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DIREITO PREVIDENCIARIO

FICHAMENTO SOBRE A INTERPRETAO DAS LEIS GEFISON FERREIRA DAMASCENO ndice A INTERPRETAO DAS LEIS 1. A MISSO DA INTERPRETAO..........................................................3 a) A funo da interpretao no processo de aplicao da lei b) O escopo da interpretao: vontade do legislador ou sentido normativo da lei.............................................................................4 2. CRITRIOS DA INTERPRETAO.......................................................6 a) O sentido literal b) O contexto significativo da lei.......................................................7 c) Inteno reguladora, fins e idias normativas da legislao historicos...............................................................................................8 d) Critrios teleolgica-objetivos......................................................11 e) O preceito da interpretao conforme a Constituio.................14 f) A inter-relao dos critrios de interpretao..............................15 g) Comparao da interpretao da lei com a interpretao dos negcios jurdicos 3. A INTERPRETAO DE FATORES CONFORMADORES..................17 a) A aspirao a uma resoluo justa do caso b) A alterao da situao normativa.............................................19 4. PROBLEMAS ESPECIAIS DA INTERPRETAO..............................19 a) Interpretao estrita e ampla, a interpretao de disposies excepcionais..............................................................................19

b) Sobre a interpretao do Direito consuetudinrio e dos precedentes...............................................................................20 c) Sobre a interpretao da Constituio......................................22 Bibliografia......................................................................................................23 A INTERPRETAO DAS LEIS

1. A misso da interpretao a) A funo da interpretao no processo de aplicao da lei Interpretar uma atividade de mediao, pela qual o interprete traz compreenso o sentido de um texto que se lhe torna problemtico. Problemtico para quem a aplica atendendo aplicabilidade da norma precisamente a uma situao de fato dessa espcie. Muitos conceitos jurdicos, e precisamente os mais importantes, como, por exemplo, negocio jurdico, pretenso, ilcito no esto definidos a lei. O conceito filiao no inteiramente claro no uso geral da linguagem. Designa, bem entendido, em primeira linha, apenas os filhos carnais; mas, de vez em quando, tambm usado num sentido mais amplo, de modo que tal poderia entender-se tambm genros e noras e pessoas colocadas a cargo do circulo familiar. A necessidade da interpretao pode ainda resultar de que duas proposies jurdicas prescrevem para a mesma situao de fato duas conseqncias jurdicas que reciprocamente se excluem. Misso da interpretao da lei evitar a contradio entre norma e concurso de regulaes e delimitar, uma face s outras, a esferas de regulao, sempre que tal seja exigvel. Interpretao , se nos ativermos ao sentido das palavras, desentranhamento ( Auseinanderlegung), difuso e exposio do sentido disposto no texto, mas, de certo modo, ainda oculto. Mediante a interpretao faz-se falar este sentido, quer dizer, ele enunciado com outras palavras, expressado de

modo mais claro e preciso, e tornado comunicvel. O texto nada diz a quem no entenda j alguma coisa daquilo de que ele trata. a inteno do interprete; no querer dar a sua interpretao se bem que naturalmente seja sempre tambm a sua - ,mas que requerida com base na norma e na cadeia de regulao; ele s quer, por meio do seu enunciado, deixar falar a norma. Se os tribunais interpretassem a mesma disposio em casos similares ora de uma maneira, ora de outra, tal estaria em contradio com postulado da justia de que os casos iguais devem ser tratados de igual modo, assim como com a segurana jurdica a que a lei aspira assim, por exemplo, o termo filiao na mesma disposio da lei de indenizao por danos, umas vezes com o significado estrito, outras vezes em sentido lato,l conforme fosse o resultado que considerassem em rigor desejvel no caso concreto. Uma interpretao absolutamente correta, nunca definitiva, porque a variedade inabarcavel e a permanente mutao das relaes da vida colocam aquele que aplica a norma constantemente perante novas questes. Toda a interpretao da lei est, at certo ponto, condicionada pela poca. S a uma mutao fundamental da conscincia valorativa geral o que o interprete se no deve subtrair, mormente quando ela tenha encontrado expresso em leis mais recentes ou assente num amplo consenso. O nem sempre serem capazes de satisfazer esta pretenso no modifica nada a este respeito. Correo no significa aqui uma verdade intemporal, mas correo para esta ordem jurdica e para este momento. Enquanto atividade conduzida metodicamente, que est dirigida a obter enunciados corretos, ou seja, adequados, a interpretao s atividade cientifica se nos libertarmos da estreiteza do conceito cientificista de cincia.

b) O escopo da interpretao: vontade do legislador ou sentido normativo da lei?

