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DA FISCALIZAÇÃO
À
APLICAÇÃO DE
SANÇÕES
CONTRATUAIS
CENTRESAF/SP
OUTUBRO/2014
2 Da Fiscalização à Aplicação de Sanções Contratuais
FISCALIZAÇÃO
3 Da Fiscalização à Aplicação de Sanções Contratuais
FISCALIZAÇÃO DE CONTRATOS
A prerrogativa é um dever-poder!
A Lei 8666/93 rege essa matéria em seu artigo 55 preceitua sobre o teor
do contrato que deverá conter:
9. Previsão orçamentária;
10. Garantias;
11. Sanções;
12. Hipóteses de rescisão;
13. Foro.
GESTOR X FISCAL
ORGANIZAÇÃO INTERNA DO TCU
Quem assina o termo de designação do fiscal de contrato é o gestor do contrato
que faz a nomeação do fiscal e de seu substituto e indica especificamente qual é
o contrato objeto da fiscalização.
Contudo todos os atores dessa cena, seja o gestor, seja o fiscal deverá
ser o mantenedor do interesse público, dos princípios constitucionais:
Interesse Público
Legalidade
Impessoalidade
Moralidade
Publicidade
Eficiência
Pois bem, para que o fiscal ‘exista’ a autoridade superior, deverá nomear
servidores por Portaria a ser publicada em boletins de serviços. Deverá ter um
substituto para os afastamentos legais.
Respeitar a formalidade;
Deve estar pronto para prestar contas das suas ações aos seus superiores
hierárquicos, à sociedade e aos órgãos de controle;
OS 10 MANDAMENTOS DO GESTOR/FISCAL
Fiscalização inicial
Acompanhamento do Contrato
8) No caso de obras, zelar pela sua execução, pela qualidade dos materiais
nela aplicados, e pelo cumprimento das etapas apresentadas no cronograma
físico-financeiro.
12) Todos os relatórios deverão ser concisos, claros, objetivos de modo a não
deixar dúvidas sobre qualquer tema a ser tratado, seja uma medição, um
19 Da Fiscalização à Aplicação de Sanções Contratuais
VEDAÇÕES À CONTRATANTE
1. Exercer poder de mando sobre os empregados da empresa Contratada
para a prestação de serviços, devendo reportar-se aos prepostos ou
responsáveis por ela indicados;
I- 13º salário;
13º salário................................................................................9,32%
SUBTOTAL..................................................................................25,49%
TOTAL.......................................................33,64%
2. Guardar o recibo de entrega datado que poderá ser: canhoto; e-mail das
notas fiscais eletrônicas; envelopes se forem recebidas pelos CORREIOS. Frise-
se guardar o documento de entrega com a data;
3. Caso tenha mão de obra envolvida, a folha de pagamentos apresentada
juntamente com a nota fiscal deverá ser individualizada, ou seja, nela deverá
25 Da Fiscalização à Aplicação de Sanções Contratuais
10. O valor deverá ser o mesmo do contrato, ou do último ato que o alterou,
seja aditivo ou apostilamento;
11. Verificar se na nota fiscal está sendo feito o destaque do montante a ser
repassado para a conta corrente vinculada;
13. Caso tenham glosas a serem feitas, verificar se estão sendo consideradas
no valor final da nota;
a) Número do Contrato;
b) Número da portaria de fiscalização (juntar cópia no processo);
c) Número da Licitação;
d) Vigência;
e) Mês de referência da prestação do serviço;
f) Valor Mensal Atualizado;
g) Valor a ser movimentado para a conta vinculada;
h) Dados Bancários da conta vinculada;
e) Considerações Gerais para serem anotadas todas as incidências
contratuais relevantes, como faltas, glosas observadas ao longo do mês;
3) Comprovante de recebimento;
NÃO!!!!
27 Da Fiscalização à Aplicação de Sanções Contratuais
PARECER
PGFN/CJU Nº 401/2000
“Senhor Dirigente,
1. O item 8.8 da citada IN prevê que dever-se-ia realizar consulta, junto ao Sistema de
Cadastramento Unificado de Fornecedores – SICAF, previamente à contratação e
antes de cada pagamento a ser feito para o fornecedor, devendo o seu resultado ser
impresso e juntado, também aos autos do processo próprio. É de ser observado que a
IN em momento algum impõe a PROIBIÇÃO de se realizar pagamento a quem se
encontre na situação de suspenso ou inativo junto ao SICAF.
Atenciosamente,
...................................................................................................................
“...............................................................................................................
.......................................................................................................
................................................................................................................”
