Bioética e Direito

Caderno Jurdico da Escola Superior do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo Ano 1 - Vol 1- n.
2 - Julho/2001
BIOTICA E BIODIREITO
ESCOLA SUPERIOR DO MINISTRIO PBLICO DE SO PAULO

Diretor: Rodrigo Csar Rebello Pinho Assessores: Dalva Teresa da Silva, Francisco Antonio Gnipper Cirillo, Ricardo Barbosa Alves Walria Garcelan Loma Garcia Coordenador Editorial: Ricardo Barbosa Alves Jornalista Responsvel: Rosana Sanches (MTb 17.993) Capa: Lus Antnio Alves dos Santos LOGO DA IMESP
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Caderno Jurdico, co-edio ESMP/Imprensa Oficial do Estado, trimestral, com tiragem de 3 mil exemplares.
Caderno Jurdico - julho/01 - Ano 1 - n. 2 - ESMP
NDICE
1. Apresentao......................................................................................................7 Rodrigo Csar Rebello Pinho 2. Introduo...........................................................................................................9 Ricardo Barbosa Alves 3. Participantes da obra........................................................................................15 4. Clones, Gens e Imortalidade.............................................................................17 (O futuro da reproduo humana assistida: aspectos jurdicos e bioticos) Maria Celeste Cordeiro Leite Santos 5. Questes Jurdicas da Fertilizao in vitro.....................................................37 Maria Helena Diniz 6. Ser Mesmo que Dominamos o Genoma?.....................................................51 Zan Mustacchi 7. Animais e Biotica: Uma Reflexo Filosfica....................................................59 Laerte Fernando Levai 8. Eutansia na Holanda: um Paradigma de Desenvolvimento............................79 (Holanda relativiza o conceito de vida: em 2002 entra em vigor a nova regulamentao) William Terra de Oliveira 9. Aids, um Enfoque Biotico................................................................................93 Genival Veloso de Frana (I) 10. Eutansia, um Enfoque tico-poltico.............................................................109 Genival Veloso de Frana (II)
11. Abortamento Eugnico e Biotica: Algumas Reflexes..................................131 Lauro Luiz Gomes Ribeiro 12. A Natureza no Direito Brasileiro: coisa, sujeiro ou nada disso........................149 Antnio Herman Benjamin 13. Norma Brasileira da tica em Pesquisa com Seres Humanos........................173 Jlia Maria Martins de Souza Felippe e Tiyo Sakurai A Resoluo 196/96..........................................................................................177
APRESENTAO
Seguindo a mesma orientao do primeiro nmero dedicado a dois temas especficos , o Caderno Jurdico da Escola Superior do Ministrio Pblico volta seu foco para duas disciplinas que vm provocando a inquietao de pesquisadores dos mais variados setores do conhecimento humano: a biotica e o biodireito. com grande satisfao que apresentamos os trabalhos de duas das mais conceituadas estudiosas destes temas na atualidade: as professoras Maria Helena Diniz e Maria Celeste Cordeiro Leite Santos. Merecem igual destaque os trabalhos do professor Genival Veloso de Frana, dono de vasta obra doutrinria sobre esta palpitante temtica. Honra-nos tambm receber e divulgar a produo cientfica dos colegas de Ministrio Pblico Antnio Herman Benjamin, Lauro Luiz Gomes Ribeiro, Laerte Fernando Levai e William Terra de Oliveira. Finalmente, buscando um indispensvel dilogo interdisciplinar, trouxemos a contribuio do geneticista Zan Mustacchi e das mdicas Jlia Maria Martins de Souza Felippe e Tiyo Sakurai. Nossa expectativa, com mais esta publicao, contribuir para o amadurecimento de reflexes ainda embrionrias, sobretudo no que concerne interveno do Ministrio Pblico nas mais diversas situaes conflituosas geradas pelo impressionante avano da cincia e da tecnologia nas ltimas dcadas, que exigir muito daqueles que se propem a zelar pela defesa da ordem jurdica e dos direitos individuais e sociais indisponveis.
So Paulo, setembro de 2001.
Rodrigo Csar Rebello Pinho, Procurador de Justia, Diretor do CEAF-ESMP
INTRODUO
No crepsculo do sculo XIX, o fsico britnico William Thomson o lorde Kelvin teve a ocasio de bradar aos quatro ventos uma afirmao bombstica e premonitria: a partir daquele instante, a cincia particularmente a fsica no teria mais nada a descobrir. A confirmar-se o vaticnio de Kelvin, a misso do cientista do sculo XX seria apenas ratificar e desenvolver os princpios que a fsica dos sculos precedentes havia desvendado. compreensvel, at certo ponto, o rompante triunfalista do genial criador da teoria dos circuitos oscilantes. Afinal de contas, desfilaram pelo sculo de Nietzsche e Schopenhauer alguns dos crebros mais privilegiados de todas as pocas. Charles Darwin, dando feio naturalista s milenares observaes de Anaximandro e Empdocles, nocauteou a velha concepo fixista, trazendo ao mundo o clebre The Origin of Species; o paradigma evolucionista abalou as estruturas do pensamento cristo, que se demorava na idia de que os seres vivos so imutveis nica concepo tida por compatvel com a verso bblica da criao. Michael Faraday descobriu a induo eletromagntica, ensejando a inveno do dnamo, do transformador e do motor eltrico. Louis Pasteur penetrou o imo do mundo microscpico, derrubando a tese da gerao espontnea e decifrando o enigma de enfermidades que dizimavam coletividades inteiras. Jean-Martin Charcot incentivou os progressos da neurologia, abrindo espao para que seu assistente, ningum menos que Sigmund Freud, mergulhasse a sonda investigativa nos meandros desconhecidos da psique humana. No entanto, esta enxurrada de descobertas verdadeiramente prodigiosas jamais poderia converter-se num passaporte para que os profetas de planto pegassem carona na ilusria sensao de que a cincia, naquele momento histrico, j equacionara todos os problemas do Universo. Talvez a maior e mais nociva das puerilidades humanas seja a pretenso de enxergar em cada perodo da Histria, em cada ideologia, em cada descoberta cientfica, a cristalizao de alguma coisa definitiva, realizada, completa, sem lacunas.Os aodados videntes do sculo XIX pareciam desconhecer a exclamao de espanto de Herclito de feso, que assistia, pleno de estupefao, gloriosa ascenso da cultura helenstica: Panta rei! Tudo passa. Tudo flui, nada persiste, nem permanece o mesmo. Tudo est em constante movimento, tal qual proclamou a
teoria atmica de Leucipo, propalada por seu discpulo, Demcrito, h quase 2.500 anos. Esse fabuloso dinamismo universal ser a descoberta mais fascinante da fsica do sculo XX, a fsica da relatividade einsteiniana, a fsica quntica, nascida do trabalho exaustivo e genial de Max Planck, Niels Bohr, Erwin Schrodinger, Wolfgang Pauli, Werner Heisenberg e Paul Dirac. No apagar das luzes do sculo XIX, ningum poderia, em s conscincia, supor que pouco mais de vinte anos seriam suficientes para que as concepes clssicas do mecanicismo newtoniano, com seus objetos slidos, partculas impenetrveis e leis rigorosamente determinsticas, russem fragorosamente diante das incertezas que assinalam o mundo subatmico, o universo da dualidade onda-partcula. Fracassaram as previses daqueles que apostaram numa cincia dotada da funo mesquinha de sacramentar as dedues dos grandes gnios da gerao do sculo retrasado. Ao contrrio do que eles supunham, no faltaram descobertas verdadeiramente extraordinrias no sculo XX, especialmente nas reas relacionadas sade. As vacinaes em massa erradicaram doenas que dizimavam coletividades inteiras. Christian Barnard realizou o primeiro transplante cardaco. Os antibiticos reduziram sensivelmente as mortes por doenas infecciosas. A puericultura e a educao fizeram despencar os ndices de mortalidade infantil. A expectativa de vida, que era de 29 anos para o homem de Neanderthal, e de 35 em 1750, saltou para 75 anos nos dias de hoje nos pases desenvolvidos. As alianas entre a biologia molecular e a informtica, que ganharam visibilidade por conta do anncio do seqenciamento do genoma humano, apontam para uma medicina de alta preciso num futuro prximo; a humanidade tem disposio, enfim, uma cincia capaz de descobrir tcnicas que podero representar a cura das principais molstias que se abatem sobre o homem. Foi tamanho o entusiasmo com o avano tecnolgico que algum chegou a afirmar que em 50 anos o termo cncer poder ser conhecido apenas como uma constelao. Existem at aqueles que sonham com a interferncia humana no telmero nome dado a uma certa estrutura cromossmica, a fim de desenvolver a tcnica que poder abrir as comportas para a imortalidade do homem. Questiona-se, entretanto, a contribuio de todo este edifcio tecnolgico para a felicidade humana. Parece incontroverso que o desenvolvimento da cincia no foi acompanhado de um correlato desenvolvimento de referenciais ticos. Prova disso que bilhes e bilhes so gastos na construo de artefatos blicos ou no desenvolvimento de projetos que assegurem a conquista do espao, ao mesmo tempo
em que crianas subnutridas morrem de fome nos quatro cantos da Terra. Parte significativa de cientistas e engenheiros trabalha nas foras armadas, desperdiando enorme soma de energia e talento para projetar e fabricar armamentos para destruio em massa dos semelhantes. "A mesma esquizofrnica humanidade capaz de enviar instrumentos a um planeta para estudar a composio de suas rochas assiste indiferente morte de milhes de pessoas pela fome" lembra o escritor Jos Saramago, em seu discurso de recebimento do Prmio Nobel de Literatura, em 1998. E sentencia o emrito escritor lusitano: "Chega-se mais facilmente a Marte que ao nosso prprio semelhante". A cincia e a tecnologia se apegam demasiadamente busca obstinada da multiplicao dos lucros e das comodidades materiais. Como bem asseverou o dalailama, esses avanos extraordinrios "parecem ter trazido pouca coisa alm de melhorias numricas. Em muitos casos, o progresso no significou muito mais do que um maior nmero de casas opulentas em mais cidades com mais carros circulando entre elas". E arremata o ldimo representante do pensamento que desce das colinas meditativas do Tibete, balizando os princpios fundamentais de uma tica para o novo milnio: "Decerto alguns tipos de sofrimento diminuram, principalmente com relao a algumas doenas. Mas tenho a impresso de que no houve nenhuma melhora significativa geral". Vai na mesma esteira a inquietao do pensador italiano Pietro Ubaldi: "Os resultados prticos do progresso acabaram indo s mos do homem ainda no moralmente desperto, sem preparo, insuficientemente sbio para fazer bom uso do novo poder. Foi o mesmo que pr a faca em mo de criana". Seguindo a mesma ordem de reflexes, Albert Einstein, em seus Escritos da maturidade, lamentou que as mentes de nosso tempo tenham alcanado descobertas que possibilitam cruzar os mares e os cus poupando a humanidade de todo trabalho muscular extenuante e decretando o fim da escravido no planeta , e que ensejam enviar mensagens a qualquer parte do mundo atravs de ondas eletromagnticas, mas sejam, a um tempo, responsveis por uma distribuio de riquezas desorientada e pelas regulares invectivas blicas e terroristas, no mais das vezes sem motivo razovel. Este fenmeno tem uma explicao: "A inteligncia e o carter das massas so incomparavelmente inferiores inteligncia e ao carter dos poucos que produzem algo de valioso para a comunidade". Assim, pesquisas perspicazes e trabalhos cientficos valorosos promoveram uma bifurcao inadmissvel: as invenes libertaram o homem do trabalho fsico e produziram maior bem-estar; por outro lado, introduziram