J na segunda metade do sculo XIX, duas teorias escopo da interpretao da lei, se formaram, a primeira, a teoria subjetivista ou teoria da vontade, considera escopo da interpretao a indagao da vontade histricopsicologica do legislador, e a segunda, a teoria objetivista ou teoria da interpretao imanente lei, a explorao do sentido que inerente prpria lei. A verdade da teoria subjetivista que a lei jurdica, ao invs da lei natural, feita por homens e para homens, expresso de uma vontade dirigida criao de uma ordem tanto quanto possvel justa e adequada s necessidades da sociedade. A verdade da teoria objetivista que lhe peculiar, que transcende aquilo que o legislador tinha montado. A lei que est a ser aplicada pertence ao estrato do esprito objetivo. A indagao da vontade do legislador histrico no pode ser o escopo ltimo da interpretao. Todo legislador tem que partir das idias jurdicas e tambm das possibilidades de expresso da sua poca; v-se confrontando com determinados problemas jurdicos que, por seu lado, resultam das relaes da sua poca. A interpretao no deve descurar a inteno reguladora cognoscvel e as decises valorativas do legislador histrico subjacentes regulao legal, a no ser que estejam em contradio com as idias retoras da Constituio atual ou com os seus princpios reconhecidos. Mas o sentido da lei que h de ser considerado juridicamente determinante tem de ser estabelecido atendendo intenes de regulao e s idias normativas concretas do legislador histrico, e, de modo nenhum, independentemente delas. A expresso vontade da lei encerra uma personificao injustificada da lei, que s apropriada para encobrir a relao de tenso que a cada momento pode surgir entre a inteno originria do legislador e o contedo em permanente reformulao da lei, contedo que hoje deve ser considerado como determinante. O sentido normativo da lei no exclui, antes inclui, esta relao de tenso, est portanto, sempre referido tambm vontade do legislador.

J SAVIGNY distinguia os elementos gramatical, lgico, histrico e sistemtico da interpretao. E assinalava j tambm que estes distintos elementos no podiam ser isolados, mas deviam sempre atuar conjuntamente. 2. Os critrios da interpretao a) O sentido literal Toda a interpretao de um texto h-de indicar-se com o sentido literal. Por tal entendemos o significado de um termo ou de uma cadeia de palavras no uso lingstico geral ou, no caso de que seja possvel constatar um tal uso, no uso lingstico especial do falante concreto, aqui no da lei respectiva. O arrimo ao uso lingstico o mais evidente, porque se pode aceitar que aquele que quer dizer algo usa as palavras no sentido em que comumente so entendidas. O legislador serve-se da linguagem corrente porque e na medida em que se dirige ao cidado e deseja ser entendido por ele. Serve-se em grande escala de uma linguagem tcnico-jurdica especial, na qual ele se pode expressar com mais preciso, e cujo uso o dispensa de muitos esclarecimentos circunstanciais. No entanto, tambm esta linguagem tcnica se apia na linguagem geral, uma vez que o Direito, que a todos se dirige e a todos diz respeito, no pode renunciar a um mnimo de compreensibilidade geral. A linguagem das leis no pode afastar-se tanto do uso lingstico geral como ocorre com a linguagem de algumas cincias. O escopo de uma regulao, inferir-se-o, por seu lado, da sucesso e conjugao daqueles significados que correspondem aos termos particulares e aos encadeamentos de frases do texto legal, em conformidade, precisamente, com o uso lingstico especial por parte da lei. Conforme a um uso lingstico jurdico especial, for capaz de fixar logo de modo definitivo o significado de uma expresso precisamente neste contexto, neste lugar da lei, tanto menos se dever prescindir do seu

