos ocurra para cada cosa; pero cuanto menor sea la
aceptacin comn de esse significado em el mdio em que nos movemos,
tanto mayor ser la dificultad de comunicacin y tanto ms necesaria
alguna aclaracin sobre nuestro lenguaje personal.41
De outro lado, ningum pode pretender que determinado termo tenha ontem, hoje e
para sempre o mesmo sentido; a lngua muda, como necessariamente muda a sociedade.
Dizer democracia hoje diferente do entendimento que se tinha sobre o termo na Grcia
Antiga, assim como diferente do significado que teve durante o perodo da ditadura
militar e do sentido que temos hoje com uma Constituio Cidad.
Nesse contexto, bastante pertinente a lio dada por vila acerca do significado das
palavras e da importncia da interpretao no direito:
(...) o significado no algo incorporado ao contedo das palavras,

mas algo que depende precisamente de seu uso e interpretao, como
40
41
cientifico, 1985, p. 35.

comprovam as modificaes de sentidos dos termos no tempo e no espao e
as controvrsias doutrinrias a respeito de qual o sentido mais adequado que
se deve atribuir a um texto legal. Por outro lado, a concepo que aproxima
o significado da inteno do legislador pressupe a existncia de um autor
determinado e de uma vontade unvoca fundadora do texto. Isso, no entan-
to, no sucede, pois o processo legislativo qualifica-se justamente como um
processo complexo que no se submete a um autor individual, nem a uma
vontade especfica. Sendo assim, a interpretao no se caracteriza como um
ato de descrio de um significado previamente dado, mas com um ato de
deciso que constitui a significao e o sentido de um texto. A questo nu-
clear disso tudo est no fato de que o intrprete no atribui o significado
correto aos termos legais. Ele to s constri exemplo de uso da linguagem
ou verses de significado sentidos j que a linguagem nunca algo pr-
dado, mas algo que se concretiza no uso, ou, melhor, como uso.42
Isso tudo serve para demonstrar que o texto da lei no corresponde direta e inexoravelmente a um
nico sentido possvel (o literal, por exemplo), embora haja esforo correto do legislador em dar-lhe
sempre o sentido mais claro e menos ambguo possvel. Sabemos, no entanto, que, na prtica, isso
tarefa de extrema dificuldade, dada a mutabilidade constante sofrida tanto pela lngua, quanto pela
realidade social, alm da sempre presente falibilidade do conhecimento humano43.
Se as mudanas so necessrias ao processo evolutivo da sociedade, to importantes quanto so os

mecanismos de controle social sobre a atividade interpretativa que implica em mudanas no sistema
de normas jurdicas, conforme abordado no prximo tpico.
1.3. Interpretao e evoluo do direito: necessidade de controle social, consensual e efetivo

da atividade do intrprete
Fixa-se o ponto de que o contedo da norma jurdica no exatamente o texto escrito na

Constituio, na lei, no decreto, no tratado ou no contrato. Seu contedo o sentido que se d
ao texto; e esse sentido decorre da interpretao do texto, fato que resulta de um ato humano,
exclusivamente.
Nesse contexto, percebe-se a importncia tamanha que o ato de interpretar textos normativos tem.
Se sem a interpretao a lei apenas um punhado de palavras (enunciados), para o direito, enquanto
linguagem prescritiva, a interpretao, portanto, tudo.
42
43
POPPER, K. R. A lgica da Investigao Cientfica. In:CIVITA, V. Os Pensadores, 1975, p. 274-276.

Ocorre que o esforo interpretativo, como obervado, nunca um ato puramente
individual. Ele social, porque consensual. Nesse contexto, mais uma brilhante lio
de vila:
Da se dizer que interpretar construir a partir de algo, por isso sig-