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em sua vida vazio e inquietao, tornando-o escravo de seu ambiente tecnolgico e criando meios para a sua prpria destruio em massa. Resumo da pera: o cientista tem pela proa o que Einstein chama de "trgico destino": ajudar a fabricar os mais hediondos mtodos de aniquilao. O desenvolvimento da cincia e da tecnologia, em suma, rendeu ensejo a sentimentos contraditrios: esperana e receio se entrelaam e tiram o sono do homem do terceiro milnio. por isso que se abrem frente do cientista como bem disse o fsico Fritjof Capra dois caminhos muito distintos, que podem nos conduzir ao Buda ou bomba. Os cientistas juraram de ps juntos que seriam capazes de melhorar a qualidade de vida da criatura humana; pressagiaram a vitria sobre a lei da gravidade e a descoberta dos mistrios do espao sideral; anunciaram que, por meio das descobertas da biologia molecular e da engenharia gentica, debelariam as doenas com a mesma eficincia que consertam as engrenagens das mquinas forjadas no rastro da Revoluo Industrial. Paradoxalmente, ao lado desse relativo progresso, o desenvolvimento desenfreado trouxe ao mundo a devastao do meio ambiente; produziu cientistas com pendores pretensamente deficos, que se julgam capazes de alterar impunemente a ordem natural das coisas; e tornou vivel a possibilidade de o lder de alguma superpotncia acordar de mau humor e resolver mandar o planeta para os ares manuseando um simples boto de controle remoto. no epicentro deste ciclone que aparece a biotica, suscitando interrogaes, sugerindo respostas, mediando conflitos, indignando-se com desigualdades num terreno em que o desenvolvimento da cincia pode alcanar dimenses tanto alvissareiras quanto verdadeiramente apocalpticas. justamente na seara da biotecnologia que os dilemas ticos tendem a tangenciar a dramaticidade; nesse campo que os avanos da tcnica tornaro mais tnue a linha divisria entre a cincia e o terror. Como dever a Humanidade lidar com a pesquisa cientfica com seres humanos? E a pesquisa com animais? O sofrimento dos seres no-humanos pode continuar sendo tratado como a dimenso frvola de um assunto srio? A relao mdico-paciente dever pautar-se ainda pelos tradicionais postulados hipocrticos? Ou ser que os princpios estabelecidos pelo Sbio de Cs estaro sujeitos a uma nova leitura, mais atual e condizente com os avanos da cincia mdica? Devem existir limites autonomia de um paciente terminal? vlido o chamado testamento vital, anunciado como soluo satisfatria para os problemas da fase terminal? Ser que eugenia e gentica esto, de fato, mais prximas hoje em dia do que no Terceiro
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Reich? Como dever ser encarada a Aids sob um enfoque biotico? A tcnica de clonagem humana pode ser eticamente tolerada? Estas so apenas algumas das questes que freqentemente vm superfcie no campo de batalha deste novo e fascinante setor do conhecimento humano. Mas o que biotica? Quais so os contornos desta nova disciplina que invade os crculos acadmicos e permeia a vida social, escancarando uma fisionomia multifacetada e interdisciplinar? Seja ela uma cincia, um movimento social ou um ramo da filosofia, a biotica repercute com grande intensidade no s nas reas biomdicas, mas tambm na poltica, na economia, na filosofia, na antropologia, nas religies, no direito. Felicssimo o neologismo empregado por Van Rensselaer Potter em seu clebre "Bioethics: Bridge to Future", lanado em janeiro de 1971. Ao edificar uma ponte entre valores ticos e fatos biolgicos, o oncologista e bilogo da Universidade de Wisconsin talvez nem imaginasse que a expresso por ele criada iria se perenizar e conquistar o mundo. Mas se a origem do termo biotica no das mais controvertidas, o mesmo no se pode dizer de sua natureza, de sua extenso, de seu contedo, de seus paradigmas, de seu estatuto epistemolgico. De consensual emerge apenas a idia central de que a biotica abarca uma srie de reflexes filosficas e morais sobre a vida, especialmente no campo das cincias mdicas. Quanto ao mais, reconhecendo embora os avanos significativos ocorridos nas ltimas dcadas na formulao de suas bases tericas, no h dvida de que a biotica ser, no sculo XXI, campo frtil para as mais acaloradas discusses em torno de situaes conflitivas que certamente levaro o homem a pensar tal qual o nufrago de Ortega y Gasset, que se obrigou a aprender a nadar movido por irresistvel estado de necessidade - e voltar o foco para seus propsitos existenciais remotos, reintroduzindo na arena dos embates filosficos meditaes que, nos ltimos tempos, acabaram se perdendo no turbilho das preocupaes puramente cientificistas. Na esteira destas reflexes, irrompe fora viva a noo de dignidade da pessoa humana fundamento do Estado Democrtico de Direito, e da necessidade imperiosa de preserv-la surge o papel indispensvel do biodireito, ferramenta da mxima importncia na efetiva imposio de limites a determinados procedimentos tecnocientficos. Ao jurista incumbir o rido desafio de demarcar o campo de atuao do cientista, opondo diques a toda e qualquer prtica atentatria dignidade humana; misso difcil, que pressupe inaudita coragem para afrontar interesses de todos os matizes, sobretudo econmicos.
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O Ministrio Pblico no pode ficar alheio a toda esta efervescncia cultural, filosfica e jurdica. O poder do homem sobre a vida de seus semelhantes, que agora desce do plano da mera abstrao filosfica, carece de controle e naturalmente surge a questo sobre quem ter o dever de exercer essa atividade controladora. Decerto a sociedade espera de nossa instituio uma atuao destacada e positiva nas questes bioticas e biojurdicas, seja lanando mo dos instrumentos mais tradicionais de interveno, seja buscando, atravs da reflexo doutrinria, fomentar a criao de mecanismos capazes de obstar as j esperadas arremetidas contra a ordem jurdica e os interesses sociais e individuais indisponveis.
Ricardo Barbosa Alves Promotor de Justia, Assessor do CEAF/ESMP
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PARTICIPANTES DA OBRA
Maria Celeste Cordeiro Leite Santos professora associada da Faculdade de Direito da USP, livre docente em Direito Penal na FDUSP, doutora em Filosofia do Direito pela PUC/SP, membro da Sociedade Internacional de Biotica, coordenadora da Comisso de Biotica e Biodireito da Ordem dos Advogados do Brasil, Seco So Paulo, e autora do livro O Equilbrio do Pndulo A Biotica e a Lei.
Maria Helena Diniz titular de Direito Civil da PUC-SP e professora de Direito Civil Comparado, de Filosofia do Direito e de Teoria Geral do Direito nos Cursos de Ps-Graduao da PUC-SP.
Zan Mustacchi mdico especialista em Gentica Mdica Pediatria, professor adjunto de Gentica na UNIP, chefe do Departamento de Gentica do Hospital Infantil Darcy Vargas (HIDV), membro do Down Syndrome Medical Interest Group (DSMIG) e diretor clnico do CEPEC-SP.
Laerte Fernando Levai 4. promotor de Justia de So Jos dos Campos, autor do livro Direito dos Animais - o direito deles e o nosso Direito sobre eles.
William Terra de Oliveira promotor de Justia em So Paulo e doutorando em Direito Penal pela Faculdade de Direito da Universidade Complutense de Madrid, na Espanha.
Genival Veloso de Frana professor visitante da Universidade Estadual de Montes Claros (MG), professor titular de Medicina Legal nos Cursos de Medicina e de Direito da Universidade Federal da Paraba, professor de Medicina Legal da Escola Superior da Magistratura da Paraba e autor dos livros Comentrios ao Cdigo de tica Mdica e Direito Mdico.
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Lauro Luiz Gomes Ribeiro promotor de Justia em So Paulo, designado para o Grupo de Atuao Especial de Proteo s Pessoas Portadoras de Deficincia.
Antnio Herman Benjamin procurador de Justia em So Paulo, mestre em Direito pela University of Illinois Colege of Law, fundador do BRASILCON e do Instituto O Direito por um Planeta Verde. Entre outros livros publicados, coordenou Dano Ambiental. Preveno, Reparao e Represso e foi co-autor de Estudo Prvio de Impacto Ambiental.
Jlia Maria Martins de Souza Felippe e Tiyo Sakurai so mdicas da Diviso de Biologia Mdica do Instituto Adolfo Lutz - SP.
CLONES ONES, CLONES GENS
IMORTALIDADE IMORTALIDADE
Cordeir deiro Maria Celeste Cordeiro Leite Santos
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Maria Celeste Cordeiro Leite Santos
CLONES, GENS E IMORTALIDADE

O FUTURO DA REPRODUO HUMANA ASSISTIDA: ASPECTOS JURDICOS E BIOTICOS
1. Breve resenha histrica
A experimentao com seres humanos, sujeitos de inovaes, tem sido feita ao longo dos sculos, sem grandes cogitaes ou revelaes. A necessidade de se criarem mecanismos de controle, porm, tornou-se premente aps os abusos cometidos nos campos de concentrao, durante a Segunda Guerra Mundial, e resultou no Cdigo de Nuremberg (1947). O aumento do nmero de situaes abusivas levou a Organizao Mundial de Sade a rever esse documento e a promulgar a nova regulamentao conhecida como a Declarao de Helsinque em 1964, seguida da II, em 1975, da III, em 1983, IV, em 1989, e da V, em 1996. No mbito da biotica importante ressaltar o relatrio Belmont (The Belmont Report: ethical guidelines for the protection of human subjects, 1978). Desde a dcada de setenta, os grandes avanos cinetficos e tecnolgicos levaram o Conselho de Organizaes Internacionais de Cincias Mdicas, juntamente com a Organizao Mundial de Sade, a elaborar as Diretrizes Internacionais para a Pesquisa Biomdica em Seres Humanos, em 1981. Esse documento foi traduzido e editado pelo Ministrio da Sade do Brasil, em 1985 (revisto em 1993). Em 13 de junho de 1988, o Conselho Nacional de Sade edita a Resoluo n. 1, que prev as normas para a pesquisa em Sade. Hoje vigora no pas a Resoluo 196/96, do Conselho Nacional de
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Sade, dispondo expressamente sobre as Diretrizes e normas regulamentadoras de pesquisas envolvendo seres humanos; cumpre as disposies da Constituio Federal do Brasil, de 1988, e da legislao correlata, especialmente as Leis n. 8.974, de janeiro de 1995, sobre o uso de tcnicas de engenharia gentica e liberao no meio ambiente de organismos geneticamente modificados, e a n. 9.279/96, relativa propriedade industrial. Vigora ainda a resoluo n. 1.358/92, do Conselho Federal de Medicina, e tramitam no Congresso Nacional vrios projetos de lei sobre a matria, entre eles: o PL 3.638/93, do deputado Luiz Moreira, o PL 2.855/97, do deputado Confcio Moura, e, o mais discutido, o PL 590/99, do senador Lcio Alcntara. Comparativamente, a Resoluo 1.358/92, do C.F.M., no menciona a clonagem e, entre os projetos citados, apenas o de 97, do deputado Confcio Moural a probe, considerando o procedimento como crime. Nesse sentido, tambm a Lei de Biossegurana Nacional (8.974/95 e Decreto 1.752/95) probe a clonagem, no art. 8.: vedado, nas atividades relacionadas OGM: (...) II a manipulao gentica de clulas germinais humanas e no art. 13 Constituem crimes: I a manipulao gentica de clulas germinais humanas. A Instruo Normativa CTNBio n. 8, de 9 de julho de 1997, em seu artigo 1., dispe: art. 1. - Para efeito desta Instruo Normativa, define-se como: (...) IV Clonagem em humanos processo de reproduo assexuada de um ser humano; (...) V Clonagem Radical processo de clonagem de um ser humano a partir de uma clula, ou conjunto de clulas, geneticamente manipulada(s) ou no. Art. 2. - Ficam vedados nas atividades com humanos: I a manipulao gentica de clulas germinais ou totipotentes; II experimentos de clonagem radical atravs de qualquer tcnica de clonagem. Segue-se a Instruo Normativa CTNBio n. 9, de 10/10/97 Anexo Normas sobre Interveno Gentica em Seres Humanos, que, em seu Prembulo, considera: a) todo experimento ou manipulao gentica em humanos como Pesquisa em seres humanos, enquadrando-a na Resoluo 196/96,
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do Conselho Nacional de Sade, e obedecendo aos princpios de autonomia, no maleficncia, beneficncia e justia; b) Somente sero consideradas propostas de interveno ou de manipulao gentica em humanos aquelas que envolvam clulas somticas. proibida qualquer interveno ou manipulao em clulas germinativas humanas (...) importante ressaltarmos ainda a Declarao Universal do Genoma Humano e dos Direitos do Homem, do comit Internacional de Biotica da UNESCO, de 1997, cujo art. 11, ao se referir s Pesquisas com o Genoma Humano, dispe: (...) art. 11 no sero permitidas prticas contrrias dignidade humana, tais como a clonagem reprodutiva em seres humanos (...), a Declarao de Manzanillo, de 1996, revista em 1988, que destaca a importncia do Convnio do Conselho da Europa para a Proteo dos Direitos Humanos e a Dignidade do Ser Humano em relao s aplicaes da Biologia e da Medicina, que declara em seu considerando n. 2 b que o genoma humano constitui patrimnio comum da humanidade como uma realidade e no como uma expresso meramente simblica.