conhecimento,

devendo,

pois

pr-se

em

marcha

processo

do

compreender mediante o interpretar. O uso lingstico da lei fixado por meio de uma definio oferece sempre garantia de que o termo respectivo h-de ser entendido nesse sentido em cada passo da lei. Uma interpretao que se no situe j no mbito do sentido literal possvel, j no interpretao, mas modificao de sentido. Sentido literal tudo aquilo que nos termos do uso lingstico que seja de considerar como determinante concreto mesmo que, porventura, em circunstancias especiais -, pode ainda ser entendido como o que esse termo se quer dizer. A impossibilidade de uma delimitao rigorosa no impede, no entanto, uma distino, entendida esta no tanto conceitualmente, mas tipologicamente. Na grande maioria dos casos bem possvel dizer-se que um evento a caracterizar de modo distinto se encontra de fora do campo de significao deste termo, do seu sentido literal possvel. A distino entre interpretao e desenvolvimento do Direito complementador ou modificador da lei tem que ser feita, justamente porque o referido desenvolvimento tem de estar ligado a pressupostos especiais para que a lei possa garantir o papel que, como regulao primaria, lhe incumbe. O legislador parte do uso lingstico do seu tempo. Se se trata de um termo da linguagem tcnico-juridica, que o legislador usou no sentido em que era entendido no seu tempo, h que partir do significado de ento do termo. Se se partisse, sem mais, do significado atual, haveria provavelmente de se falsear a inteno do legislador. recomendvel tomar como limite da interpretao o sentido literal que hoje possvel, no caso de, deste modo, se possibilitar uma interpretao que chegue a ser mais conforme com o fim ou com idia de base da norma. b) O contexto significativo da lei

Uma lei constituda, as mais das vezes, por proposies jurdicas incompletas a saber: aclamatrias, restritivas e remissivas -, que s conjuntamente com outras normas se complementam numa norma jurdica completa ou se associam numa regulao. O sentido de cada proposio jurdica s se infere, as mais das vezes, quando se a considera como parte da regulao a que pertence. O contexto significativo da lei desempenha, ainda, um amplo papel em ordem sua interpretao, ao poder admitir-se uma concordncia objetiva entre as disposies legais singulares. Entre vrias interpretaes possveis segundo o sentido literal, deve por isso ter prevalncia quela que possibilita a garantia de concordncia material com outra disposio. A questo relativa conexo de significado da lei no pode nem desligar-se completamente da questo relativa ao sentido literal possvel, nem ser respondida com a questo relativa a outros critrios de interpretao. A conexo de significado da lei, e tambm a sistemtica conceptual que lhe subjacente, s compreensvel quando se tomam tambm em considerao os fins da regulao. O critrio do contexto significativo exige, em primeiro lugar prestar ateno ao contexto, tal como se requer para a compreenso de todo o discurso ou escrito coerentes. Exprime, para alem disso, a concordncia material das disposies adentro de uma regulao e, ainda, o tomar em conta da ordenao externa da lei e da sistemtica conceptual a ela subjacente, s quais, todavia, s cabe um valor limitado para a interpretao. A conexo de significado da lei, por seu lado, s pode plenamente compreender-se, em muitos casos, quando se retorna teleologia da lei e ao sistema intern, que lhe subjaz, das opes valorativas e princpios retores. A questo relativa conexo de significado conduz ento aos critrios teleolgicos. Com o que se confirma a observao de FRIEDRICH MULLER de que as regras tradicionais de interpretao no podem

ser individualizadas como mtodos independentes em si. Ao Invs, manifestam-se no processo de concretizao no s complementando-se e apoiando-se umas s outras, mas sempre entrelaadas materialmente umas com as outras logo desde o principio. Isto deveria dar que pensar queles que pretendem que o interprete pode escolher entre diferentes mtodos. c) Inteno reguladora, fins e idias normativas do legislador histrico Qual a interpretao que melhor corresponde inteno reguladora do legislador ou sua idia normativa A inteno reguladora do legislador e as decises valorativas por ele encontradas para alcanar manifestamente esse desiderato continuam a ser arrimo obrigatrio para o juiz, mesmo quando acomoda a lei por via da interpretao teleolgica ou do desenvolvimento do Direito a novas circunstncias, no previstas pelo legislador, ou quando a complementa. Como vontade do legislador, valido as idias normativas da comisso consultiva ou dos relatos ministeriais que tomaram parte na elaborao da lei e, em todo o caso, as que tomaram parte na elaborao da lei e, em todo o caso, as dos membros da comisso parlamentar. Aquilo sobre que formam uma opinio e aquilo que na verdade aprovam unicamente a inteno reguladora e os fins da lei, as repercusses sociopoliticas, a tendncia global da lei. A sua aprovao vale, portanto, s para o texto enquanto tal, no para uma determinada interpretao do texto. S os fins, estatuicoes de valores e opes fundamentam determinadas na inteno reguladora ou que dela decorrem, sobre os quais, de fato, os participantes no ato legislativo tomaram posio, podem ser designados como vontade do legislador, que se realiza