nifica reconstruir: a uma, porque utiliza como ponto de partida
os textos normativos, que oferecem limites construo de sen-
tidos; a duas, porque manipula a linguagem, qual so incor-
porados ncleos de sentidos, que so por assim dizer, constitu-
dos pelo uso, e preexistem ao processo interpretativo individual.
A concluso trivial a de que o Poder Judicirio e a Cincia do Direito
constroem significados, mas enfrentam limites cuja desconsiderao
cria um descompasso entre a previso constitucional e o direito cons-
titucional concretizado. Compreender provisria como permanente,
trinta dias como mais de trinta dias, todos os recursos como alguns
recursos, ampla defesa como restrita defesa, manifestao concreta
de capacidade econmica como manifestao provvel de capacidade
econmica, no concretizar o texto constitucional. , a pretexto de
concretiz-lo, menosprezar seus sentidos mnimos. Essa constatao
explica por que a doutrina tem to efusivamente criticado algumas
decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal.44
Se direito no bom senso (e no mesmo), pode-se dizer, com segurana, que , ao

menos, consenso. E o porque linguagem; e linguagem essencialmente conveno.
Isso significa, mais uma vez, que o intrprete no livre para fazer as conexes entre as
normas e os fins a cuja realizao elas servem. 45
No campo do direito, essa possvel liberdade de interpretao das normas jurdicas ,

provavelmente, um dos fatores de maior preocupao entre os juristas da atualidade. Frise-
se como ponto de suma importncia do presente trabalho que, embora os enunciados
normativos (textos da legislao constitucional e infraconstitucional) e norma
jurdica no se confundam, os primeiros compem-se como umas das principais
referncias interpretativas para a concretizao das ltimas (haja vista o disposto no
art. 5, inc. II da CF; na seara penal, essa importncia ainda maior em razo do princpio
44
45
O ordenamento jurdico estabelece a realizao de fins, a preservao de valores e a manuteno
ou busca de determinados bens jurdicos essenciais realizao daqueles fins e preservao desses valores.
O intrprete no pode desprezar esses pontos de partida. Exatamente por isso a atividade de interpretao
traduz melhor uma atividade de reconstruo: o intrprete deve interpretar os dispositivos constitucionais
de modo a explicitar suas verses de significado de acordo com os fins e os valores entremostrados na
linguagem constitucional. VILA, H. Teoria dos princpios: da definio aplicao dos princpios
jurdicos, 2015, pp. 44-45.

da estrita legalidade inc. XXXIX46). Disso j decorre uma severa mitigao da liberdade
do intrprete jurdico, porquanto a limita com o contedo enunciado pelos veculos
normativos escritos. Ocorre que isso, desde o sculo passado, no se vinha revelando
como suficiente nociva prtica de interpretao arbitrria do direito. Nos dizeres de
Zaneti e Pereira:
Estamos vivendo um momento ps-positivista, pelo menos em re-

lao ao vetero positivismo, ou paleojuspositivismo, em que grandes
incertezas existem neste ambiente de mudana de paradigma cient-
fico. O positivismo jurdico, em sua verso mais radical, na tentativa
de purificar o direito da valorao do intrprete porque no seria
objeto de conhecimento cientfico acabou no atacando o princi-
pal problema do fenmeno jurdico: a arbitrariedade dos aplicadores
na interpretao do direito. Na luta central ao direito pelo controle
do poder, no foram debatidas as questes referentes discricionarie-
dade deixada pela margem positivista de interpretao. 47
A advertncia tambm feita por Guastini, segundo o qual:
Num (...) sentido, pode-se dizer que os juzes criam direito por en-
tender que a interpretao dos textos normativos (atividade tpica
dos juzes) no operao cognoscitiva de normas (preexistentes),
mas produtiva de normas. (...) Desse ponto de vista, no s os juzes
criam sempre direito, como, ao invs disso, todo o direito criado
pelos juzes. Pode-se objetar este modo de ver da maneira que se
segue. (...) O legislador no est vinculado por textos preexistentes,
o juiz sim. (...) mesmo um vnculo dbil sempre um vnculo, um
limite: , de fato, impossvel para o juiz atribuir a um texto lite-
ralmente qualquer significado a seu gosto. A atividade legislativa
est livre de vnculos desse tipo. Alm disso, deve-se observar que
o legislador no est sujeito a nenhuma obrigao de motivar suas
decises, ao passo que as decises judiciais devem (a) ser motivadas,
e (b) ser motivadas com base na lei. (...) A obrigao de motivao
submete o juiz a um possvel controle, posterior e diferente relativa-
mente aos controles aos quais est submetida a atividade legislativa.
A obrigao de motivar com base na lei cria, ademais, um vnculo
de subordinao do juiz com respeito ao legislador: em virtude dessa
obrigao, o juiz fica obrigado a mostrar, argumentativamente, que a
norma a que deu aplicao era uma norma preexistente na lei. Tra-
ta-se novamente de um vnculo dbil. Mas um vnculo dbil mais
forte do que nenhum vnculo48.
46
Art. 5. (...)XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal;
47
ZANETI JR., H.; PEREIRA, C. F. B. Teoria da Deciso no Cdigo de Processo Civil: uma Ponte
48
GUASTINI, R. Das fontes s normas, 2005, pp. 221-222.