2. Introduo
Em junho de 1982, o secretrio de Estado da Sade e Servios Sociais da Gr-Bretanha nomeou Mary Warnock, conceituada filsofa da Universidade de Oxford, para presidir um Comit de Inqurito sobre Fertilizao Humana e Embriologia. O relatrio resultante foi dividido em duas partes. A primeira parte examina os vrios procedimentos possveis para o nascimento de bebs de casais infrteis, considerando o potencial e avanado desenvolvimento da Medicina, cincia e biotecnologia. A segunda parte focaliza os benefcios obtidos pela sociedade com esses procedimentos e considera que precisam ser aplicados procedimentos penais para a salvaguarda de direitos e inclui consideraes ticas fundadas na razo. A nfase da nossa argumentao ser ora na primazia dos interesses da criana e valores familiares, ora nos direitos individuais de cada sociedade, advertia Warnock (Report of the Commitee of Inquirity into Human Fertilisation and Embriology, jul. 1984).
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Em Moral, no existe um simples e correto ponto de vista. A lei, no obstante, no pode ser apenas a expresso moral. O utilitarismo de certos procedimentos permite-nos calcular os custos e benefcios. Conjugado ao princpio da responsabilidade, o princpio da precauo, conhecido dos juristas e filsofos, aparece como o ponto de equilbrio na autorizao (ou no) de experimentaes cientficas como a Clonagem Humana. Para Treinch, o mundo da precauo um mundo onde h uma interrogao, onde os acontecimentos so colocados em questo. No mundo da precauo h uma dupla fonte de incerteza: o perigo, considerado em si mesmo, e a falta de conhecimento cientfico sobre o perigo. A precauo visa a gerir a espera pela informao. Ela nasce da diferena de tempo entre a necessidade imediata da ao e o momento no qual nossos conhecimentos cientficos vo se modificar. Nesse contexto, o Relatrio Warnock dedicou o Capitulo 12 a Recomendaes sobre os possveis e futuros desenvolvimentos em experimentao humana (ou manipulao gentica da espcie humana). Especificamente sobre a Clonagem procedimento dedicado a produzir seres com um ncleo integrado por genes idnticos aos do organismo, a partir do qual a clonagem foi realizada, com o objetivo de lograr seres geneticamente idnticos. Como tal, a clonagem tem sido vedada por todas as legislaes. Para Albin Eser (Ingenieria gentica y reproducion assistida), a diviso artificial de clulas eticamente justificvel somente quando os valores humanos ficam inclumes. Precisamente o contrrio ocorre na produo de clones mltiplos, j que a podemos formar um nmero indefinido e indivduos com um gentipo idntico, suprimindo assim o carter individual e nico de um sujeito em potencial. A lei alem de Proteo aos Embries (artigo 7.) ao reconhecer a importncia fundamental da inviolabilidade gentica, pune a clonagem com sano penal (Embryonenschutzgesetz Eschgt). Quem cause por meios artificiais a formao e ulterior desenvolvimento de um embrio humano, que possua a mesma informao gentica que o outro embrio, feto, de pessoa viva ou morta, ser punido com recluso de at 5 anos ou multa. Tambm a Lei Espanhola n. 35, de 22 de novembro de 1988, considerou, em seu artigo 20, letra h, uma infrao muito grave criar clones ou vrios seres humanos idnticos. Do mesmo modo, a Lei 42/1988 sobre Doao e Utilizao de Embries e
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Fetos Humanos, ou de suas Clulas, Tecidos e rgos, dispe, no artigo 22, que sero castigados com a pena de priso de um a cinco anos e inabilitao especial para emprego ou cargo pblico, profisso e ofcio de seis a dez anos quem fecunde vulos com qualquer fim distinto da procriao. E o artigo 22.2, especificamente, incrimina: Com a mesma pena se castigaro a criao de seres humanos idnticos por clonagem e outros procedimentos dirigidos seleo da raa. Esse instrumento jurdico internacional funda-se na necessidade de proteger a identidade do ser humano, de preservar o carter aleatrio de sua combinao gentica natural e seu carter nico, assim como impedir sua instrumentalizao. Os genes, as menores unidades de transmisso dos caracteres hereditrios, constituem um patrimnio da humanidade. Em 12 de janeiro de 1998, dezenove pases europeus firmaram um protocolo na Conveno Europia de Biotica, para proibir a clonagem de seres humanos (art. 1. - toda interveno que tenha por fim criar um ser humano idntico a outro vivo ou morto). Jean Michaud comenta que aps vrios anos de reflexo, a Frana promulgou vrias leis no mbito da biotica, com vistas a prevenir os perigos para a integridade da espcie humana (Lei 94.548, de 1./07/94; Lei 94.653, de 29/07/94; Lei 94.654, de 29/07/94). Condena eugenia e probe a patenteabilidade do conhecimento total ou parcial do gen humano, bem como a clonagem. O direito francs, como o alemo, uma das poucas legislaes que trata especificamente da terapia gnica de clula somtica, no aceitando a terapia da linha germinal. Na Itlia, o Projeto de 8 de junho de 1992 pronuncia-se a favor da tutela da vida humana desde o seu incio, castigando a leso de embries ou fetos e a alterao da estrutura gentica, bem como a produo de hbridos e a clonagem (art. 5.). O Comit Nacional de Biotica Italiano aprovou (1990) um documento intitulado Terapia gnica, no qual examina os problemas ticos e jurdicos suscitados pela possibilidade de se aplicar no indivduo a engenharia gentica com a finalidade de corrigir enfermidades hereditrias. O comit ope-se frontalmente aplicao de terapia gentica em clulas germinais. A Conveno do Conselho da Europa, a resoluo da Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas, de 8 de maro de 1995 (1995/82), as resolues da Organizao Mundial de Sade, em especial a de 14 de maio de 1997, e a Declarao Universal sobre o Genoma Humano e a dos Direitos do Homem, da UNESCO, de
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1997, no permitem prticas contrrias dignidade humana (...) tais como a clonagem reprodutiva dos seres humanos. Os estados e as organizaes internacionais competentes so convidados a cooperar na identificao de tais prticas e a determinar, no mbito nacional ou internacional, as medidas apropriadas a serem tomadas para assegurar o respeito pelos princpios expostos nesta Declarao(art. 11). A Inglaterra, em julho de 2000, anunciou que permitir a clonagem humana para fins de terapia. ntima a correlao das disciplinas ticas e legal. Como vimos, o Brasil, a Alemanha, a Austrlia, a Dinamarca e a Espanha probem expressamente a clonagem humana. Recentemente, a Frana anunciou, por intermdio do primeiro ministro Lionel Jospin, que est redigindo uma nova lei que permite a pesquisa no embrio humano para ajudar a corrigir defeitos genticos de nascena e doenas. Para tanto, seria permitida a retirada de clulas tronco de embries de entre 7 a 12 dias, que no forem destinados reproduo assistida, para serem transferidas para pacientes que sofram de doenas incurveis como diabete ou o mal de Alzheimer (Reuters e EFE, in: Jornal o Estado de 29/11/2000, pg. A14).
3. A arte do possvel
O impacto da biotecnologia e, em particular, da revoluo gentica em nossa vida acentuou-se quando, em 1993, os professores Robert Stillmann e Jerry Hall, da Universidade George Washington, nos Estados Unidos, anunciaram a clonagem de embries humanos (New York Times, 01/11/93). Segundo os cientistas apontados, chegou-se clonagem como tentativa de ampliar as possibilidades de fertilizao in vitro. No pensaram em levar adiante a evoluo de mais do que um embrio monozigtico, de tal modo que os clones no passaram da fase embrionria (duas a oito clulas de um nico embrio). O procedimento usado conhecido como cellmass division ou embryo splitting. Foi usado o twin (gmeo) para bipsia, evitando-se danos e procedimentos invasivos. Quantos mltiplos de uma constituio gentica particular podem ser criados?
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4. Indivduos, mltiplos e variao gentica
A clonagem no produz cpias idnticas do mesmo indivduo. Ela apenas produz cpias idnticas do mesmo gentipo. Gmeos naturais no so distintos dos artificiais. H objees quanto clonagem pela criao de indivduos idnticos separados pelo tempo (j que podem ser implantados em diferentes ciclos, talvez anos, como por exemplo, os filhos de Mr. E Mrs. Wright, cujos twins nasceram com um espao de dezoito meses, graas a tcnicas de procriao humana assistida, na Inglaterra. Podemos cham-los de gmeos?). O beb no pode ser reduzido a seus pais, no a o que o clone, seno a quem ? Essa viso fundamenta-se na distino jurdica entre coisa e pessoa (sujeito e objeto). Filhos da Cincia, frutos de um instante do futuro, o tempo virtual.
5. Usando embries clonados em benefcio de outros (siblings)
eticamente dbio o procedimento que sacrifica um elemento para salvar outro. diversa a situao em que tiramos uma clula ou duas para bipsia embrionria da que tiramos a clula para criarmos um clone? Antes do estgio de 32 clulas, temos um nmero vivel de embries em potencial. Esses embries podem ser recombinados em um outro embrio vivel.
6. Substituio nuclear (transferncia nuclear)
Em julho de 1996, em Roslin, na Esccia, nasce Dolly, uma amistosa ovelhinha da raa Finn-Dorset. A equipe de Ian Wilmut e Keith Campbell conseguiu uma cpia idntica de uma ovelha mais velha, a partir de uma clula retirada de sua glndula mamria cultivada in vitro. Outros clones famosos de Roslin, as ovelhas Megan e Morag, nasceram um ano antes dela, em 1995. O procedimento de transferncia nuclear inclui: preparao de um ovcito enucleado (citoplasto), isolamento da clula doadora ou do ncleo doado, ativao do citoplasto, fuso celular, cultura do embrio, transferncia do embrio para um tero
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hospedeiro. Outros procedimentos foram usados em Honolulu, pelo grupo de Ryuzo Yanagimachi, para clonar camundongos (Wakayama et alii, 1998). Eles o clonaram a partir de clulas cumulus que circundam o vulo no ovrio (MAGIC). Atravs desse mtodo produziram 22 fmeas de camundongos saudveis que, depois, foram cobertas e reproduziram. As aplicaes prticas desses procedimentos em animais so: a pesquisa, produzir variedades de laboratrios mais puras; a pecuria e outras reas de criao domstica pela replicao de animais de elite; a preservao de espcies; a multiplicao de tecidos, em vez da de indivduos inteiros para serem utilizados na medicina humana; clnicas reprodutivas humanas etc.
7. Variao sobre o tema: a clonagem de tecidos
No final de 1998, o Human Fertilization and Embryology Authority, em um relatrio conjunto com o Human Genetics Advisory Commission, autorizou a tecnologia de clonagem para cultivar tecidos humanos que fossem usados para recuperao. As clulas seriam usadas para criar um embrio e depois as clulas do jovem embrio seriam cultivadas para fornecer tecido geneticamente idntico ao do doador. O embrio propriamente dito seria sacrificado (at 14 dias). Os mdicos, destarte, poderiam comear a ativar e a desativar genes conforme desejassem. Ao mesmo tempo, os bilogos esto desenvolvendo maneiras de induzir clulas cultivadas a crescerem dentro e em torno de moldes, de modo que se formem fac-smiles de rgos humanos. A Roslin Bio Med, a nova companhia de biotecnologia do Instituto Roslin, vem trabalhando nesse campo.
8. Clonagem com transferncia gentica: a produo de drogas de valor farmacutico
Pharming, a criao extensiva de animais transgnicos, exemplo desse caminho. Sem dvida, a cincia avana num ritmo estonteante e h ainda uma imensidade de coisas a serem descobertas. Quanto tempo levar para que os seres humanos completos possam ser clonados rotineiramente?
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Para Ian Wilmut: (...) Consideramos a clonagem de ser humano como uma temvel manobra diversionria: suprflua, como procedimento mdico e, de maneira geral, repugnante. (...) A clonagem humana est agora no espectro de possibilidades futuras e ns, mais do que quaisquer pessoas, contribumos para que l fosse colocada. Gostaramos que no fosse assim, mas e continuar sendo enquanto a civilizao existir. (The Second Creation, 2000).
