INTRODUÇÃO AO DIREITO CIVIL

Conceito de direito: toda convivência em grupo impõe uma certa ordem,

determinada por regras de conduta. São restrições que limitam a atividade
dos indivíduos componentes de diversos grupos sociais. Este é exatamente
o fim do direito, determinar regras permitindo então que os homens
possam viver em sociedade.
No entanto no que tange a conceituar direito, não há um consenso.
A palavra direito vem do latim directum, significando aquilo que é reto, que
está de acordo coma a lei. Da necessidade da justiça nas relações humanas é
que nasce o direito, assim a criação do direito tem como objetivo essencial a
realização da justiça.
Para Aristóteles, “a justiça é a perpétua vontade de dar a cada um o que é
seu, segundo uma igualdade”.
“A palavra direito, é usada, na acepção comum, para designar o conjunto de
regras com que se disciplina a vida em sociedade, regras essas que se
caracterizam pelo caráter genérico, concernente à indistinta aplicação a
todos os indivíduos, e jurídico, que as diferencia da demais regras de
comportamento social e lhes confere eficácia garantida pelo Estado”
(Francisco Amaral in Carlos Roberto Gonçalves).
Tais regras supracitadas são as normas de conduta encontradas nas leis, nos
costumes, na jurisprudência, nos princípios gerais do direito, constituindo
assim, o direito objetivo e positivo, imposto à sociedade por vontade
superior.
Para Washington de Barros Monteiro, direito “é o conjunto das normas
gerais e positivas, que regulam a vida social”.
Para Caio Mário da Silva Pereira, direito “é o princípio de adequação do
homem à vida social. Está na lei como exteriorização do comando do
Estado; integra-se na consciência do indivíduo que pauta sua conduta pelo
espiritualismo do seu elevado grau de moralidade; está no anseio de justiça,
como ideal eterno do homem; está imanente na necessidade de contenção
para coexistência”.
Tem-se que o direito é a ciência do “dever ser”, pois este no mundo jurídico
caracteriza-se pela liberdade na escolha da conduta.
MORAL E DIREITO:
A convivência em sociedade, exige mais do que a observância das normas
de conduta. A ética, de conteúdo mais abrangente do que o direito,
compreende as normas jurídicas e morais.
O ponto em comum entre as normas jurídicas e as morais é o fato das duas,
constituírem regras de comportamento. Entretanto o que as distingue é a
sanção e o campo de ação que na moral é bem mais amplo.
Sanção no direito: imposta pelo Estado para constranger os indivíduos à
observância da norma.
Sanção moral: assenta-se somente na consciência do homem, traduzida
pelo remorso, pelo arrependimento, porém sem coerção.
Pode-se dizer que o princípio moral envolve a norma jurídica, pois, toda
ação juridicamente condenável, é também moralmente condenável. No
entanto, tal coincidência não pode ser considerada como absoluta, sendo
que a justiça é apenas uma parte do objeto da moral.
A moral é bem mais abrangente, contém todas as normas reguladoras da
vida em sociedade, já o direito abarca somente aquelas normas dotadas de
força coercitiva.
Tem-se assim, que a principal diferença entre a regra moral e a regra
jurídica é a sanção.
A regra moral repousa no foro íntimo do indivíduo, a reprovação é interna,
na sua consciência, já a jurídica, enseja medidas repressivas impostas pelo
Estado quando violado, é de foro exterior.
Em alguns casos, tem acontecido do direito trazer para sua esfera de
atuação, preceitos morais, merecedores de sanção, como é o caso do art. 17
da LICC e dos arts. 557, 1.638 e 1.735, V, CC.
DIREITO POSITIVO E DIREITO NATURAL:
Direito positivo: “é o conjunto de princípios que pautam a vida social de
determinado povo em determinada época” (Caio Mário da Silva Pereira), ou
seja, é o ordenamento jurídico em vigor num determinado país e numa
determinada época.
Assim a referência se faz ao direito romano, ao direito inglês, ao direito
alemão, ao direito brasileiro, não importando que seja escrito ou não, de
elaboração sistemática ou jurisprudencial.
“O fundamento de sua existência está ligado ao conceito de vigência” (Henri
Capitant in Carlos Roberto Gonçalves), o que importa é o que está em vigor,
num determinado povo e lugar, são as leis votadas pelo poder competente,
os regulamentos, as disposições normativas.
Direito natural: modernamente desenvolve-se sob nome de jusnaturalismo,
sendo visto como a “expressão de princípios superiores ligados à natureza
racional e social do homem”, ou seja, consagração de um conjunto amplo
de princípios referentes à dignidade humana, a partir dos quais o legislador
deverá compor a ordem jurídica. Tais princípios são: direito à vida, à
liberdade, à participação na vida social, igualdade de oportunidades, à união
entre os seres para criação da prole, entre outros (Paulo Nader, Introdução
ao Estudo do Direito).
O jusnaturalismo foi defendido por Sato Agostinho e São Tomás de Aquino,
assim como os doutores da igreja e pensadores dos séculos XVII e XVIII.
No século XVI, Hugo Grócio, fundador da nova Escola de Direito natural, já
defendia a existência de um direito ideal e eterno ap lado do direito
positivo.
Ensina Francisco Amaral que, “direito natural é o conjunto de princípios
essenciais e permanentes atribuídos à natureza (na antiguidade greco –
romana), a Deus (na idade Média), ou a razão humana (na época moderna)
que serviram de fundamento e legitimação ao direito positivo, o direito
criado por uma vontade humana”.
O jusnaturalismo é refutado pela Escola Positivista e Histórica, pois esta se
atém à realidade concreta do direito positivo, no entanto defende Caio
Mário da Silva Pereira que uma é a fonte de inspiração da outra, não