A necessidade de refrear prticas arbitrrias de interpretao das normas jurdicas culminou
em uma mudana radical de paradigmas, na tentativa de restringir a liberdade (o livre
convencimento) do juiz ao consenso jurdico formado tanto pela atividade legislativa
quanto jurisprudencial. Nesse sentido, a aposio de uma sistemtica de precedentes
judiciais vinculantes no Cdigo de Processo Civil de 2015 (em especial, por intermdio
dos arts. 489 e 926) surge como um acrscimo antiga frmula de vinculao lei. No se
trata de amarrar o juiz ao antigo e estancar qualquer evoluo interpretativa, mas, sim, de
evitar que o direito seja fruto de opes e concepes individuais, para tornar-se produto
de discusses coletivas e com amplo debate dentro de um espao bastante propcio
participao democrtica de todos os envolvidos: o processo; sem prejuzo, claro, do
cenrio tradicional onde essas discusses e debates j ocorriam: as casas legislativas e, em
menor escala, o Poder Executivo.
O escopo da reforma operada pelo novel Cdigo de Processo Civil , portanto, ampliar a
dialtica do direito, no restringi-la, tornando-o fruto, cada vez mais, enquanto linguagem
que , de consenso. Nesse contexto de uso coletivo e, portanto, socialmente controlado
da linguagem do direito, a concretizao das normas jurdicas em casos concretos e a
utilizao desses como precedentes formalmente vinculantes ganha imensa importncia
na pretenso de correo de todo o ordenamento, como melhor tratamos a seguir.
1.4. A concretizao da norma jurdica pela sua aplicao no caso concreto, a

jurisprudncia formalmente vinculante como fonte do direito e a importncia do
precedente enquanto consolidao do consenso normativo
Uma das peculiaridades da conveno ou do consenso no direito que esta atravessa

diversas esferas, desde os costumes, as relaes econmicas, de trabalho e emprego,
familiares, de segurana, indo de grupamentos sociais menores aos maiores, associaes
dos mais variados tipos, at chegar s instncias formalmente legislativas e virar lei. Esse
processo, porm, como visto, no acaba a. A lei formal e escrita no encerra a concretizao
da norma jurdica.
O tema daria ensejo a maiores digrees sobre o tema das fontes formais do direito,
podendo chegar s noes de normas jurdicas gerais e abstratas e individuais e
concretas49, mas no esse nosso intuito neste trabalho, nem o espao permite. Por ora,
49
Sobre o tema, conferir MOUSSALLEM, Fontes do direito tributrio, 2001.

bastam algumas palavras de Moussallem sobre no ser a lei fonte do direito, nem a sua
edio o fim do processo de enunciao das normas jurdicas:
Por outro lado, a lei (no sentido tanto de veculo introdutor como
de documento normativo) produto das fontes do direito. A lei
no pode ser fonte dela mesma, da mesma forma que um homem
no fonte dele mesmo, mas da cpula entre um homem e uma
mulher.Tal assertiva ganha fora ao nos lembrarmos dos trs sub-
sistemas componentes do sistema do direito positivo. A lei com-
pe o subsistema da literalidade textual (S1). Assim que a lei,
documento normativo composto de enunciado(s) prescritivo(s),
uma das partes componentes do sistema do direito positivo.
a partir dela que se inicia o percurso gerativo de sen-
tido do direito positivo. Portanto, a lei se localiza no in-
terior do sistema do direito positivo, dele fazendo parte.
Por outras palavras: a lei est para o enunciado, assim como o pro-
cedimento legislativo, judicial ou administrativo est para a enun-
ciao. Esta a fonte do direito, ao passo que aquele o produto. 50
O que se pretende destacar que da aposio de um enunciado normativo em um veculo