9. Apenas mais uma tecnologia reprodutiva?
A reproduo no ocorre com facilidade entre os seres humanos. Todavia, a clonagem no projetada para auxiliar a reproduo sexual normal. Ela um exerccio de replicao. A fertilizao substituda por outro processo: o de transferncia nuclear. Crucial o fato de que a clonagem no produz indivduos geneticamente singulares. O sacrifcio da singularidade nos leva a perguntar se so indivduos clonados realmente idnticos ou apenas semelhantes? Os genes no so to constantes como imaginamos. Eles so sujeitos a mutaes. Alm disso, eles operam em constante dilogo com o ambiente que os circunda. Gmeos idnticos podem dividir um mesmo tero, mas no ocupam a mesma parte do tero. H probabilidade de as diferenas serem ligeiras, mas, a despeito disso, pode haver diferenas fsicas e at funcionais. O clone ancestral pai ou me e o clone criana esto em pontos diferentes de seu programa gentico. Deixando de lado as diferenas de mutao e expresso, eles esto operando permutaes diferentes de seus genes, retiradas de pontos diferentes, no programa. Funcionalmente, a qualquer momento dado no tempo, eles sero pessoas muito diferentes. Por outro lado, a influncia dos genes difundida. A criana clonada estaria operando no mesmo programa gentico em que seu clone progenitor ainda estivesse, e poderia esperar, no mnimo, que se restabelecesse ou se recriasse a pessoa que fora seu pai ou sua me. Em suma, a clonagem pode produzir um conjunto de indivduos quase indistingveis. Contudo, esses podem ser visivelmente diferentes, sendo que os clones
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genotpicos diferem mais do que os outros que so gmeos idnticos convencionais. Richard Seed, formado em fsica, em 1998, lanou uma campanha para clonar um ser humano. Faltavam-lhe fundos, mas, em meados de 1999, anunciou que clonar sua esposa. Um desejo equivocado de imortalidade contagia muitos. Ainda assim, ser que justifica a clonagem de seres humanos? A engenharia de linhagem germinativa acha que h uma grande probabilidade de acontecer no sculo XXI.
10. Direitos humanos, deveres humanos
Os recentes conhecimentos sobre o genoma humano e suas aplicaes repercutiram em todos os seres, dado que o genoma uma constante comum a todos. Em relao s intervenes genticas humanas, abre-se uma nova perspectiva: a dos deveres humanos para com outros membros da espcie humana, derivados da solidariedade e da responsabilidade coletiva. O controle e a preveno de algumas aes relacionadas com o genoma humano comportam a declarao legal de sua licitude. Uma vez estabelecido este marco preciso delimitar os bens jurdicos, valores ou interesses, que podem se ver afetados por essas intervenes. Em qualquer caso, no se pode aspirar a solues definitivas, primeiro porque ainda no so suficientemente conhecidos os resultados a que podem dar lugar as aplicaes derivadas desse conhecimento. Em segundo lugar, porque o que na atualidade pode se mostrar como indesejvel, pode no ser percebido assim no futuro. As correntes humanistas das ltimas dcadas deram especial reconhecimento dignidade humana e ao livre desenvolvimento da personalidade, como valores individuais do ser humano. A maior parte dos bens jurdicos de titularidade individual, como a vida, a integridade fsica e psquica, a liberdade de deciso ou autodeterminao, a intimidade, podem se ver comprometidos pela clonagem. Perfilam-se outros de carter coletivo: a inalterabilidade e inatingibilidade do patrimnio gentico do ser humano, para garantir a prpria integridade e diversidade da espcie humana; a identidade e a irrepetibilidade caracterstica do ser humano, como garantia de sua individualidade; a dotao gentica, de linha gentica masculina e feminina e a prpria sobrevivncia da espcie humana
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como tal. Alm desses, h ainda os bens jurdicos de natureza difusa (interesses difusos), que se referem sociedade como um todo, de forma que os indivduos no tm disponibilidade sem afetar a coletividade. O manejo ecolgico das espcies tem por base a proteo da diversidade biolgica. Diversidade designa a riqueza do conjunto dos seres vivos (biocenose), localizada em determinada rea (biotopos). A clonagem pe em questo o equilbrio ecolgico da espcie humana.
11. O direito de clonar e ser clonado
Em face dessas realidades, e pensando para alm delas, no est excludo que se desenvolvam atividades mais ou menos clandestinas, natural que se reflita sobre o enquadramento jurdico dessas novas tcnicas e sobre alguns procedimentos, como a clonagem, em particular. Sendo um problema bsico de cidadania, ele requer humildade para que se faa escutar a voz de todos os cidados. O artigo 226, 7., da Constituio Federal Brasileira, consagra o direito fundamental de constituir famlia. Trata-se do direito fundamental de procriar e de ver a prole juridicamente reconhecida. A questo que nos interessa , porm, diferente: a de saber se h um direito autoprocriao ou replicao prpria ou de terceiros, por meio do recurso das novas tcnicas biomdicas. fcil dizer que o preceito no foi elaborado com essa ltima acepo. Trata-se apenas de uma faceta de um pretenso direito subjetivo ao que possvel tecnologicamente. A questo seria tida como privada e no sero bem aceitas mais do que os vagos limites da licitude, estabelecidos, alis, com generosidade. A Famlia e o Estado vivem em permanente tenso dinmica que, segundo a matria de que se trata, se resolva mais a favor dos critrios particulares dos indivduos ou segundo as exigncias do interesse pblico. No se estranha que, nesse assunto particular, a tenso se torne aguda. Segundo a tradio cultural, a reserva da intimidade da vida familiar no pode excluir o Estado e a lei de uma interveno extensa, nessa matria. Na Europa e no
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nosso pas, o Estado no fixou barreiras longnquas da legalidade, deixando mera conscincia dos cientistas o poder de fixar o que lcito e bom. O direito identidade pessoal releva entender-se que conhecimento das razes genticas e de sua dotao to forte que outros interesses no justificam sua restrio. O Direito Penal limita-se a tutelar a dignidade humana e a defender a liberdade da deciso individual. Em outro artigo do Cdigo Civil afirma-se que, nas aes relativas filiao, so admitidos, como meio de prova, os exames de sangue e quaisquer outros mtodos cientificamente comprovados. Quem so os pais do ser clonado? Na inflao de pretensos direitos, no tem sentido, no caso, interpretar a expresso direito ao filho, contra a sociedade ou a espcie humana. Continuar a espcie continuar-se a liberdade das liberdades e o recurso da clonagem no cabe no exerccio da liberdade constitucional de procriar.
12. Artificial Life Clones e Imortalidade
Para Christopher Langton, a vontade de purificao dos genes pertence vontade de purificao do planeta. Fala-nos de seres artificiais purificados de toda doena possvel, em um mundo absolutamente perfeito. Em sua utopia, a higiene aparece como fator dominante de regulao social, permitindo a recriao de Ado, no Paraso, antes do pecado, atravs do artefato tecnolgico. A clonagem do indivduo perfeito aparece nessa lgica utpica da sade perfeita ou de um Chernobyl biolgico. Como vimos, a clonagem pode nos tornar imortais. De que forma os gens so imortais? Nossos gens provm do mais antigo ancestral humanide e esses gens provm da mais antiga forma de vida na Terra. Transmitem-se para as prximas geraes pelo conhecido mtodo de reproduo. Essa uma espcie de imortalidade. Sob certo aspecto esse o sentido da palavra reproduo. As partes envolvidas pela clonagem humana so: a) os indivduos que desejam a clonagem prpria ou de terceiros, outra pessoa viva ou morta, como um filho morto, por exemplo; b) a equipe tcnico-cientfica, que dispe dos meios para realizar essa vontade;
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c) o ser humano que resultar clonado: o clone. Pode suceder que as duas primeiras partes coincidam. Por outro lado, at que a clonagem se converta em uma tcnica vivel e efetiva para a reproduo humana, temos que incluir todas as mulheres e embries humanos que sofreram experimentao.
a) O ponto de vista do clonador ou a extenso do direito reproduo - O ponto de partida da clonagem com fins reprodutivos a vontade de algum que quer clonar outro. Existe um direito da pessoa auto-reproduo, ou reproduo alheia, pela tcnica de clonagem, ou existe, ao contrrio, o direito de ser concebido sob determinadas condies? Poderia o Direito criar a situao de rfos biolgicos? No pode haver paternidade nem maternidade sem reproduo sexual. A clonagem, como mecanismo de reproduo assexual, faz desaparecer ambas as figuras (pai, me). A falta de pais biolgicos no a nica conseqncia desse processo. A pessoa clonada est geneticamente predeterminada pela vontade do clonador. Suas caractersticas genticas no sero aleatrias, mas conseqncia de uma eleio julgada til para o clonador. O criar clones para a utilidade do clonador, ou da sociedade, uma instrumentalizao humana intolervel, que abre as portas ao Admirvel Mundo Novo, de Huxley. O ser humano tem o direito a que seu patrimnio gentico seja nico, irrepetvel e no predeterminado por algum. Isso no mostra que seja justificada a interveno gentica na linha germinal, com finalidade estritamente teraputica. O problema delicado consiste em determinar quais so as patologias que justificariam esse tipo de interveno. Na atualidade, o Convnio dos Direitos Humanos e a Biomedicina probem qualquer modificao do genoma humano que afete a descendncia.
b) O ponto de vista do agente da clonagem. Os limites liberdade de investigao - A segunda parte envolvida na clonagem a equipe cientfica capaz de lev-la a termo. Aqui, o conflito se daria entre a liberdade de investigao e a proteo da dignidade humana. Assegura-se que as tecnologias sendo a clonagem mais uma so em si mesmas neutras e que sua valorao depende dos objetivos perseguidos.
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Todavia, a experimentao nesse campo exige o sacrifcio de muitos embries humanos e a utilizao de vrias mulheres (instrumentalizao e desproteo do embrio). Em todo o caso, o resultado que oferece a tcnica em si a de um ser geneticamente idntico a outro, desprovido de pais biolgicos. No parece que tal resultado seja neutro, porque afeta um terceiro: o novo ser humano. Por isso, quando orientada a reproduo humana para a clonagem, no se exerce a um direito, mas uma atividade ilcita. Como a dignidade humana aparece configurada como um direito universal, no se pode esgrimi-la como limite liberdade cientfica. A garantia institucional de um ncleo inviolvel constitui limite liberdade cientfica e tecnolgica (minimum invulnervel), que todo estatuto jurdico deve assegurar.
c) O ponto de vista do ser humano clonado: o direito a uma determinada forma de concepo - O dilema que se prope : ser irrelevante para um ser humano ser geneticamente idntico a outro, por deciso de um terceiro, e no possuir pais biolgicos? Ou, em outros termos, a unicidade da dotao gentica, mais a paternidade e a maternidade biolgicas so essenciais ao ser humano? Devem ser tutelados juridicamente? Desde logo, se a resposta afirmativa, a tutela deve-se centrar precisamente no momento da concepo. O filho a ser concebido tem direito a ser fruto de uma reproduo sexual, que a nica que outorga uma filiao biolgica e no atenta contra o princpio da igualdade na concepo. O novo ser humano no pode ser fabricado com um propsito ou fim. O modelo clonado resulta de um processo de reproduo, uma propriedade, em que um fornece matria e o outro elabora. Ele nada mais que um programa preconfigurado pelas expectativas daqueles que elegeram sua dotao gentica. As vtimas dessa situao sofrem um autntico aprisionamento gentico, que uma das formas mais invasivas de atentar contra a liberdade. A liberdade irredutvel a qualquer manipulao. No pretendemos justificar uma sano irreversvel dos tratamentos teraputicos na linha germinal, assunto a que j nos referimos. Uma coisa realizar uma terapia gnica para evitar o desenvolvimento posterior de uma enfermidade, e
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outra projetar e criar um ser humano, com um determinado cdigo gentico. Supostamente, quando falamos de terapia gnica no inclumos a eliminao de embries pr-implantatrios. Isso no terapia, porque no cura, mas sim acabarmos com uma vida humana incipiente. A reproduo sexuada produz indivduos geneticamente diferentes. A clonagem, em consequncia, constitui um procedimento dirigido a produzir seres com um ncleo integrado por genes idnticos aos do organismo a partir do qual a clonagem foi realizada. Tem como objetivo lograr seres geneticamente idnticos. A clonagem humana, como mtodo de auto-reproduo ou de reproduo de terceiros (um filho morto), contrria natureza da pessoa humana, sendo vedada pela maioria das legislaes vigentes. A Conveno de Oviedo (12/01/98), celebrada em Paris, elaborou um Protocolo de Clonagem. Esse protocolo foi firmado por dezenove Estados. Um dos pontos a ressaltar que: (...) Probe-se qualquer interveno que tenha por objetivo criar um ser humano geneticamente idntico a outro, seja vivo ou morto. Para os efeitos deste artigo, a expresso ser humano geneticamente idntico a outro ser humano significa compartilhar com o outro a mesma carga nuclear gentica.