mediante a lei. As idias normativas dos autores da lei ficam geralmente aqum das possibilidades de aplicao da norma, mesmo quando se no apiam de antemo numa avaliao errnea da situao normativa. Como fontes de conhecimento das idias normativas das pessoas envolvidas na preparao e redao da lei, entram em considerao, em primeiro lugar, os diferentes projetos, as atas das comisses de assessoria e as exposies de motivos juntas aos projetos e, para as idias das pessoas envolvidas no prprio ato legislativo, as atas das sesses parlamentares. Estes testemunhos ho-de por sua vez interpretar-se tendo como pano de fundo o entendimento lingstico da poca, assim como a doutrina e a jurisprudncia de ento, sempre que os autores da lei as quiserem expressamente admitir ou foram manifestamente por elas influenciadas, bem como da situao normativa que ao legislador de ento se deparava, quer dizer, aqueles dados, reais de que ele quis dar conta. Uma regulao pode com freqncia ter racionalmente s um nico fim. A maior parte das vezes, uma regulao legal persegue, no entanto, no apenas um fim, mas fins diversos em diferente grau. Se nos so postos a claro pelo legislador estes diferentes fins de regulao e a valorao deles expressa na regulao, podem tambm da retirar-se certas conseqncias em ordem interpretao das disposies particulares. Interpretao teleolgica quer dizer interpretao de acordo com os fins cognoscveis e as idias fundamentais de uma regulao. A disposio particular h-de ser interpretada no quadro do seu sentido literal possvel e em concordncia com o contexto significativo da lei, no sentido que corresponda optimamente regulao legal e hierarquia destes fins. A esse respeito, o interprete h-de ter sempre presentes a globalidade dos fins que

servem de base a uma regulao. Certamente que estes fins tero sido as mais das vezes tidos tambm em conta pelo legislador, mas este no necessita de ter dado conta de todas as conseqncias em particular da decorrentes. pelo O interprete histrico, ao partir dos fins estabelecidos legislador mas examinando

ulteriormente as suas conseqncias e ao orientar a eles as disposies legais particulares, vai j para alem da vontade do legislador, entendida como fato histrico, e das idias normativas concretas dos autores da lei, e entende a lei na sua racionalidade prpria, ERNEST STENDORFF prope reconhecer, de par com o escopo da lei, a poltica da lei como um critrio de interpretao, especialmente no Direito econmico. As construes jurdicas e as previses conformadas devero, quanto sua importncia para a interpretao, ficar atrs da poltica da lei. Ora bem, os fins de muitas leis situam-se no campo poltico, seja como for que se queira delimitar o evanescente conceito de poltica. Na minha opinio, poltica da lei no pode querer dizer outra coisa seno os objetivos polticos da lei. Se o objetivo de uma lei se situa no mbito polticoeconomico, a interpretao teleolgica da lei no quer dizer seno que a lei deve ser interpretada de modo a que este objetivo polticoeconomico seja alcanado do melhor modo possvel. Sou por isso de opinio que poltica da lei e escopo (poltico) da lei no so critrios de interpretao diferentes.

d) Critrios teleolgicos-objetivos Os fins que o legislador intenta realizar por meio da lei so em muitos casos, ainda que no em todos, fins objetivos do Direito, como a manuteno da paz e a justa resoluo dos litgios, o

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equilbrio de uma regulao no sentido da considerao otimizada dos interesses que se encontram em jogo, a proteo dos bens jurdicos e um procedimento judicial justo. Todos ns aspiramos a uma regulao que seja materialmente adequada. S quando se supuser esta inteno da parte do legislador se chegar, por via da interpretao, a resultados que possibilitam uma soluo adequada tambm no caso concreto. A questo de saber qual a interpretao materialmente adequada s pode ser respondida se se tomar em considerao na sua especificidade e na sua estrutura especial a coisa de cuja regulao se trata na norma a interpretar. Isto torna-se claro sobretudo quando uma norma ( ou um complexo de normas ) quer regular um extenso setor da vida, sem que possam retirar-se da lei indicaes mais concretas sobre a delimitao deste setor. FRIEDRICH MULLER criou a expresso domnio da norma para estes setores a que est orientada uma norma ou regulao. Por tal entende o segmento da realidade social na sua estrutura fundamental, que o programa da norma escolheu ou criou parcialmente como seu mbito de regulao. A norma jurdica no , observa, nenhuma forma vertida autoritariamente na realidade, mas uma conseqncia ordenadora e disciplinadora a partir da estrutura material do prprio setor social regulado. As estruturas materiais previamente dadas do domnio da norma so, de fato, critrios objetivos de interpretao. Por isso critrios teleolgico-objetivos, pois que a sua atendibilidade em ordem interpretao resulta de que a lei em causa o que em caso de dvida deve ser admitido intenta uma regulao materialmente adequada. Neste contexto surge a pergunte de se e em que medida as estruturas materiais do domnio da norma so idnticas denominada natureza das coisas. Ambos os conceitos coincidem em ampla medida. No entanto, o jurista liga, em regra, ao conceito de