6. Cabe observar que a quase totalidade dos contratos celebrados pela União, por
intermédio dos órgãos do Ministério da Fazenda, apresentam as seguintes cláusulas, com
ligeiras alterações nas respectivas redações:
10. Não se tem notícia de impugnações a estas cláusulas por parte dos órgãos de Auditoria
Interna ou Externa, das empresas licitantes e das contratadas.
12. A força coercitiva dessas cláusulas tem-se revelado utilíssima para o restabelecimento
da regularidade fiscal da contratada.
III
13. Examinado o assunto com mais profundidade, verifica-se que o parágrafo mencionado
no subartículo 6.2.2 (suspensão do pagamento até a regularização da situação) não tem
amparo legal, devendo-se declarar sua nulidade e restabelecer-se, desde logo o pagamento
devido, eventualmente suspenso; sendo ilegal, a cláusula é considerada como inexistente,
como não escrita.
30 Da Fiscalização à Aplicação de Sanções Contratuais
14. Por outro lado, o subitem 8.8 da IN MARE nº 5, de 1995, não é inócuo.
15. A consulta ao SICAF deve ser feita periodicamente (por ocasião dos pagamentos é
uma boa oportunidade, pois tal ação já integra o costume dos setores de pagamento e
consta do mandamento infra-legal), e, no caso de a consulta detectar irregularidades, dever-
se-á promover advertência à empresa contratada, com fundamento no inciso XIII do art. 55,
no art. 77 e no inciso I do art. 78, todos da Lei nº 8.666, de 1993, no sentido de que, num
prazo exequível, providencie sua regularização no SICAF, ou apresente sua defesa, sob pena
de rescisão do contrato; este prazo, poderá ser prorrogado, a critério da Administração.
16. Como já existe nos contratos em vigor a cláusula constante do subartículo 6.1, e a
possibilidade de rescisão do contrato devida a sua não observância decorre da lei, torna-se
desnecessário termo aditivo aos contratos para inclusão, como cláusula, o recomendado na
parte final do artículo anterior.
IV
18.2. esta cláusula deverá ser declarada nula nos contratos em vigor;
18.4. uma cláusula nesse sentido deverá constar dos novos contratos a ser
celebrados;
31 Da Fiscalização à Aplicação de Sanções Contratuais
18.5. esta mesma cláusula deverá constar dos modelos de contratos que
acompanham os editais de licitação em andamento, devendo ser promovidas as
substituições dos modelos já retirados pelos interessados (tais substituições não
ensejam modificação da data da abertura da licitação pois a alteração não afeta,
inquestionavelmente, a formulação das propostas - § 4º do art. 21 da Lei nº 8.666, de
1993).
19. À consideração superior, com proposta de restituição do processo à Secretaria da
Receita Federal.
Coordenador
De acordo.
Aprovo.
Processo nº 10951.000002/00-31
4) Atestar a Nota;
IMPORTANTE
Comentário:
Nos termos da legislação vigente, o vínculo com a Administração Pública se dá
com a aprovação em concurso público (art. 37, II, CF).
O que pode acontecer é que a Administração seja condenada a pagar para o
empregado do terceiro, a mesma remuneração do servidor público [equiparação
salarial], daí o devido cuidado com o desvio de função.
34 Da Fiscalização à Aplicação de Sanções Contratuais
Art. 43. Os serviços serão contratados com base na Área Física a ser limpa,
estabelecendo-se uma estimativa do custo por metro quadrado, observadas a
peculiaridade, a produtividade, a periodicidade e a frequência de cada tipo de
serviço e das condições do local objeto da contratação.
Art. 44. Nas condições usuais, serão adotados índices de produtividade por
servente em jornada de oito horas diárias, não inferiores a:
I - áreas internas:
a) Pisos acarpetados: 600 m²;
b) Pisos frios: 600 m²;
c) Laboratórios: 330 m²;
d) Almoxarifados/galpões: 1350 m²;
e) Oficinas: 1200 m²; e
f) Áreas com espaços livres - saguão, hall e salão: 800 m².
II - áreas externas:
Art. 45. Nos casos em que a Área Física a ser contratada for menor que a
estabelecida para a produtividade mínima de referência estabelecida nesta IN,
esta poderá ser considerada para efeito da contratação.
Art. 48. Para cada tipo de Área Física deverá ser apresentado pelas
proponentes o respectivo Preço Mensal Unitário por Metro Quadrado, calculado
com base na Planilha de Custos e Formação de Preços, contida no Anexo III
desta IN.
Para as rotinas que não são diárias, aqui vai uma dica: O fiscal poderá
solicitar à contratada agendamento de todas as rotinas com datas marcadas.
Esse trabalho poderá ser feito junto a todos que recebem os serviços. Por
exemplo: Está agendada no Edifício “X” limpeza interna das janelas em
19/10/2014.