introdutor de normas at seu significado final, quando aplicada a um caso concreto, ainda
vai uma boa distncia. Com efeito, somente quando interpretada e aplicada a algum caso
real que a norma jurdica se revela em sua totalidade; antes disso um mero enunciado
abstrato.
Isso pode parecer uma heresia contra a teoria geral do direito positivo, mas, para que
assim no parea, ser explicado. A lei, na concepo positivista mais restrita da civil law,
pretende ser exaustiva, abrangendo todo tipo de conduta humana, sem deixar lacunas.
Disso resulta que a lei, mesmo nessa concepo, precisa de um caso concreto que se
amolde sua hiptese para que ganhe incidncia e concretude no mundo dos fatos.
no caso concreto (fato jurdico) que o antecedente (hiptese descritiva) da norma

vai buscar o seu consequente (prescritivo) e produzir efeitos, entre os quais o de dar
significado completo s disposies abstratas da lei. Essa conjugao entre a hiptese
normativa abstrata e o fato jurdico somente pode-se dar por meio de uma interpretao,
por mais singela que possa ser, da autoridade normativamente incumbida para tanto; no
caso do processo, a autoridade judicial.
Quando o juiz, dentro de um processo e por meio de uma norma individual e concreta
(a sentena ou outro tipo de deciso judicial), subsume o fato a uma hiptese normativa,
concretiza o contedo dessa norma e o faz interpretando que quele fato corresponde
50

determinada norma (ou um conjunto de normas). ali que a norma jurdica efetivamente
tem o seu significado concretamente revelado.
Concretamente, mas no integralmente revelado, advirta-se. que, justamente por se

tratar a lei de norma geral e abstrata e se prestar a regular infinitas relaes jurdicas, ela
nunca esgotar as suas hipteses de aplicao, salvo quando for revogada por outra norma.
Um caso concreto revelar sempre o contedo da norma, mas nunca o far de forma
integral, ou seja, definitiva, universal e estanque, pois outros casos futuros se incumbiro
de faz-lo, enquanto a norma viger, num processo constante, complementar e inesgotvel
de concretizao da norma.
Interessante, portanto, o fato de que as diversas decises judiciais que vo aplicar a

mesma norma jurdica em outros casos concretos vo acrescentar ao seu significado
as peculiaridades de cada caso, inserindo a mesma norma em uma espiral evolutiva
baseada no seu uso. Cada detalhe de cada caso vai aderir ao contedo da norma mais
alguns elementos prprios de significao, tornando-a cada vez mais prxima sem
nunca esgotar as possibilidades do seu verdadeiro significado. No sentido da evoluo
normativa e de seu descolamento progressivo da estrita vontade dos rgos legiferantes,
para adaptar-se (nova) realidade, aponta Gadamer:
verdade que o jurista sempre tem em mente a lei em si mesma.

Mas seu contedo normativo tem que ser determinado com respeito
ao caso ao qual se trata de aplic-la. E para determinar com exatido
esse contedo no se pode prescindir de um conhecimento histrico
do sentido originrio, e s por isso, o intrprete jurdico tem que
vincular o valor posicional histrico que convm a uma lei, em vir-
tude do ato legislador. No obstante, no pode sujeitar-se a que, por
exemplo, os protocolos parlamentares lhe ensinariam com respeito
inteno dos que elaboraram a lei. Pelo contrrio, est obrigado a
admitir que as circunstncias foram sendo mudadas e que, por con-
seguinte, tem que determinar de novo a funo normativa da lei.51
Percebe-se que esse conjunto de interpretaes e reinterpretaes da norma jurdica,

realizada por pessoas, procedimentos e em espaos previamente definidos por outras
normas (autopoiese do direito), constitui o cenrio de construo de precedentes
normativos. Isso sempre houve no Brasil. As decises judiciais sempre concretizaram
normas jurdicas e, em maior ou menor medida, valeram-se de concretizaes anteriores
como fundamento e aprimoramento das decises posteriores, seja pela fora normativa
vinculante que algumas decises possuam, seja pelo seu mero carter persuasivo.
51
GADAMER, H. Verdade e mtodo. Traos fundamentais de uma hermenutica filosfica. 2008, p. 485.