Concluses Contra a clonagem humana no se pronunciaram apenas autoridades religiosas, telogos, polticos e filsofos da categoria de Hans Jonas, mas tambm relevantes homens da Cincia. Para citar um s exemplo: o legendrio James Watson, que, em 1953, junto com Francis Crick, descobriu a dupla hlice do DNA, e um dos responsveis pelo Projeto Genoma Humano, nunca olhou com bons olhos esse assunto. J em 1971, escreveu um artigo: Moving towards the clonal man: is this what we want?, advertindo sobre a possibilidade de que, em um prazo de 20 ou 50 anos, fosse vivel a reproduo clnica da espcie humana. A Lei sobre Tcnicas de Reproduo Assistida, de 1988, da Espanha, tem relao com o caso concreto que estamos examinando, no artigo 20.B.2, letras K e L:
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(...) criar seres humanos idnticos, por clonagem e outros procedimentos dirigidos seleo da raa; e a criao de seres humanos por clonagem ou qualquer das variantes, ou qualquer procedimento capaz de originar vrios seres humanos idnticos constituem delitos. Tambm o Cdigo Penal Espanhol, de 1995, no seu artigo 162:2, prev: Com a mesma pena se castigaro a criao de seres humanos idnticos por clonagem e outros procedimentos dirigidos seleo de raa. a) O bem jurdico protegido de carter coletivo: a identidade e a irrepetibilidade do ser humano e a intangibilidade do patrimnio gentico. No devemos esquecer a importncia da diversidade biolgica, com garante, a longo prazo, sobrevivncia das espcies, no caso, a humana. b) H tambm uma projeo individual, enquanto tal leso comporta, ao mesmo tempo, um atentado dignidade das pessoas afetadas. No caso em que cheguem a nascer. O primeiro tipo no compreende as prticas de clonagem em si mesmas, que se realizem sobre um vulo mediante sua enucleao e a introduo de um novo ncleo de uma clula somtica, o que poderia dar lugar ao tipo de manipulao gentica. Clones: filhos sem pais, nem humanos, nem animais, nem sequer divinos! vista do exposto, podemos concluir que o direito dos pais a se reproduzirem tem um contedo de direito-dever. Direito que consiste em ningum poder impedir ou obrigar um casal a procriar, mas que no exclui satisfazer a nsia de reproduo a qualquer preo. Tem tambm uma dimenso de dever, que inclui, em primeiro lugar, o princpio da filiao, que assegura a existncia de um pai e uma me biolgicos e de um cdigo gentico original. A liberdade de investigao tem como limite o respeito aos direitos, o que veda a clonagem humana. Alm disso, no se sabe a idade da pessoa clonada (se a cronolgica ou a da pessoa da qual se extraiu a informao gentica), nem a evoluo vital dessas pessoas, se sero estreis (ou no). A possibilidade da eugenia, a reduo da diversidade gentica humana, o desequilbrio ecolgico das espcies, a criao de bancos de rgos de seres humanos clonados so fatores que no podem ser descartados.
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Por outro lado, Higuera Guimera atenta para casos difceis de serem avaliados, nos quais a clonagem no s seria legtima, mas tambm lcita, na Espanha. Concretamente, trata-se do recurso tcnica de diviso gemelar para garantir o xito da fecundao in vitro, quando a mulher tem problemas de ovulao, e para praticar sem riscos o diagnstico pr-implantatrio do embrio. Finalmente, a clonagem no uma interveno curativa, sequer alternativa. Cria uma situao assimtrica entre o homem e a mulher. A mulher pode se autoreproduzir, o que ser impossvel para o homem, podendo mesmo se chegar extino total da figura masculina. A clonagem produz alteraes, ou at mesmo cancela, as relaes parentais e familiares conhecidas. A conscincia de ser a cpia gentica de outro indivduo humano poder sufocar a autenticidade, a peculiaridade do prprio ser. A clonagem humana deve ser posta, por tais motivos, em um plano qualitativamente diverso do da clonagem animal.
Maria Celeste Cordeiro Leite Santos, Professora da Faculdade de Direito da USP, Livre Docente em Direito Penal FDUSP
BIBLIOGRAFIA
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QUESTES JURDICAS
DA FERTILIZAO FERTILIZAO VITRO IN VITRO
Maria Helena Diniz
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Maria Helena Diniz
QUESTES JURDICAS DA FERTILIZAO IN VITRO

A ectognese ou fertilizao in vitro concretiza-se pelo mtodo ZIFT (Zibot Intra Fallopian Transfer), que consiste na retirada de vulo da mulher para fecund-lo na proveta, com smen do marido ou de outro homem, para depois introduzir o embrio no seu tero ou no de outra. Como se v, difere da inseminao artificial, que se processa mediante o mtodo GIFT (Gametha Intra Fallopian Transfer), referindo-se fecundao in vivo, ou seja, inoculao do smem na mulher, sem que haja qualquer manipulao externa de vulo ou de embrio. Com a ectognese surgem certas situaes inusitadas como, por exemplo: a) fecundao de um vulo da esposa com esperma do marido, transferindo-se o embrio para o tero de outra mulher; b) fertilizao in vitro com smen e vulo de estranhos, por encomenda de um casal estril, implantando-se o embrio no tero da mulher ou no de outra; c) fecundao, com smen do marido, de um vulo no pertencente mulher, mas implantado no seu tero; d) fertilizao, com esperma de terceiro, de um vulo no pertencente esposa, com imisso do embrio no tero dela; e) fecundao na proveta de vulo da esposa com material fertilizante do marido, colocando-se o embrio no tero da prpria esposa; f) fertilizao, com esperma de terceiro, de vulo da esposa, implantado em tero de outra mulher; g) fecundao in vitro de vulo da esposa com smen do marido, congelandose o embrio, para que, depois do falecimento daquela, seja inserido no tero de outra, ou para que, aps a morte do marido, seja implantado no tero da mulher ou no de outra.
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Essa nova tcnica para criao de ser humano em laboratrio, mediante a manipulao dos componentes genticos da fecundao, com o escopo de satisfazer o desejo de procriar de determinados casais estreis e a vontade de fazer nascer homens no momento em que se quiser e com os caracteres que se pretender, entusiasmou a Embriologia e a Engenharia Gentica, constituindo um grande desafio para o Direito e para a Cincia Jurdica pelos graves problemas jurdicos que gera; sendo imprescindvel no s impor limitaes legais s clnicas mdicas que se ocupam da reproduo humana assistida, mas tambm estabelecer normas sobre a responsabilidade civil por dano moral e patrimonial que venha a causar. Necessrio ser refletir sobre essa tcnica conceptiva, apontando as conseqncias jurdicas que aquelas situaes podero criar, sem contudo, olvidar os remdios para sua possvel soluo, apresentando algumas sugestes de lege ferenda para minimizar, em pequena escala, seus efeitos to negativos. Isto assim porque, com a fertilizao assistida, no porvir, poder-se- ter uma legio de seres humanos feridos na sua constituio psquica e orgnica, e alm disso, o anonimato do doador do material fertilizante traz em seu bojo a possibilidade de incesto e de degenerao da espcie humana. Essa conquista cientfica no poder ficar sem limites jurdicos, que dependero das convices do legislador, de sua conscincia e de seu sentimento sobre o que justo. Urge regulamentar a fecundao humana assistida, minuciosamente, restringindo-a na medida do possvel. O ideal seria que se evitasse rebaixar o mistrio da concepo, divorciando-o de um ato de amor, convertendo-o em um experimento de laboratrio, o que pode trazer graves conseqncias para o casal, e para o filho, futuramente, com traumas, incestos etc... Dever-se-, no nosso entender, coibir a inseminao artificial heterloga, a fertilizao in vitro e a gestao por conta de terceiro, ante os possveis riscos de ordem fsica e psquica para a descendncia e a incerteza sobre a identidade. preciso que o filho seja transcendncia gentica de seus pais, permitindo-se, somente, a inseminao artificial homloga inter vivos, em mulher casada ou em unio estvel, com autorizao do marido ou do companheiro, desde que no haja risco incolumidade da gestante e do nascituro e seja absolutamente necessria por motivos teraputicos. Apesar de sermos contrrios a essas novas tcnicas de reproduo humana assistida, temos conscincia de que o jurista no poder quedar-se inerte ante essa realidade, ficando silente diante de to intrincada questo, nem o legislador dever se omitir, devendo, por isso, regul-la, rigorosamente, se impossvel ved-la. Por isso,
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apresentamos, nessas pginas, algumas de nossas reflexes sobre a tcnica ZIFT, por causar maior nmero de problemas tico-jurdicos do que o mtodo GIFT. Realmente, a tcnica FIVET (fecundao in vitro com transferncia de embrio) acarreta serssimas questes tico-jurdicas, tais como: 1) desequilbrio da estrutura bsica do casamento, visto que a procriao deixa de ser obra pessoal e indelegvel dos esposos, no mais tendo funo biolgica e institucional, porque a reproduo humana assistida far com que o fundamento gentico no coincida com o institucional; 2) ausncia de consentimento do marido que poder ser motivo justificador da separao judicial, configurando-se a injria grave, uma vez que a paternidade forada atinge a integridade moral e a honra do consorte, fazendo-o assumir um dever indesejado. Por tal razo, seria imprescindvel a exigncia de anuncia escrita, com impresses digitais ou firma reconhecida, da mulher e do marido, devidamente esclarecidos do processo a que se submetero; 3) possibilidade de uma criana nascer de genitor morto, por ter sido utilizado esperma congelado de pessoa j falecida, ainda que seja o marido de sua me, ou por ter havido fecundao in vitro de vulo de mulher morta, ou por ter ocorrido o bito de me gentica antes que o embrio congelado seja colocado no tero de me biolgica. preciso evitar tais prticas, pois a criana, embora possa ser filha gentica, por exemplo, do marido de sua me, ser, juridicamente, extramatrimonial, pois no ter pai, nem poder ser registrada como filha matrimonial em nome do doador, j que nasceu depois de 300 dias da cessao do vnculo conjugal em razo de morte de um dos consortes. E, alm disso, o morto no mais exerce direitos, nem deveres a cumprir. No h como aplicar a presuno de paternidade, uma vez que o matrimnio se extinge com a morte, nem como conferir direitos sucessrios ao que nascer por tcnica conceptiva post mortem, pois no estava gerado por ocasio do bito de seu pai gentico. Conseqentemente, de lege lata, ser filho extramatrimonial. Por isso, necessrio ser que se proba legalmente a reproduo humana assistida port mortem, e se, porventura, houver permisso legal, dever-se prescrever quais sero os direitos do filho, inclusive sucessrios; 4) modo de obteno do smen, sendo de boa poltica legislativa a estipulao das formas de coleta do lquido seminal, vedando, por exemplo, que seja obtido durante relao sexual do marido com outra mulher;
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5) uso de violncia contra a mulher, induzindo-a prtica da feritlizao assistida por dolo do marido ou por erro mdico, fazendo-a crer que se trata de smen de seu cnjuge, quando, na verdade, de terceiro. Denunciado o engano, ter-se- injria grave e poder mulher alegar estupro cientfico para pleitear o aborto legal; 6) arrependimento do casal, do marido ou da mulher aps a realizao da fertilizao in vitro, sugerindo o aborto; ou depois do nascimento da criana, gerando infanticdio, abandono, maus tratos e rejeio. Com isso, a fecundao assistida transformar-se- num agente de destruio familiar, podendo trazer, ainda, a possibilidade de se mover ao negatria de paternidade ou maternidade, alegando, por exemplo, que houve dolo ou coao. Da se exigir consenso irretratvel dos esposos que se submeterem a essa tcnica conceptiva, tendo-se em vista que a vontade procriacional deles e no do doador do material fertilizante. Deveras, o doador dos gametas os cede sem pensar no filho, tendo um fim impessoal, como quem doa sangue ao banco de um hospital. preciso que a lei requeira aquele consentimento irretratvel para impedir o desconhecimento da filiao voluntariamente assumida ao anuir a fertilizao assistida. H quem entenda, como Holleaux, que tal anuncia somente poder ser revogvel at o momento da fecundao; feita esta no mais ser possvel negar a filiao da criana; logo, a posterior pretenso impugnatria seria uma conduta desleal e contraditria, ante a deliberao comum dos consortes, decidindo que aquele filho deveria nascer. Da propormos ao legislador que adote a doutrina dos atos prprios de Diez-Picazo, que se baseia no princpio geral de direito fundado na boa-f e na lealdade de comportamento, dando-se prevalncia ao elemento constitucional e no ao gentico, evitando-se que haja uma filiao incerta, talvez impossvel de se estabelecer, devido ao segredo profissional mdico; 7) falsa inscrio no Registro Civil, ante a presuno legal de que filho do marido o concebido durante o casamento; 8) condies fsicas do doador, impondo rigoroso exame mdico e controle peridico do material fertilizante, para que no haja transmisso de doena ou de psicoses hereditrias; 9) eventualidade do doador do smen, da doadora do vulo ou da que cedeu o ventre, saindo do anonimato, pretender como seu o filho, reclamando-o judicial-mente. Como solucionar tal pretenso? Deveria o doador do material fertilizante ou do tero