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natureza das coisas a idia de uma ordem ancorada nas coisas, quer dizer, nas prprias relaes da vida, se bem que s esboada e fragmentaria, um elemento normativo a extrair do prprio ser. A idia de uma estruturabilidade material do domnio da norma no contem, todavia, este elemento, e no vai por isso to longe como a idia de natureza das coisas. O jurista pela natureza das coisas, pensa numa regulao desenhada j pela natureza das coisas, se bem que susceptvel de variao em concreto. Os critrios de interpretao teleolgico-objetivos, que decorrem dos fins objetivos do Direito, mais rigorosamente: da idia de justia, cabe uma importncia decisiva ao principio de igualdade de tratamento do que ( segundo as valoraes gerais do ordenamento jurdico ) igual ( ou de sentido idntico ). A diferente valorao de previses valorativamente anlogas aparece como uma contradio de valorao, que no compaginavel com a idia de justia, no sentido de igual medida. As contradies de valorao no devem ser confundidas com as contradies de normas, que existem quando as normas ordenam para a mesma situao de fato conseqncias jurdicas que entre si se excluem. Contradies de valorao no seio do ordenamento jurdico tm que ser, decerto, aceites de vez em quando, mas esto em conflito com o principio de igual tratamento para o que igual e, portanto, a valorar identicamente, e, por este motivo, deveriam tanto quanto possvel ser evitadas. Para evitar contradies de valorao, til orientar a interpretao aos princpios tico-juridicos, como o principio da tutela da confiana e o principio de responder pelas insuficincias do circulo negocial prprio. Na interpretao sempre necessrio, por isso, examinar at que ponto a regulao legal deixa espao a um ou outro principio. Em relao ao alcance e combinao dos princpios

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determinante o sistema interno do Direito. Do sistema interno resulta tambm, com freqncia, a ratio legis. Uma contradio de valorao pode surgir adentro da ordem jurdica subseqentemente, uma vez que leis mais recentes respondem a uma mesma questo jurdica, para um outro mbito espacial e material, de modo diverso de uma lei anterior. e) O preceito da interpretao conforme a Constituio Entre os princpios tico-juridicos, aos quais a interpretao deve orientar-se, cabe uma importncia acrescida aos princpios elevados a nvel constitucional. Estes so, sobretudo, os princpios e decises valorativas que encontram expresso na parte dos direitos fundamentais da Constituio, quer dizer, a prevalncia da dignidade da pessoa humana a tutela geral do espao de liberdade pessoal, da lei Fundamental; o principio da igualdade e, para alem disso, a idia de Estado de Direito. Como as normas constitucionais precedem em hierarquia todas as demais normas jurdicas, uma disposio da legislao ordinria que esteja em contradio com um principio constitucional invalida. Uma disposio s inconstitucional e, portanto, invalida, quando no pode ser interpretada em conformidade com a Constituio. A interpretao conforme a Constituio, se quer continuar a ser interpretao, no pode ultrapassar os limites que resultam do sentido literal possvel e do contexto significativo da lei. Subjaz Lei Fundamental o reconhecimento de determinados valores humanos gerais como, sobretudo, a dignidade humana e o valor da personalidade humana, e que para a tutela destes valores foram atribudos ao individuo direitos fundamentais amplamente tutelados, como tambm se elevou a Direito vigente de escalo constitucional certos princpios ticos-juridicos e poltico-