exprimem idéias antagônicas, “mas ao revés, tendem a uma convergência
ideológica, ou ao menos, devem procurá-la, o direito positivo amparando-se
na sujeição ao direito natural para que a regra realize o ideal, e o direito
natural inspirando o direito positivo para que este se aproxime da
perfeição”.
Assim como acontece nas normas morais, o direito natural tende a se
converter em direito positivo, ou modificar o já existente.
Tem-se que para o direito positivo, o pagamento de dívida prescrita e dívida
de jogo (arts. 814 e 882, CC), no entanto para o direito natural esse
pagamento é obrigatório.
DIREITO OBJETIVO E DIREITO SUBJETIVO:
Direito objetivo: “é o conjunto de normas impostas pelo Estado, de caráter
geral, a cuja observância os indivíduos podem ser compelidos mediante
coerção” (Carlos Roberto Gonçalves).
“É a norma da ação humana, isto é, a norma agendi" (Sílvio Rodrigues).
Direito subjetivo: “é a faculdade individual de agir de acordo com o direito
objetivo, de invocar a sua proteção” (Carlos Roberto Gonçalves).
Trata-se da faculdade conferida ao indivíduo de invocar a norma em seu
favor, ou seja, da faculdade de agir sob a sombra da regra, isto é, facultas
agendi (Sílvio Rodrigues).
“É o poder que a ordem jurídica confere a alguém de agir e de exigir de
outrem determinado comportamento” (Francisco Amaral).
Caso o direito positivo venha a ser modificado, tal alteração atingirá o
direito subjetivo, assim se diz, por exemplo, que o direito impõe a todos o
respeito à propriedade (direito objetivo) e que o proprietário, tem o direito
de repelir a agressão à coisa que lhe pertence (direito subjetivo).
A teoria pura do direito de Kelsen, não admite a existência do direito
subjetivo, para ele só existe o direito objetivo, assim, a obrigação jurídica
não é senão a própria norma jurídica.
Entretanto, a doutrina afirmativa é a que predomina, admitindo-se a
existência do direito subjetivo, tanto no aspecto técnico como no histórico.
Há que se afirmar, que o direito subjetivo e o direito objetivo são aspectos
da mesma realidade, ou seja, direito subjetivo é a expressão da vontade
individual, e direito objetivo, é a expressão da vontade geral.
O direito subjetivo “é um poder atribuído à vontade do indivíduo, para a
satisfação dos seus próprios interesses protegidos pela lei, ou seja, pelo
direito objetivo” (Carlos Roberto Gonçalves).
DIREITO PÚBLICO E DIREITO PRIVADO:
O direito deve ser visto como um todo, a divisão entre direito público e
direito privado apenas deve ser observada por motivos didáticos, pois,
encontra-se com muita freqüência nos diplomas reguladores dos direitos
privados, normas de direito público e vice-versa.
Didaticamente, cabe conceituar direito privado como o que disciplina as
relações entre pessoas singulares, nas quais predomina imediatamente o
interesse de ordem particular e direito público. O direito que tem por
finalidade regular as relações do Estado com outro Estado, ou as do Estado
com seus súditos, quando procede em razão do poder soberano, e atua na
tutela do bem coletivo (Roberto de Ruggiero in Caio Mário da Silva Pereira).
Integram hoje o direito privado, o direito civil, o direito comercial, o direito
agrário, o direito marítimo, bem como o direito do trabalho, o direito do
consumidor e o direito aeronáutico. Apesar destes últimos conterem uma
expressiva quantidade de normas de ordem pública, conservam a natureza
privada, uma vez que tratam das relações entre particulares em geral.
Ao direito público pertencem, o direito constitucional, o direito
administrativo, o direito tributário, o direito penal, o direito processual (civil
e penal), o direito internacional (público e privado) e o direito ambiental.
“Digno de nota o fenômeno, que se vem desenvolvendo atualmente, da
acentuada interferência do direito público em relações jurídicas até agora
disciplinadas no Código Civil, como as contratuais e as concernentes ao
direito de propriedade, por exemplo. Tal interferência foi observada
inicialmente na legislação especial (ECA, Lei das Locações, CDC, etc.) e,
posteriormente, na própria Constituição federal de 1988, a ponto de se
afirmar hoje que a unidade do sistema deve ser buscada, deslocando para
tábua axiológica da Carta da República o ponto de referência antes
localizado no Código Civil” (Gustavo Tepedino, Premissas metodológicas
para a constitucionalização do direito civil in Carlos Roberto Gonçalves).
As normas de ordem pública são cogentes (absolutamente imperativas), de
aplicação obrigatória, impõem-se de modo absoluto, não sendo possível sua
derrogação por vontade das partes.
As normas de ordem privada, no entanto, vigoram enquanto a vontade dos
interessados não convencionar de forma diversa.
Nota: ordem pública é o conjunto de normas que regulam os interesses
fundamentais do Estado, ou que estabelecem no direito privado, as bases
jurídicas da ordem econômica ou social. São imperativas (ação) ou
proibitivas (abstenção).
As normas de ordem privada distinguem-se em dispositivas e supletivas.
Dispositivas: quando permitem que os sujeitos disponham como lhes
aprouver.
Supletivas: quando se aplicam na falta de regulamentação privada,
preenchendo, no exercício de uma função integradora, as lacunas por ela
deixadas.
Ex: encontradas principalmente no direito das obrigações, sendo aplicada na
ausência de manifestação das partes, por exemplo, arts. 244 e 252, CC.
No direito civil predominam as normas de ordem privada, no entanto
encontram-se as normas imperativas de ordem pública, em grande número
no direito de família, no das sucessões e nos direitos reais.

Publicado por: Silmara Yurksaityte Mendez