Ocorre que o uso de precedentes jurisprudenciais sempre foi feito de maneira mais
persuasria do que vinculante em nosso pas. As ltimas mudanas constitucionais
e infraconstitucionais do fim do sculo XX e incio do presente ciclo, contudo, foram
formando cada vez mais hipteses de vinculao das decises judiciais s concluses
prvias da jurisprudncia, em especial dos tribunais superiores.
Citam-se como exemplos dessa gradativa mudana a deciso proferida pelo STF em
controle concentrado de constitucionalidade (art. 102, 2 da CF, includo pela EC n
03/93 e modificado pela EC n 45/04), as smulas vinculantes (art. 103-A, tambm
includo pela EC n 45/04), o recurso especial repetitivo (art. 543-C do CPC de 1973,
includo pela Lei n 11.672/08, em especial os efeitos do seu 7), da jurisprudncia
dominante como filtro admissibilidade de recursos (art. 557, includo pela Lei n
9.756/98), entre outros. O novo Cdigo de Processo Civil pode ser considerado o marco
mais significativo de mudanas desse ciclo, dando jurisprudncia fora normativa jamais
alcanada pelas anteriores reformas pontuais da legislao processual civil (art. 486, 1 a
3, incs. V e VI, e art. 927.
O tema inevitavelmente tocar a aparente dicotomia existente entre os sistemas ou tradies

de direito consuetudinrio (common law ou anglo-americano) e civilista (civil law ou
romano-germnico ou europeu continental) e a forma com que cada um lida com a lei e
a jurisprudncia e como essas duas vertentes foram introduzidas no Brasil, dando origem
a um certo hibridismo de nosso ordenamento jurdico. O espao do artigo, mais uma vez,
no comporta aprofundamento nesse assunto, mas permite afirmar, em rpidas palavras,
que as influncias de ambos as tradies jurdicas, common e civil law, tm significativa
participao na formao do ordenamento jurdico brasileiro, respectiva e especialmente,
a primeira na matriz constitucional ptria, a segunda na legislao infraconstitucional52.
Neste trabalho, objetiva-se deixar assentado apenas que o processo legislativo

importantssima fonte formal de direito em nosso ordenamento (em especial no campo
penal). No entanto, necessrio destacar que a lei em sentido formal, veculo introdutor de
normas que contm enunciados em linguagem escrita e prescritiva de condutas humanas,
por si s, no contm normas jurdicas no seu sentido mais preciso. Todo texto legal
demanda atribuio de sentido, pois as palavras no so as coisas que representam; sua
relao no intrnseca e direta com o objeto de seu significado, que varivel conforme
52
Para maior aprofundamento desse tema, conferir ZANETI JR., H. A Constitucionalizao do
Processo: o Modelo Constitucional da Justia Brasileira e as Relaes entre Processo e Constituio, 2014,
pp. 5-61.

o contexto, a cultura e o destinatrio da mensagem. O texto s pode chegar a falar atravs
do outro, o intrprete. Somente por ele se reconvertem os signos escritos de novo em
sentido 53.
A significao de um enunciado o que inclui os enunciados normativos se forma na

mente do intrprete, que, por sua vez, est tambm inserido dentro de um ambiente
lingustico coletivizado e consensualizado que no lhe permite qualquer interpretao
imaginvel. O uso consensual da linguagem limita sua capacidade interpretativa,
vinculando-o s convenes sociais de que partcipe.
No campo do direito esse sistema convencional guarda certas peculiaridades tanto ou

mais vinculantes do que em outros sistemas sociais tambm normatizados, na medida
em que so definidas pessoas, espaos e procedimentos especficos para que se atribua ou
modifique certo sentido das palavras usadas nos textos legais, isto , para que se instituam
ou modifiquem normas jurdicas, o que tem pertinncia, ainda, com a temtica das fontes
do direito, a que se aludiu anteriormente.
Sobre o plexo de fontes do direito, Reale Junior explica que
so sempre estruturas normativas que implicam a existncia de al-