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constitucionais como o principio da igualdade, o principio do Estado de Direito e do Estado Social. f) A inter-relao dos critrios de interpretao Nos critrios apontados no se trata, de diferentes mtodos de interpretao, entre os quais o interprete pudesse porventura escolher segundo o seu arbtrio, mas de pontos de vista diretivos, a que cabe um peso distinto. No preciso, na verdade, tornar a dizer que estes de modo algum coincidem com os quatro elementos da interpretao de SAVIGNY, mas que os transcendem de longe. Sobre a sua inter-relao h que dizer o seguinte: O sentido literal, a extrair do uso lingstico geral, constitui o ponto de partida e, ao mesmo tempo, determina o limite da interpretao, pois que aquilo que est para alem do sentido possvel e que j no com ele compatvel, mesmo na mais ampla da interpretao, no pode valer como contedo da lei. O sentido literal no , em regra, inequvoco, deixando antes margem para numerosas variantes de interpretao. O contexto significativo da lei , enquanto contexto imprescindvel para compreender o significado especifico de um termo ou de uma frase precisamente neste contexto textual. Em caso de duvida, a norma individual h-de interpretar-se de modo a que seja garantida a concordncia. Sempre que o sentido literal possvel e o contexto significativo da lei deixam margem a diferentes interpretaes, h-de preferir-se aquela interpretao que melhor se ajuste inteno reguladora do legislador e ao escopo da norma em causa (interpretao histricoteleologica). Na interpretao da lei o juiz est vinculado por principio aos fins da lei e s decises valorativas do legislador a eles subjacentes.

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Se os critrios at agora mencionados no forem suficientes, h-de o interprete remontar aos critrios teleolgicos-objetivos, mesmo quando o prprio legislador no tenha tido porventura plena conscincia deles. O postulado de justia de que o que h-de valorar-se identificamente h-de tratar-se de igual modo requer, alem disso, evitar contradies de valorao, dentro dos limites do possvel. O interprete h-de, portanto, dar preferncia, nos quadros do sentido literal possvel e da cadeia de significao (do contexto), interpretao por meio da qual se evite uma contradio de valorao adentro do ordenamento jurdico. Cabe especial importncia na interpretao aos princpios tico-juridicos de escalo constitucional. Na concretizao tanto pelo legislador como pelo juiz se interpreta conforme a Constituio h-de ter-se sempre em ateno combinao dos princpios constitucionais, que se podem completar reciprocamente, mas tambm reciprocamente limitar. Uma vez que o sentido literal delimita a interpretao possvel de uma disposio, recomendvel comear por ele; -se logo conduzido ao contexto significativo, em que esta disposio surge na relao com outras. Este deve, por sua vez, ser visto tomando como pano de fundo o escopo da regulao. Se a interpretao mais antiga est em contradio com um principio constitucional, h-de verificarse se possvel uma interpretao conforme a Constituio; se o for, h-de preferir-se esta; se no, h-de denegar-se validade norma, como contrria Constituio. A interpretao no , como temos sempre e sempre sublinhado, um exemplo de calculo, mas uma atividade criadora do esprito. De modo no diverso do que ocorre no julgamento de uma situao de fato concreta com base numa pauta de valorao carecida de preenchimentos ou numa coordenao tipolgica, fica tambm ao interprete, nos casos-limites estes so, sobretudo, os

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que chegam deciso dos tribunais superiores -, uma margem de livre apreciao, adentro da qual so plausveis diferentes resolues. Ao interprete h-de, certamente, exigir-se que tenha em conta os diferentes critrios de interpretao e que fundamente as razoes porque considera aqui algum como determinante. g) Comparao da interpretao da lei com a

interpretao dos negcios jurdicos Assentamos obviamente em que tanto na interpretao dos negcios jurdicos como na interpretao das leis se trata do entendimento que em cada caso seja o correto, quer dizer, do entendimento juridicamente relevante de expresses lingsticas. A necessidade da interpretao decorre sempre do carter polissmico e, em muitos casos, da abertura da linguagem corrente e da necessidade de tal remediar. Os princpios que valem para uma espcie de interpretao s com grande cautela podem ser vertidos para uma outra, se, de todo em todo, o puderem ser. 3. A interpretao de fatores conformadores a) A aspirao a uma resoluo justa do caso O juiz interpreta uma lei f-lo em vista a um caso concreto que tem de resolver. Os juizes alemes vem em geral a sua misso, ao menos no mbito do Direito civil, como consistindo em resolver justamente o caso que lhes foi submetido. Esta aspirao qualificamo-la como legitima. A globalidade da ordem jurdica est submetida exigncia obrigatria de justia, a partir da qual, apenas, capaz de justificar em ultima instancia a sua pretenso de validade ( em sentido normativo ). licito supor na lei a tendncia para possibilitar solues