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assumir ato prprio, no podendo reconhecer como seu filho advindo de tcnica conceptiva, pois quem faz tal doao dever aceitar que a criana no sua institucionalmente. Com isso o concebido, por exemplo, com vulo doado ou gerado em ventre cedido no seria filho institucional da doadora do vulo, nem da receptora do embrio alheio, mas da que idealizou a fertilizao in vitro. Parece-nos que se deveria vedar qualquer reclamao judicial da paternidade ou da maternidade de filho concebido com seu material fertilizante ou gestado em seu tero, pois ao do-lo renunciou a qualquer direito sobre a criana; 10) conflito de maternidade e de paternidade, uma vez que na fecundao na proveta a criana poder ter: duas mes, uma institucional e outra gentica; dois pais, o institucional, que ser o marido de sua me, que anui na fertilizao in vitro cum semine alieno, e o gentico, ou seja, o doador do elemento viril fertilizante, que no ter responsabilidade jurdica pelo ser que gerou; trs pais e trs mes, ou melhor, pai e me genticos (os doadores do vulo e do smen), me e pai biolgicos (a que gestou em seu ventre e seu marido) e me e pai institucionais (os que a encomendaram clnica), sendo os responsveis legalmente por ela, por terem feito o projeto de seu nascimento. Dever-se-ia, ento, elaborar um novo conceito de maternidade ou de paternidade? Diante do problema da determinao da maternidade na fertilizao in vitro, se, por exemplo, o vulo no for o da esposa, mas de uma doadora, quem ser a me, a doadora ou a esposa em cujo tero foi implantado o vulo de outra, fecundado pelo esperma do marido? Dever-se- presumir que partus sequitur ventrem? E se outra mulher vier a suportar a gestao, mediante doao temporria de tero, de quem ser o filho? Da mulher que cedeu o vulo ou da mulher que o gestou ao emprestar seu ventre, por ter suportado o parto? A quem o Judicirio dever entregar a criana? Se o vulo da esposa for fecundado na proveta por esperma de terceiro, quem ser o pai? O marido ou o que concedeu seu smen? Poderia o doador ser tido como pai, se deixou seu material fertilizante num banco de esperma, para que este o usasse como bem entendesse, fecundando qualquer mulher? Por isso, julgamos que dever o legislador optar pela prevalncia da presuno da paternidade e da maternidade em prol do casal que idealizou o nascimento; o filho, aos olhos da lei, dele ser, mesmo que o material gentico no seja seu, pouco importando que tenha sido ou no gerado no tero da esposa ou se ela forneceu o vulo, fecundado pelo smen do marido ou de terceiro e gestado no ventre de outra mulher. O filho dever ser, portanto, daqueles que decidiram e quiseram o seu nascimento por ser deles a vontade procriacional;
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11) anonimato do doador e do receptor do material gentico e da que cedeu o ventre, sob pena de responsabilidade civil e criminal, embora isso traga graves problemas como o da violao do direito de identidade da criana e o da possibilidade de incesto e consequente degenerao da espcie humana. Ora, anonimato no quer dizer que se deva esconder tudo, logo, nada obsta que se revele ao filho que adveio de reproduo humana assistida, os antecedentes genticos do doador, sem contudo revelar a sua identidade ante a exigncia do sigilo profissional. Bastante conveniente seria que houvesse estipulao legal do direito do filho obter informaes sobre o doador, mas no de sua identidade, at atingir a idade nupcial. H pases, como Inglaterra e Espanha, que admitem ao filho o direito de saber sua origem ao completar a idade de 18 anos. Nos pases nrdicos e na Alemanha, ante o princpio geral do direito prpria identidade e da ascendncia gentica, todas as pessoas tm o direito de saber quem so seus ancestrais, para verificar se h alguma tara que possa ser transmitida a seus descendentes; 12) possibilidade de chantagem por parte de tcnicos e funcionrios do servio de fertilizao humana assistida, que s poder ser evitada numa clnica idnea e controlada pelo Conselho Federal de Medicina; 13) determinao do comeo da vida e da personalidade jurdica. A personalidade jurdica inicia-se com o nascimento com vida, mas a lei resguarda os direitos do nascituro desde a concepo; logo, o fator determinante do momento da existncia do ser humano ser a concepo, ou seja, a fecundao do vulo pelo espermatozide. O embrio humano um ser com individualidade gentica, dotado de alma intelectiva e de instintos. um ser humano in fieri, merecendo proteo jurdica, mesmo quando ainda no implantado no tero ou crioconservado. Por isso, dever haver tutela jurdica desde a fecundao do vulo em todas as suas fases (zigoto, mrula, blstula, pr-embrio, embrio e feto); 14) possibilidade do uso de tcnicas para obteno de embrio geneticamente superior ou com caracteres genticos j predeterminados, como, por exemplo, seleo de sexo, aperfeioamento de determinada raa. possvel, cientificamente, mediante diagnstico gentico pr-implantatrio, detectar defeitos genticos em embries, selecionando-se os melhores, surgindo uma perigosa espcie de eugenia, que poder levar, como diz Testart, a um liberalismo biolgico, fazendo com que as pessoas economicamente privilegiadas possam ter prole melhor, pois os bons embries sero preservados e reimplantados e os ruins eliminados, surgindo, ento, uma competio
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entre seres humanos desde a fecundao, vencendo o melhor. Mas qual seria o melhor? Ningum, entendemos, poder prever quais os caracteres mais teis para a humanidade, porque o homem vale pelo que e no pelo seu aspecto fsico. Com isso, no mais se cogitar em ter um filho, mas sim em dar-se um filho sem defeitos genticos ou com tais caracteres, colocando-se uma etiqueta no beb antes mesmo de seu nascimento, como se fosse uma mercadoria. preciso, portanto, que haja lei proibindo: a) alteraes nos caracteres genticos do embrio, mediante interveno no seu genoma; b) destruio de embrio humano rejeitado por quem o encomendou por apresentar algum defeito; c) experincias eugensicas para a criao de uma super raa, tendo em vista seus caracteres biolgicos; 15) experimentaes com embries humanos para a consecuo de fins alheios procriao. Se o embrio um ser humano potencial, tendo todos os seus caracteres somticos e psquicos, no poder ficar merc da vontade de cientistas, que tero o poder de decidir sobre sua vida ou morte, ou seja, se viver, se ser destrudo, ou se ser utilizado em audaciosas experincias. Por tal razo, urge que se regulamente a manipulao de embrio humano fora do tero, proibindo e punindo: a) criao de seres hbridos; b) transplante de embrio humano para tero de outra espcie animal e vice-versa; c) experimentaes com embrio humano para atender a finalidades cosmetolgicas ou para fabricao de armas biolgicas de extermnio; d) clonagem, isto , a formao de embries idnticos mediante a subdiviso de um embrio humano primitivo, por meio de processos qumicos e fsicos; e) criao de embries com esperma de diferentes homens para sua transferncia ao tero de uma s mulher; f) implantao uterina, ao mesmo tempo, de embries oriundos de vulos de mulheres diferentes; g) uso de material gentico de cada doador para mais de uma fertilizao; h) mantena de embrio em proveta, alm de quatorze dias; 16) destinao dos embries excedentes, pois antes da fecundao in vitro, a mulher submetida a um tratamento hormonal para ter uma super ovulao, para que vrios vulos sejam fertilizados na proveta, implantando-se, porm, apenas alguns deles no tero. Como ficaria, ento, a proteo jurdica dos demais? Deveriam ser utilizados em outra gestao? Seriam doados a outro casal? Possvel seria sua crioconservao? Poderiam ser exterminados? Tratar-se-iam de vidas humanas sacrificadas em holocausto ao progresso cientfico e criao de seres humanos em laboratrio? H juristas que admitem a sua destruio, porque enquanto no forem implantados no tero, no h viabilidade, logo no se poderia falar em aborto. Outros,
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como ns, no aceitam isso por consistir em extermnio de vidas humanas, pois cada embrio j sntese incipiente da individualidade gentica de um ser humano, sua destruio seria um aborto eugensico, uma vez que a lei resguarda os direitos desde a concepo. Surgem as questes: quem tem legitimidade para decidir sobre a vida e a morte desses seres? O direito de decidir caber aos genitores institucionais, ao doador do material gentico, ao mdico, clnica ou ao Estado? Quais os limites para a livre manipulao laboratorial, destruio ou modificao do embrio in vitro? Como encarar a destruio do embrio excedente? Como um aborto? Parece-nos que, se biologicamente, com a fecundao se tem um novo ser, a proteo jurdica deve alcanar o embrio, mesmo fora do tero. Se o Direito defende a vida, propugnando seu respeito, dever proteg-la no momento em que surgir. Deveriam, ento, ser preservados sob congelamento, aguardando a vez de serem usados se os primeiros no se desenvolverem ou doados a outro casal estril? Como se pode vislumbrar, necessrio ser a determinao de um Estatuto Jurdico do Embrio; 17) permisso jurdica para congelamento, pois se com o embrio j se tem vida humana, diante de seu valor absoluto, como congel-lo? Como gerar a vida e congel-la? Quais conseqncias fsicas e psquicas adviriam desse congelamento? A quem caberia a custdia dos embries congelados? Os pais institucionais teriam sua guarda, ficando a clnica com o seu controle? Como e quando utilizar o embrio congelado? Poderia algum ser forado pela lei a ser me ou pai, se, por exemplo, um divorciado pretender utilizar o embrio congelado, fertilizado em proveta durante a vigncia do casamento, sem a anuncia do ex-cnjuge? Em razo desses problemas ser preciso que haja: a) reconhecimento de direitos aos embries congelados, como o de sua custdia pelos pais, o de sua sucesso; o de seu uso racional; b) proibio de conservao de embries, a longo prazo, em hibernao; c) vedao de banco de embries congelados, evitando, assim, sua crioconservao com fins mercantis ou experimentais, e, se impossvel for tal proibio, evitar que seu armazenamento no passe de dez anos e, em caso de morte de um dos cnjuges, o sobrevivente dever decidir sobre o seu destino, desde que no o destrua ou comercialize; 18) da locao de tero, pois h mulheres dispostas a receber embrio alheio, mediante pagamento de altas somas, entregando o beb queles que concederam o vulo e o smen ou aos que efetivaram o contrato locatcio. Isso no implicaria um pacto imoral, contrrio aos bons costumes, que deveria ser proibido pela legislao? Lcito seria transform-lo numa prestao de servio da gestao, onde a gestante,
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por meio de escritura pblica, garantir o direito de filiao ao casal contratante? preciso no olvidar que, mesmo havendo proibio legal da locao de tero, sempre haver possibilidade de que a me substituta venha a receber pagamento camuflado, na forma de rgios presentes. Seria, ento, vlido o contrato gratuito de gestao, como emprstimo ou doao temporria de tero, ante a ausncia de norma que o preveja, uma vez que est proibida a locao de partes de corpo humano pelo art. 199, 4. da Constituio Federal de 1988, por serem incomercializveis? Injustificvel ser, portanto, qualquer contrato oneroso de gestao, em que o casal venha a alugar ventre ou a comprar prestao de servio de gestao. preciso proibir: recrutamento de mulheres para fins de locao de tero; anncios de oferta de prestao de servio de servios de me de aluguel, sob pena de priso e multa; locao de tero, sob pena de priso e multa; implantao de embrio humano em mulher que no seja a fornecedora do vulo, porque sempre haver a dvida sobre se justo seria entregar a criana quela que suportou a gestao ou quela que esgotou todos os recursos para ter um filho seu. A Resoluo do Parlamento Europeu, de 16/03/89, n. 11, pune e rejeita qualquer forma de maternidade de substituio, pela qual outra mulher carrega a gravidez, ou seja, de mediao comercial com me hospedeira, proibindo, inclusive, empresas que exeram tal atividade. No Brasil, o Conselho Federal de Medicina, na Resoluo n. 1.358/92, aceita o emprstimo ou doao temporria de tero apenas no mbito familiar, num parentesco at colateral de segundo grau, vedando, portanto, qualquer tipo de pagamento. Todavia, mesmo no contrato gratuito de gestao sempre haver a possibilidade da me biolgica ou hospedeira arrepender-se, tentando o aborto, ou recusar-se a entregar a criana me gentica ou institucional. Imprescindvel ser vedar ou, ento, limitar, rigorosamente, a tcnica surrogate gestational mother, ou seja, a prtica do uso de me substitutiva; 19) considerao da prestao de servios mdicos como obrigao de meio, impondo-se: a responsabilidade civil mdica contratual e subjetiva por dano patrimonial e moral na fertilizao humana assistida, por exemplo, por inabilitao por transmisso de doena congnita, por uso indevido de material gentico, por troca de material fertilizante do marido pelo de outra pessoa etc.; a regulamentao dos centros mdicos especializados em reproduo humana; a criao de um Cdigo de tica Mdica para controlar o emprego de tcnica conceptivas, na coleta do material gentico e na manipulao do embrio; a fiscalizao do Ministrio da Sade; o emprego de tcnicas de fertilizao humana assistida que no causem dano mulher e criana e que