gum dotado de um poder de decidir sobre o seu contedo, o que
equivale dizer um poder de optar entre vrias vias normativas poss-
veis, elegendo-se aquele que declarada obrigatria.54
Nesse contexto, o tema dos precedentes jurisprudenciais formalmente vinculantes

apresenta-se como bastante pertinente. Para alm das pessoas, espaos e procedimentos
correspondentes s tradicionais fontes formais do direito Poderes Legislativo e Executivo
ganha maior participao na concretizao do processo de formao de normas
jurdicas o ambiente em que operam o Poder Judicirio e todas as funes essenciais
administrao da justia, como o Ministrio Pblico, a Advocacia Pblica e Privada e a
Defensoria Pblica, alm, claro, dos cidados representados por tais atores do processo.
Nesse cenrio, a sociedade como um todo pode participar da formao e da atribuio
de significado e contedo semntico-jurdico s normas que pretende ter vigentes em seu
seio, o que revela a importncia do tema no que se refere consolidao da democracia, da
cidadania, da repblica e da participao popular no exerccio do poder que lhe pertence
soberanamente (Constituio, art. 1, caput, inc. II e pargrafo nico).
53
GADAMER, H. Verdade e mtodo. Traos fundamentais de uma hermenutica filosfica. 2008, p. 565.
54
REALE JUNIOR, M. Fontes e modelos do direito, 1994, p. 14.

Nesse sentido, majestoso trabalho de demonstrao da importncia da participao popu-
lar na formao do ordenamento jurdico, atravs do processo, apresentado por Zaneti
Jr. em sua obra A constitucionalizao do processo:
A democracia participativa revela-se no exerccio do poder e do go-

verno do povo, pelo povo e para o povo. A Constituio Federal, ao
definir que todo poder emana do povo, expressamente indicou as for-
mas de seu exerccio representativo no Poder Legislativo e no Poder
Executivo, restando ao Poder Judicirio, em decorrncia da inrcia
como princpio basilar, o compromisso de prestar a jurisdio quando
provocado pela forma direta, sempre nos limites do litgio e criando
a soluo para as partes envolvidas, mediante princpios de direito.
Essa realidade coloca o Judicirio frente da discusso, podendo rea-
lizar a democracia participativa ou compelir a solues que conside-
rem a cidadania, principalmente levando-se em considerao a aber-
tura possvel, em razo do contemporneo processo constitucional e
das aes coletivas, com a legitimao de formaes sociais e entes
exponenciais da sociedade.55
Usando as palavras de Dinamarco:
Democracia participao, e no s pela via poltica do voto ou

ocupao eletiva de cargos pblicos a participao pode ter lugar.
Todas as formas de influncias sobre os centros do poder so parti-
cipativas, no sentido de que representam algum peso para a tomada
de decises; conferir ou conquistar a capacidade de influir praticar
democracia.56
E, em arremate, conclui Zaneti Jr:
A defesa (...) justamente no sentido de que os espaos democrticos

so e devem ser plurais (que haja demodiversidade) e de que o Esta-
do, na esfera de seus poderes independentes e harmnicos, na confi-
gurao constitucional que se estabeleceu no Brasil, em razo da sua
tradio jurdica e da prtica do judicial review frente ao permissivo
constitucional do pleito civil latu sensu, tem institucionalizado, no
Poder Judicirio, territrio privilegiado da democracia participativa
e garantido o acesso do cidado e dos corpos da sociedade civil
prtica democrtica.57
55
ZANETI JR., H. A Constitucionalizao do Processo: o Modelo Constitucional da Justia
Brasileira e as Relaes entre Processo e Constituio, 2014, pp. 128-130.
56
DINAMARCO, C. Rangel. A instrumentalidade do processo. 6 ed. So Paulo: Malheiros, 1998.
p. 71.
57
ZANETI JR., H.; PEREIRA, C. F. B. Teoria da Deciso no Cdigo de Processo Civil: uma Ponte