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que satisfaam a justia. O juiz civil entende por uma resoluo justa do caso aquela que d conta do interesse legitimo de ambas as partes, estabelecendo uma ponderao equilibrada dos interesses e que, por isso, pode ser aceite por cada uma das partes, na medida em que tambm considera adequadamente o interesse da parte contraria. Para alguns juizes obvia a tentao a deixar de lado, devido a esta meta, o complicado e nem sempre satisfatrio caminho relativo interpretao e aplicao da lei, e retirar a sua resoluo diretamente do seu arbtrio judicial, do seu sentimento de justia aguado pela sua atividade judicial, do seu prprio entendimento do que aqui justo e eqitativo. Este procedimento como no legitimo, pois que no toma a lei como bitola do achamento da resoluo e comporta o perigo de manipulao da lei. No pode o juiz, simplesmente sobrepor-se deciso valorativa do legislador a ela subjacente. A justia da resoluo do caso portanto, certamente, uma meta desejvel da atividade judicial, mas no um critrio de interpretao de par com os outros. O juiz espera da lei, e -lhe licito esper-lo, que lhe possibilite de modo geral uma resoluo justa, ou pelo menos plausvel sob o ponto de vista da justia. Qual seja a soluo justa no caso concreto algo que pode ser muito problemtico; para alguns casos no existe seguramente, em absoluto, uma soluo que seja a nica justa. Mas existem resolues que so de modo evidente injustas. A no ser que a prpria lei deixe ao juiz uma margem de apreciao e valorao pessoais em relao sua interpretao e concretizao das pautas de valorao nela contidas, o juiz tem de aterse ao que, mediante uma interpretao metodicamente adequada ou pela via de um desenvolvimento judicial admissvel e materialmente requerida, a lei e o Direito provem. Se hoje o pndulo se inclina muito claramente para o lado da justia do caso, isto tem tambm relao com a perda de autoridade do legislador atual, que s raras vezes se ocupa o tempo necessrio e faz o esforo de tornar a examinar

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cuidadosamente as suas formulaes, e no raro omite em absoluto uma regulao, quando esta pode e deve esperar-se dele. b) A alterao da situao normativa As relaes fticas ou usos que o legislador histrico tinha perante si e em conformidade aos quais projetou a sua regulao, para os quais a tinha pensado, variaram de tal modo que a norma dada deixou de se ajustar s novas relaes. Qualquer lei est, como fato histrico, em relao atuante com o seu tempo. A nova interpretao, para continuar a ser interpretao, tem de manter-se ainda nos quadros do sentido literal e tambm no contexto da lei, no lhe sendo to-pouco licito sobrepor-se, por regra, ao escopo da lei. Algo distinto ocorre quando o escopo originrio se tornou inatingvel ou se desvaneceu. A alterao da situao normativa pode assim conduzir modificao restrio ou extenso do significado da norma at aqui prevalecente. em Os tribunais suposies podem ou abandonar a sua no interpretao anterior porque se convencerem que era incorreta, que assentava falsas em concluses suficientemente seguras. O preciso momento em que deixou de ser correta impossvel de determinar. Isto assenta em que as alteraes subjacentes se efetuam na maior parte das vezes de modo continuo e no de repente. Se se tratar de um preceito constitucional fundamental para a organizao do Estado democrtico de Direito ou da ordem de valores que se h-de expressar nos direitos fundamentais, dever-se ento ser especialmente cuidadoso na aceitao de uma mudana de significado. 4. Problemas especiais da interpretao

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a) Interpretao estrita e ampla; a interpretao de disposies excepcionais Diz-se freqentemente que uma disposio h-de interpretarse ou estritamente ( limitativamente, restritivamente ) ou ento amplamente ( em sentido lato, extensivamente ). A idia normativa dos autores da lei so, s um critrio de interpretao entre outros; no so, de modo algum, vinculantes para o interprete. A meta ltima interpretao no a averiguao da vontade real do legislador histrico, mas averiguar o significado da lei que hoje juridicamente decisivo. Tratando-se de termos que so tomados da linguagem corrente, o significado estrito identificar-se- em regra com o denominado mbito nuclear, que intencionado em primeiro lugar ao usar este termo; amplo ento aquele significado que, em maior ou menor extenso, compreende tambm fenmenos da franja marginal, que no uso lingstico geral s algumas vezes se tm tambm em conta. Diz, acertadamente, FRIEDRICH MULLER que a questo de se se trata, na realidade, de uma disposio excepcional pressupe j uma deciso previa, elaborada com todos os elementos de concretizao disponveis, sobre qual o contedo normativo que deve caracterizar a norma jurdica como disposio excepcional. b) Sobre a interpretao do Direito consuetudinrio e dos precedentes O Direito consuetudinrio, no sentido originrio, uma regra de comportamento entre pessoas, observada de fato preponderantemente durante largo tempo, que acatada com a conscincia de com isso se estar a cumprir um mandado do Direito. Confunde-se, como com razo observou SOML, a interpretao do Direito consuetudinrio com a questo da sua existncia. No s a