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tenham probabilidade de xito de at pelo menos 30%, como quer o Conselho Federal de Medicina do Brasil; a obrigatoriedade de registro do nome das partes, dos cdigos correspondentes ao nome do doador e das fichas com todos seus elementos; a exigncia de sigilo profissional; a proibio de espermateca e de banco de vulos; 20) controle estatal da fertilizao humana assistida por meio do Judicirio, exigindo-se, por meio de lei, que haja: homologao judicial do requerimento do casal pleiteando a tcnica conceptiva; apresentao ao juiz de certido de nascimento da criana fecundada artificialmente in vitro ou in vivo; incinerao dos autos, cuja cpia dever ser vedada, aps o transcurso do prazo legal para ajuizar a negatria, quando admissvel; segredo de justia. Enquanto no advier a legislao regulamentadora da reproduo humana assistida, prevaleceria, segundo alguns autores, o princpio de que tudo aquilo que no est proibido est permitido, deixando os cientistas da rea biomdica com grandes possibilidades de ao na rea da embriologia gentica. Entretanto, entendemos que, ante a ausncia daquela norma, dever-se- aplicar o art. 4. da lei de Introduo ao Cdigo Civil, freando-se assim, a atividade jurisdicional, que, ento, s poder utilizarse dos princpios gerais de direito comparado ante a complexidade dessa temtica. A cincia poderosa auxiliar para que a vida humana seja cada vez mais digna de ser vivida. Deveras, no se pode negar a cincia, que, com base em dados naturais, melhora a vida do homem na descoberta de remdios, nos transplantes de rgos, na extirpao de tumores, nas cirurgias cardiovasculares etc., mas, quanto criao de vida humana em laboratrio, preciso muita cautela, por estar em jogo a dignidade do homem; por haver coisificao do ser humano; por atingir o embrio psicologicamente, trazendo traumas, reaes de ordem psquica e por possibilitar a degenerao da espcie humana, at a possibilidade, no futuro, de relaes incestuosas com o doador do material gentico ou com sua prole etc... Logo, nem tudo que cientificamente possvel moral e juridicamente admissvel. Por isso, ser preciso que o Poder Legislativo aja com prudncia objetiva, ponderao e bom senso, editando normas regulamentadoras das tcnicas conceptivas, rejeitando tudo que for contrrio natureza das coisas e dos homens, aos valores sociais e aos da personalidade. mister que se tome conscincia de que aqueles processos de fertilizao humana assistida no trazem em si remdio algum esterilidade, pois quem estril continuar a s-lo, uma vez que, na verdade, o partcipe da criao o doador, um
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estranho ao casal, que to somente coloca disposio seu material fecundante. Como se v, a soluo da esterilidade residir apenas na fecundao do consorte, mediante o uso de esperma ou de vulo de uma pessoa que ficar incgnita.
Maria Helena Diniz Professora de Direito Civil, Direito Civil Comparado, Filosofia do Direito e Teoria Geral do Direito na PUC-SP
SER MESMO QUE
DOMINAMOS DOMINAMOS
O GENOMA?
Zan Mustacchi Mustacchi
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Zan Mustacchi
SER MESMO QUE DOMINAMOS O GENOMA?

Com grande impacto, surpresos, ansiosos e, de certa forma, eufricos recebemos recentemente a seguinte informao: O genoma humano est desvendado!!!... O qu? Como ? E agora? Ser que dominamos realmente o segredo da vida? Em um infeliz discurso, o ex-presidente norte-americano citou entre linhas ...dominamos o segredo de Deus!!... Mal sabe ele (comedor de hambrguer, batatafrita e Coca-Cola) que estamos muito longe da sua insacivel onipotncia e intransigncia. Ele parece que quer ser o dono do mundo. A verdade, ainda, ningum domina. E se eventualmente somos ingnuos a ponto de acreditarmos que um dia dominaremos, eu lamento dizer-lhes que nem seus tataranetos vivero este dia! Mesmo considerando o avanar de exponencial progressivo do conhecimento e domnio da gentica, que muitos afirmam: Um ano de pesquisas, atualmente, gera informaes que ultrapassam a vinte anos anteriores. Genoma a coleo de genes com as instrues para produzir um ser humano. Clulas so estruturas que contm, em seu ncleo, 46 cromossomos que armazenam as informaes que instruem o funcionamento do organismo; cromossomos so elementos contidos neste ncleo e responsabilizam-se pelo pool de DNA com informaes gnicas que so cerca de 100 mil genes, os quais se combinam para formar as caractersticas individuais e compem o genoma humano; o DNA a matriaprima dos cromossomos, composta por sequncias de 4 substncias qumicas, definidas como bases nitrogenadas A,T,C e G. Quando ocorre uma alterao da sequncia lgica destas bases define-se um erro gentico, chamado de mutao, e a consequncia desta pode resultar numa doena gentica. Estima-se que existam de 3 mil a 4 mil doenas hereditrias. A doena gentica ocorre a partir de uma mutao (erro), que pode ser transmitida com a reproduo do gene defeituoso dos pais para os filhos.
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J em meados do sculo XVII Francis Bacon pensava na cincia como um instrumento por excelncia necessrio para melhorar a vida da humanidade, garantindo o bem-estar dos indivduos. Busca-se a um elo entre o tradicional e o moderno, estando em jogo a iluso de que a cincia o remdio para a cura de todos os males que afligem as populaes mundiais. anunciada a possibilidade do fim da misria humana. Talvez seja uma mera coincidncia, mas promessas de esperana em torno do Projeto Genoma Humano previram um futuro harmonioso e sadio para todo o planeta. Esse futuro (presente) talvez tenha comeado a ser delineado j no sculo XVI at parte do XVIII com as freqentes experimentaes pblicas, nas quais os cientistas produziram uma verdadeira espetacularizao da pesquisa em andamento, muitas ocorriam em praas pblicas e terminavam por reforar e legitimar a imagem do homem de cincia. Considerado o verdadeiro iniciador da cincia moderna, Bacon preocupava-se em compreender as causas dos fenmenos naturais. A partir da verificao e da observao, o cientista era visto como capaz de desvendar os mistrios da natureza e da origem do homem que viessem a proporcionar o aprimoramento da espcie humana. Essa busca pela perfeio, no podemos deixar de ressaltar, nos remete filosofia grega. No dilogo entre Scrates e Diotima, descrito por Plato no Banquete, a busca pela perfeio e pelo belo coloca o homem na perspectiva de alcanar o status de semideus. Plato determinista ao colocar o nascimento como o divisor de guas entre a imortalidade, prpria dos deuses, e a mortalidade. A imortalidade e a juventude tm sido ansiosamente desejadas, desconsiderando-se todo e qualquer modelo divino que, da forma mais perfeita com a maior das incgnitas, gerou o milagre da vida. Acreditem, somos realmente imortais, pois o egosmo do DNA que nos foi transferido e que transferiremos para as prximas geraes , na sua grande maioria, imutvel e, portanto, uma parte de ns sempre persistir, enfatizando a nossa imortalidade delegada pela suposta fora divina. Considerado como uma das maiores realizaes da cincia em todos os tempos, o Projeto Genoma Humano est prximo de identificar todas as informaes genticas contidas nos cromossomos humanos. Essas informaes, chamadas genes, determinam nossa vida desde a concepo. Governam o desenvolvimento do embrio e do feto, as diversas fases de crescimento e maturao de nosso corpo
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e, finalmente, seu envelhecimento. O que conseguimos com a decodificao no Projeto Genoma Humano foi conhecer a ampla variedade dos mtodos que representam a posio dos genes em cada cromossomo, expresso em pares de bases com genes colocados em uma ordem atualmente bem conhecida; determinando o domnio da seqncia linear de nucleotdeos para cada um dos cromossomos humanos. Conseguimos desenvolver mtodos de clivagem clnica, de replicao enzimtica e de interrupo controlada por uma seqncia de DNA. A quebra ou fragmentao do DNA realizado por uma enzima, definida como DNA-polimerase, favoreceu o domnio do enigma da seqncia das quatro bases, denominadas de nucleotdeos. Estes nucleotdeos, que constituem o DNA e o RNA, so bases nitrogenadas conhecidas pelas iniciais A.G.C.T.U. (Adenida Guanina Citosina Tinina Uracila, esta ltima sendo exclusiva do RNA). Atualmente com o advento de seqenciamento automtico e informatizado, usando marcadores especficos de bases nitrogenadas, conseguimos traduzir a inscrio das informaes contidas nas molculas de DNA. Portanto podemos ler com facilidade a informao contida nos genes, por meio de uma tecnologia conhecida como seqenciamento de DNA. A seqncia de letras varia de gene para gene. As diferentes seqncias (com centenas ou milhares de nucleotdeos) so as palavras da informao gentica, contidas nos genes. Os genes esto abrigados em nossos cromossomos, que seriam os livros dessa biblioteca da vida, existente em cada uma de nossas clulas, que compem o genoma de cada cromossomo, conforme parte do modelo, onde determinou-se uma seqncia de 108.970 letras ou bases nitrogenadas, que compem o genoma do cromossomo 21 (ver quadro pgina 56). O Genoma o conjunto dessas informaes, incluindo uma grande quantidade de DNA que no forma palavras: cerca de 3,5 bilhes de nucleotdeos e um total de genes funcionais estimados entre 80 a 150 mil. O conhecimento do genoma humano, que implica decifrar no s a seqncia dos genes como o controle de sua expresso (como e onde devem funcionar no organismo), est revolucionando a pesquisa cientfica, principalmente na prtica mdica. As diferenas entre os indivduos so, em larga medida, determinadas por pequenas variaes nos genes. Algumas delas so bvias como a cor da pele e do cabelo. Mas diferenas genticas tambm influenciam, por exemplo, nossa susceptibilidade ou resistncia a determinadas doenas. A informao contida nos genes pode sofrer alteraes, espontaneamente ou atravs de agentes como as
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CROMOSSOMO 21: gatcaaagcagccacttttgccgaaggggtgcatcattcagacaaggctcatgctccaga gagatctgttatatttacactgtggattgtcaaacctgcagatctaactctctgtacctg tgcagctaagtcatgtatctcaaaggcatcaattaaaatattttagggttacttgtgaga taagattttaatacagattaatctaaacaagctgtcaaccagcagataacaggaccttga agacttatgacacagagaagcaattaatatggaggtcaggaataggagaaggaagtatct gtgtgcctggagccagaagtagggatggacgcgttaaaataaattacagtaacctcccca ttgtttgttggtttaaacacttcaggcaatggttctgcatgggtatgattacagcatttt cctcaattcataattttattcttgaagcttggaatcttatcttctggagtccgtccatat ctttgaagctgaaattggaaattctaactgcgatctgagcaaagttccacagctgatttg ccttttttttttttcctgaagcaaagtcagttgagaaatcccacactgcaaaccttgtct tttctcagtgatttattggctattttgattccatctgcaatggtttgctccgtggtttgt gccaaacattttaaatgcttaagagtcaatcaaaacgctatcttcctcaaggaaaagtca agtcacccaatctggaacattttatatttcggttgtaaatgaagccttaattctgactgt agactggctctcacttcagggatgcaaaacacgaatgatcttttcctgtatctcaaggac cacatgccactgtgttccgccttcaacatgtgtaagaatttctgctgtttgtcaaaatgc taacaggaatgacaccaggaatatcctatagtagtagcttaattttacccacataaaaac atttcattttatgtctcacgtgtttttcatacatgcctattatgtttctttttgttccaa actgattatcagtgtttgactgtaaggtaaataaaataccattaattagggaaaggacta attggtccaatttggagaaatgctgataatcaaattggtgtaccttcttgtattacaagt gacattttgtaacagtttccaggttttaattatgatgagcttgcatttcaaagaactaat taaggtttcttattgtttcttttgtagccaaacattttaccccaaggctaccaaggaaga aaagacaaaggcagacatctgcaatttttaaagcagcttcttattcctcgctcttcctct atttactaaaaaagaatatgtgtttagagtggagaggggcatgttgggggaaggtgggga agtaagggatggggagagaggagggtgggaggaaaaacaagaccactcacttcttgggtt cttggcactccaagaatgatttggtgatagtttgatgagtcatagaaaattttcttggta gatgaacaataaaaatgaatatttattcatttacccatttaagaaatgtttgatgcctag cagaagctaaggcagtgttctaggtactaggacagtagtaataaatgaatagtctttact ccccagagacctgcaaaatagtggaggagacaggaatatagagtaggtaagtatgcacga agaaaatacacaggtagataaacatgtagagaaaataacttatcttttatttcaagattt caaaattatgaagtaaaagtaatttgtgacttgtgttgagatttatgccctctattagac gaagcctgaaatacgtaagagaaatctagatcagtactgtacaataaaaataggatgtga
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radiaes, os poluentes, produtos qumicos, drogas e etc. Essas alteraes chamadas mutaes podem causar doenas genticas e, conforme o caso, serem transmitidas atravs das geraes. Assim, conhecer nossos genes, saber o que cada um deles controla no organismo, entender como eles funcionam, ou silenciam, nas diversas fases de nossa vida, so informaes fundamentais para o progresso da medicina. O emprego do conhecimento sobre seqncias gnicas, aliado s tecnologias de seqenciamento automatizado de DNA (derivados do Projeto Genoma Humano) constitui um pacote cientfico e tecnolgico conhecido como gentica genmica. As aplicaes da gentica genmica j so visveis em diversas especialidades mdicas, como na oncologia. O estudo da gentica do cncer progride rapidamente, com duas frentes principais: a descoberta de genes que atuam no processo de origem do tumor e das metstases e a identificao de genes que nos tornam susceptveis ao cncer, por exemplo, o gene BCL6 e o gene BRCA2 controladores de leucemia e cncer de mama, respectivamente. O prximo desenvolvimento na rea da gentica genmica o estudo da expresso gnica diferencial, isto : como os genes so ligados ou desligados num determinado tecido, ou na formao de um rgo, podendo-se correlacionar que o ciclo de vida e a morte celular programada (apoptose) so elementos controlados por genes, que, quando comprometidos por alguma mutao, acarretam a interferncia no modelo da expresso esperada do ligar ou desligar o desenvolvimento de um tecido. No futuro, a terapia ser ajustada ao perfil gentico do paciente, caso a caso, o que, sem dvida, mudar as perspectivas da medicina, j na primeira dcada do sculo XXI. A meta final deste sequenciamento molecular, definido como o paradigma do genoma humano, criar um mapa fsico que determine um conhecimento atravs da representao da posio dos genes em cada cromossomo. Reconhecendo-se, ento, uma ordem da colocao destes, poderemos determinar padres de normalidade e desvio dessa e, at o momento, entendo que este delineamento oferece-nos mltiplas perspectivas prximo-futuras vinculadas primariamente com o que sempre enfatizei: O mais importante termos possibilidade de diagnsticos prematuros para que possamos elaborar modelos preventivos e oxal um dia propor uma verdadeira
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teraputica de cura.