De se notar, portanto, que a interpretao dos textos normativos, que d significado e
contedo concreto s normas jurdicas, tem vasto campo de aplicao, de estudo e de
aprimoramento na seara dos precedentes jurisprudenciais. Estes servem, nesse aspec-
to, especialmente, para que as escolhas normativas da sociedade amaduream no de-
bate, em campo o mais democrtico possvel, com regras e princpios que assegurem
maior participao dos cidados e das instituies, e com maior segurana jurdica, coe-
rncia, integridade e estabilidade das decises judiciais, sem que com isso se estanque
ou se retarde o inexorvel processo evolutivo do direito e da sociedade como um todo.
Em tema de interpretao das normas jurdicas e da consolidao do consenso acerca de seus

significados, parece fora de dvida, portanto, que uma sistemtica de precedentes deve es-
tar bem estruturada para harmonizar o sentido dado norma com os princpios, objetivos,
direitos e garantias fundamentais insculpidos na Constituio. Esse, acredita-se, deve ser o
norte de qualquer trabalho que pretenda analisar, com pretenso de correo, a repercusso
do novo sistema de precedentes trazido pelo CPC/15 no ordenamento jurdico brasileiro.
CONSIDERAES FINAIS
Como se demonstrou, a temtica dos precedentes jurisprudenciais formalmente vinculantes,

fortalecida notavelmente pelo novo Cdigo de Processo Civil, est intimamente ligada
atividade de interpretao dos enunciados normativos e, consequentemente, da formao
das normas jurdicas, especialmente a partir da incluso normativa dos precedentes como
fontes formais do direito (art. 489, 1, incs. V e VI, e 2 e 3; art. 927).
O tema dos precedentes jurisprudenciais vinculantes enriquece o cenrio democrtico-

constitucional contemporneo do direito processual e, por vazar-se em mais uma das
fontes e formas de controle da atividade do intrprete jurdico quando chamado
interpretao da linguagem prescritiva do direito, merece ser estudado com o referencial
terico da Filosofia da Linguagem e da Teoria da Norma, sobre os quais nos debruamos,
de forma singela, neste artigo.
Essa atuao do intrprete parte indissocivel da concretizao do complexo de normas

jurdicas vlidas e demonstra que texto de lei e norma jurdica no so sinnimos,
mas partes de um processo muito mais amplo e complexo de formao da linguagem
prescritiva do direito.
Alis, ficou claro, tambm, que o direito linguagem e, como tal, fruto de consenso, uso
e evoluo constantes no seio da sociedade, tendo, por isso, limites sintticos e semnticos

para sua modificao, os quais, no sistema autopoitico do direito, so definidos pelas
prprias normas que o integram.
Entre os limites liberdade de interpretao do direito, ganham especial relevo a atuao

do Poder Judicirio, como rgo legitimado atribuio de sentido concreto s normas
jurdicas vlidas, e a jurisprudncia dela decorrente, por conta da gradativa aderncia de
significado que os casos julgados prestam, em conjunto, formao de um precedente; e
este, por consolidar-se como fonte de direito, no apenas, portanto, no plano da persuaso,
mas da vinculao normativa prpria das normas jurdicas.
Do mesmo modo, revela-se o processo como espao democrtico de participao e

influncia popular no exerccio do poder e na tomada de decises polticas. O processo ,
mais do que nunca, um dos ambientes, portanto, aptos a conferir aos indivduos, isolada
ou coletivamente, a capacidade de influir nas decises polticas e praticar democracia,
cidadania e exerccio direto do poder do qual detentor soberano, o que certamente inclui
a atividade de interpretar e definir o sentido das normas que prescrevem as suas prprias
condutas. Nesse contexto, inegvel o relevante papel que o processo, o Judicirio (com
a participao das funes essenciais justia, Advocacia, Ministrio Pblico e Defensoria
Pblica) e os precedentes prestam na conformao de um ordenamento jurdico justo e
de uma tutela dos direitos adequada, tempestiva e efetiva.
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TEXTO DE LEI E NORMA JURDICA: UMA

DISTINO NECESSRIA NO CAMINHO DA

Nicolas Bortolotti Bortolon

LAW TEXT AND JURIDICAL NORM: A NECESSARY DISTINCTION IN THE WAY OF

Nicolas Bortolotti Bortolon

Mestrando em Direito Processual pela Universidade Federal do Esprito Santo

Palavras-chave: Direito processual. Interpretao. Norma jurdica. Precedentes.