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questo sobre o seu contedo, mas a prpria questo de se num comportamento Tambm evidentemente, social as costumeiro se trata de um Direito ho-se, com a consuetudinrio, que questo do compreender interpretativo. normas jurdico-consuetudinarias hoje em conformidade interpretar-se

Constituio. Uma vez que elas, tal como as normas legais e as sentenas judiciais, outra coisa no fazem seno expressar, mais amplamente, a coisa Direito, e, decerto, antes ainda de toda a formulao verbal, tambm o Direito consuetudinrio como tal condio da possibilidade de compreender a orientao do olhar do interprete para a coisa Direito, j intencionada na sua prcompreenso. Carecem de interpretao em maior medida ainda do que as leis. Pois que, devido sua referncia ao caso que de cada vez haja que decidir, com freqncia duvidoso o alcance, e, portanto, a aplicabilidade a outros casos, das mximas nelas expressas. Na interpretao de resolues judiciais trata-se de reconstituir o processo de raciocnio do tribunal e de pr a claro o alcance das idias expressas, de as delimitar mais claramente, e tambm de separar os fundamentos que esto na base da resoluo daquilo que s adorno decorativo. Diferentemente do que o que ocorre com uma lei, concepo jurdica do tribunal, expressa nos fundamentos da resoluo, no cabe qualquer validade normativa imediata. Para averiguar a opinio jurdica do tribunal no se dispe em regra de outra fonte de conhecimento que no seja a prpria sentena reduzida a escrito. No raras vezes surgem contradies ou lacunas na cadeia de fundamentao. As resolues judiciais e as suas fundamentaes no so s objeto de interpretao, mas tambm de crtica cientfica, que no raras vezes se orienta a uma idia jurdica no expressada, ou que o s de modo alusivo, na fundamentao, e da qual o prprio tribunal

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no teve de todo em todo conscincia, mas que permite fundamentar mais ajustadamente a resoluo final, torna-la consciente e pr a claro o seu alcance. Aqui no se trata j de uma simples interpretao, porque se ultrapassa o limite do sentido literal possvel e do contexto de significao da fundamentao dada pelo tribunal, reconhecendo esta como insuficiente e complementando-se, pelo menos parcialmente, com uma outra, que j no coincide exatamente com a que foi dada pelo tribunal. c) Sobre a interpretao da Constituio Desde os incios dos anos cinqenta que tem tido lugar uma vigorosa discusso sobre as questes da interpretao da Constituio. No de admirar que nesta discusso retornem de diversas maneiras as mesmas questes e as mesmas propostas de soluo que j caracterizavam a discusso metodolgica dos ltimos trinta anos. FORSTHOFF, sublinha enfaticamente a funo de estabilizao da Constituio e, com isso, o carter esttico da sua interpretao. Enquanto lei, a Constituio estaria subordinada s regras de interpretao em vigor para as leis e seria assim comprovavel no seu sentido e controlvel na sua execuo. HARBERLE sublinha, com razo, que a aplicao do Direito e, assim, tambm a realizao da Constituio atravs dos tribunais representam um processo continuo, no qual a interpretao constitui o fator mediante o qual a norma permanentemente ajustada a novos dados temporais; subestima pois porventura, a funo estabilizadora da Constituio e a sua importncia para a interpretao.

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No que respeita minha opinio pessoal, no vejo fundamento bastante para no se aplicarem, pelo menos em principio, os principais interpretativos gerais tambm interpretao da Constituio, pois que a Constituio , enquanto lei tal como todas as outras leis ( redigidas na maior parte em linguagem corrente ) -, uma obra de linguagem, que, como tal, carece de interpretao, tal como as proposies nela contidas tm o carter de normas; o seu efeito vinculativo no certamente menor, mas mais vigoroso do que o das demais leis. No que se refere avaliao das conseqncias previsveis, esta avaliao s pode estar orientada idia de bem comum, especialmente manuteno ou aperfeioamento da capacidade funcional do Estado de Direito. E, neste sentido, uma avaliao poltica, mas devendo exigir-se de cada juiz constitucional que se liberte, tanto quanto lhe seja possvel e este , seguramente, em larga escala o caso da sua orientao poltica subjetiva, de simpatia para com determinados grupos polticos, ou de antipatia para com outros, e procure uma resoluo despreconceituada racional.

Bibliografia Engisch, Karl, Introduo ao Pensamento Jurdico, ed. Fundao Calousce Gulbenkian.

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