Essa data poderá ser informada aos fiscais auxiliares e aos ocupantes do
Edifício ”X” e o fiscal poderá verificar se a agenda está sendo cumprida pelos
funcionários do Edifício “X” ou pessoalmente, como queira.
Como descontar da fatura caso alguma rotina não tenha sido cumprida?
Deverá ser medida a área em que os serviços não foram feitos, enviar
comunicado ao preposto da contratada e efetuar a glosa da nota fiscal.
O gestor/fiscal deverá:
10. No caso de não ser feita a cobertura do posto faltante, glosar na fatura e
propor aplicação de multa. Atenção! Em ocorrências graves no local em que
estiver sendo vigiado e houver dano, a contratada será responsabilizada e
efetuará o conserto sem o prejuízo da aplicação de sanções;
12. Mais eficaz que o Diário, é ser atuante e estar presente nos postos, achar
formas, maneiras de equalizar as questões que possam se apresentar; e
SANÇÕES
CONTRATUAIS
43 Da Fiscalização à Aplicação de Sanções Contratuais
LEI /8.666/93
SEÇÃO II
DAS SANÇÕES ADMINISTRATIVAS
Art. 88. As sanções previstas nos incisos III e IV do artigo anterior poderão
também ser aplicadas às empresas ou aos profissionais que, em razão dos
contratos regidos por esta Lei:
I - tenham sofrido condenação definitiva por praticarem, por meios dolosos,
fraude fiscal no recolhimento de quaisquer tributos;
II - tenham praticado atos ilícitos visando a frustrar os objetivos da licitação;
III - demonstrem não possuir idoneidade para contratar com a Administração em
virtude de atos ilícitos praticados.
LEI 10.520/2002
Art. 7º Quem, convocado dentro do prazo de validade da sua proposta, não
celebrar o contrato, deixar de entregar ou apresentar documentação falsa
exigida para o certame, ensejar o retardamento da execução de seu objeto, não
mantiver a proposta, falhar ou fraudar na execução do contrato, comportar-se de
modo inidôneo ou cometer fraude fiscal, ficará impedido de licitar e contratar
com a União, Estados, Distrito Federal ou Municípios e, será descredenciado no
Sicaf, ou nos sistemas de cadastramento de fornecedores a que se refere o
inciso XIV do art. 4o desta Lei, pelo prazo de até 5 (cinco) anos, sem prejuízo
das multas previstas em edital e no contrato e das demais cominações legais.
Recursos;
Decisão.
ATUAÇÃO DA GESTÃO/FISCALIZAÇÃO
O Gestor do contrato é o servidor que tem competência para acompanhar
e fiscalizar os contratos e responsabilizar-se pelo seu fiel cumprimento.
No julgamento de uma sanção contratual as funções podem se dividir da
seguinte forma:
1. O gestor/fiscal detecta a irregularidade, notifica a empresa (pode ser por
e-mail) e diante da inércia da Contratada propõe a sanção;
2. Junta num processo todos os documentos: as notificações, o
enquadramento do descumprimento contratual e a proposta de sanção que
entende razoável, monta um processo administrativo e encaminha para
deliberação da Autoridade imediatamente superior;
3. A Autoridade se manifesta sobre a proposta do gestor/fiscal em caso de
divergências de opiniões, remete novamente ao fiscal para que se manifeste
(prazo de 5 dias);
4. Caso o fiscal não se manifeste no prazo determinado o Gestor aplica a
sanção que entender razoável;
5. Caso o fiscal se manifeste contrariamente ao Gestor, as opiniões
contrárias serão levadas ao conhecimento do Ordenador de Despesas que irá
deliberar definitivamente sobre a questão.
A aplicação de sanções, sendo ato administrativo deve seguir o
regramento: Competência, Objeto, Forma, Motivo e Finalidade, Forma, Objeto
A motivação poderá ter como base todas as tratativas em que se tentou
por meio consensual resolver a questão:
7. Publicidade.
O Ofício deverá ser postado pelos correios, poderá ser por SEDEX ou
correspondência registrada com AR-Aviso de Recebimento, enfim, deverá
ter o código postal para contar o prazo a partir do recebimento do
interessado.
Rastrear o recebimento do Ofício pelo site dos CORREIOS é possível pelo
número da postagem: www.correios.com.br
50 Da Fiscalização à Aplicação de Sanções Contratuais
IMPORTANTE!!!
RESCISÃO CONTRATUAL
O gestor do Contrato poderá sugerir a rescisão contratual por julgar conveniente
e oportuna, desde que encaminhe solicitação motivada, indique e comprove a
ocorrência de ao menos uma das seguintes situações:
PO R ENQUANTO É SÓ PESSOAL!!!