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n.10 p. 1-504 jan/dez. 2017 113

Keywords: Legal procedure. Interpretation. Juridical norm. Precedents.

Data de submisso: 23/03/2017 Data de aceitao: 18/08/2017

INTRODUO 1. A ATIVIDADE INTERPRETATIVA DA LINGUAGEM ES-

114 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior

A metodologia adotada no trabalho consiste em pesquisa doutrinria de boa parte dos

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n.10 p. 1-504 jan/dez. 2017 115

Seu objetivo trazer da doutrina mais abalizada os conceitos mais aprofundados de

O trabalho pretende servir de introito aos questionamentos que naturalmente surgem

1. A ATIVIDADE INTERPRETATIVA DA LINGUAGEM ESCRITA NO DIREITO

O tema referente a precedentes jurisprudenciais formalmente vinculantes est

Operando, por enquanto, apenas no campo puramente gramatical, interpretar significa

116 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior

Entendo por interpretao (jurdica) a atribuio de sentido (ou

De acordo com Guibourg3, definir uma palabra es enunciar su significado. Ocorre

O direito artificial e todas as leis, escritas ou no, precisam de in-

Cumpre ressalvar, desde j, uma questo semntica acerca do significado amplo

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n.10 p. 1-504 jan/dez. 2017 117

doutrina tambm cabe, e com grande relevncia, a atividade de aclaramento e elucidao

A interpretao dos textos legais, pela doutrina, no , portanto, uma interpretao

No que se refere ao carter vinculante da interpretao de determinado dispositivo

Entre tais indivduos e procedimentos no se inclui a atividade doutrinria7, pela razo

118 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior

Quando um juiz ou tribunal analisa a constitucionalidade de determinado dispositivo de

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n.10 p. 1-504 jan/dez. 2017 119

Tais premissas, que pertencem Filosofia da Linguagem e Teoria da Norma Jurdica,

1.1. Linguagem e direito

No mesmo passo de que se tratou anteriormente, reinicia-se destacando os excertos de

Com o desenvolvimento da filosofia da linguagem, foi definitiva-

Na linha dessas valorosas lies, e antes mesmo de adentrar o campo da

120 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior

Entender a realidade humana como uma continuidade lingustica

Valem tambm as precisas assertivas de Dardo Scavino sobre o tema da linguagem e da

(...) nunca conocemos la cosa tal cual es fuera de ls discursos que

expedio de ordens, de comandos, de prescries dirigidas ao

A par das diversas acepes que o termo conhecimento pode ordinariamente

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n.10 p. 1-504 jan/dez. 2017 121

Nesse sentido, a palavra [linguagem] no s materializao do pensamento, o prprio

122 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior

A linguagem , portanto, o conceito mais abrangente, contendo a lngua e a fala. A lngua

1.2 Signo: suporte fsico, significado e significao. Enunciados e proposies

Signo, segundo o professor, a unidade do sistema de linguagem que permite a comunicao

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n.10 p. 1-504 jan/dez. 2017 123

A palavra manga (fruta) o suporte fsico (poro de tinta gravada no

(...) o mundo uma construo de significaes. Uma palavra s se

Nesse sentido, ainda, a lio de Guibourg, Guigliani e Guarinoni:

Pero alguns (muchos) signos no dependen de uma relacin de causa e

124 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior

Percebe-se, portanto, que o suporte fsico da linguagem contm um conjunto de signos,

Um enunciado ou uma orao uma sequncia significativa de palavras. Um enunciado

Para Carvalho, no tringulo semitico dos signos, enunciado corresponde ao suporte

R. Defensoria Pbl. Unio Braslia, DF n.10 p. 1-504 jan/dez. 2017 125

126 DEFENSORIA PBLICA DA UNIO Escola Superior

O que importa compreender o direito como fruto da comu-

Ainda nesse sentido, afirma vila o seguinte:

(...) a constatao de que os sentidos so construdos pelo intrprete