Zan Mustacchi, Professor Adjunto Gentica UNIP Chefe do Departamento de Gentica do Hospital Infantil Darcy Vargas, Diretor Clnico do CEPEC-SP
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
- Benedito Mauro Rossi e Mauro Pinho. Livro: Gentica e Biologia Molecular para o Cirurgio. Editora Lemar, 1999; - Genoma, Espao da Sade, Fascculo de Divulgao da Enfermagem do Hospital Israelita Albert Einstein; - Guga Dorea e Rosemary Segurado. Ttulo: Proposta de artigo para So Paulo em Perspectiva. Agosto, 2000; - Zan Mustacchi e Sergio Peres. Livro: Gentica Baseada em Evidncias Sndromes e Heranas. CID Editora, 2000.
ANIMAIS E BIOTICA:
UMA REFLEXO FILOSFICA FILOSFICA
Laerte Fer ernando Lev Laer te Fer nando Levai
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Laerte Fernando Levai
ANIMAIS E BIOTICA: UMA REFLEXO FILOSFICA

I) Introduo
As recentes descobertas cientficas na rea da engenharia gentica tm despertado polmicas em todo o mundo, face s implicaes ticas relacionadas com a voluntria manipulao humana sobre o natural mecanismo da vida. Interferindo na estrutura do DNA, mediante a cpia de suas molculas, o homem j conseguiu fazer clones de animais, seres transgnicos e tambm hbridos. Antes de chegar a Dolly a primeira ovelha clonada os pesquisadores haviam produzido vrios monstros genticos. A literatura mdica vem registrando, alis, casos tpicos de aberraes cientficas, como um carneiro com cabea de bode, um rato com orelha humana implantada no dorso, uma mini vaca capaz de fornecer quatro litros de leite por dia, ratazanas com genes de ovelha, leitoas em cujos embries se injetou hemoglobina humana e um coelho fosforescente, com genes de gua-viva, para uso em performances artsticas, isso para falar apenas das experincias noticiadas pela imprensa. Na esteira do sucesso de Dolly, criada a partir de uma clula mamria, veio Polly, clone que possui DNA humano e, em seguida, o bezerro Gene, obtido a partir de um feto. Experimentos desse tipo desenvolveram-se em pases como Estados Unidos, Inglaterra, Esccia, Alemanha e Japo, com reflexos tambm no Brasil, onde a Empresa Brasileira de Pesquisa Agropecuria (Embrapa) j conseguiu clonar uma bezerra (Vitria) e, agora, pretende criar sua primeira vaca transgnica. Tambm cachorros e gatos domsticos vm sendo submetidos, h muito tempo, a um processo seletivo de manipulao de seus caracteres bsicos, de acordo com os interesses dos criadores e as regras impostas por um mercado que, longe de demonstrar precupao no tocante ao bem-estar do animal, busca aprimorar aquilo
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que se convencionou chamar pedigree. Intercedendo, a seu bel-prazer, na sistemtica de reproduo desses bichos, o homem passou a produzir espcies sob encomenda, aumentando o risco das anomalias genticas. Pior a sorte dos animais destinados ao consumo humano, onde, apenas no Brasil, o mercado de carne triplicou nos ltimos cinqenta anos. O sistema de criao intensiva de bois, vacas, porcos e galinhas submetidos a prolongado confinamento e a macias doses de hormnio, por exemplo, algo cruel. A produo industrial de alimentos, alis, reduziu muito o tempo de vida dessas pacatas criaturas: os bovinos, que h duas dcadas eram criados soltos no pasto, hoje so abatidos com menos de dois anos; os frangos, que antes ciscavam no terreiro, passam 24 horas sob luz intermitente at que, atingido o peso de 2,4 quilos, sofrem degola com quarenta dias de vida; j os porcos, que tambm viviam soltos chafurdando a terra, permanecem o tempo todo em cubculos insalubres, merc do estresse e da osteoporose, at que lhes sobrevenha a morte aos cinco meses de idade. Mais triste a sina dos bezerros destinados fabricao da sofisticada carne de vitelo, abatidos sem nunca ter dado um passo e sem sequer ter visto a luz do sol. Tudo isso para que alguns cultores da gastronomia criminosa os mesmos que se deliciam com lagostas cozinhadas vivas ou com o requintado pat de foie gras possam sentir a maciez de uma carne branca sem gordura, evocando em sua defesa o clssico provrbio da insensibilidade: o que os olhos no vem o corao no sente. Foi esse perverso sistema de criao intensiva de animais, alis, que levou o governo de Hong Kong a dizimar, em 1998, um milho de aves alimentadas com antibiticos supostamente causadores da gripe do frango. Na poca, a Europa j enfrentava o mal da vaca louca, doena advinda da rao carnvora ministrada a animais herbvoros. Somente na Inglaterra, em razo disso, mais de duzentos mil bois e vacas j foram sumariamente exterminados, sendo seus corpos queimados em grandes fogueiras medievais. Esse ritual macabro no muito diferente no que ocorre, diuturnamente, nos matadouros oficiais ou clandestinos demonstra que a mesma cincia capaz de alterar geneticamente organismos vivos em pretenso benefcio da humanidade, pode produzir, em contrapartida, desastres ambientais e genocdios de incalculveis propores. Enquanto o homem no assumir uma mudana de atitude, de hbitos e de comportamento em relao aos animais, esse quadro permanecer inalterado. Palavras e expresses como reses, cabeas, carcaas, matrizes, peas, dentre outras expresses de carter econmico, demonstram que os animais perdem sua condio de seres sensveis para se transformar em meros objetos
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descartveis, em um mundo onde a natureza acaba deixando de ser organismo vivo para se tornar um mero conjunto de recursos. Onde a deusa-cincia, pelas mos dos cientistas e pesquisadores, parece encontrar justificativa para todo tipo de crueldade e aberrao a que so submetidos os animais. H que se indagar, portanto, os aspectos ticos dessas experincias e sua efetiva validade para o ideal de um mundo melhor. Afinal, sem desconsiderar a principal questo envolvida nesse assunto a crueldade cometida contra criaturas inocentes que servem de cobaias em laboratrio quem garante que um organismo geneticamente modificado no possa, voluntariamente ou no, ser inserido em determinado habitat ou, at mesmo, integrar uma cadeia alimentar, a ponto de produzir danos irreversveis aos ciclos biolgicos? Como saber se a pretensa imunidade a doenas, pelos animais transgnicos ou clonados, resistiria a um vrus mutante surgido em seu prprio organismo? Quais os limites ticos da experimentao animal, se as portas dos biotrios e dos centros de pesquisa cientfica permanecem sempre fechadas lei? Quem pode assegurar que o cdigo gentico contido em uma clula no ser afetado pela aleatria combinao de genes? At onde pode ir a cincia? Quem garante o futuro? Questionamentos dessa natureza, certamente, levaram o legislador constituinte a tratar do assunto no artigo 225 1o, II, da CF de 1988: Incumbe ao Poder Pblico preservar a integridade do patrimnio gentico do Pas e fiscalizar as entidades dedicadas pesquisa e manipulao de material gentico. Algum tempo depois, ainda sob a influncia da Conveno Sobre a Biodiversidade (Rio de Janeiro, 1992), foi promulgada a Lei 9.974/95, que estabelece normas para o uso das tcnicas de engenharia gentica e liberao no meio ambiente de organismos geneticamente modificados, considerando crime manipulao de clulas germinais humanas e a interveno em material gentico humano (art. 13), alm de prever como hiptese tpica procedimentos realizados em animais: A interveno in vivo em material gentico de animais, excetuados os casos em que tais intervenes se constituem em avanos significativos na pesquisa cientfica e no desenvolvimento tecnolgico, respeitando-se princpios ticos, tais como o princpio da responsabilidade e o princpio da prudncia, e com aprovao prvia da Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana (art.13, IV).
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Verifica-se, pela leitura desse artigo, que a Lei 9.974/95 deferiu ao cientista a possibilidade do experimento gentico, desde que efetuado com responsabilidade e prudncia, observadas suas implicaes ticas. Considerando os aspectos subjetivos de uma avaliao tcnica experimental, importante que a atuao da CTNBio seja suficientemente imparcial para no transformar uma lei proibitiva em lei permissiva. O problema maior, entretanto, relaciona-se tica, definida como a cincia da moral. De fato, no se pode negar a existncia de uma ntima correlao entre tica e Direito, sobretudo no campo ambiental. Enquanto aquela uma atividade de reflexo relacionada a determinados valores e princpios morais, a cincia jurdica estabelece normas e regras capazes de regular a vida em sociedade. Em meio a esses conceitos emerge, cristalino, o chamado Direito Natural, que se fundamenta na prpria natureza das coisas, mesmo porque nenhuma lei escrita pode interferir na sbia dinmica que rege a vida. Qualquer interferncia externa nessa ordem natural, como a manipulao gentica de animais (capaz de gerar criaturas transgnicas, hbridas ou clonadas), atenta no apenas contra a harmonia dos ecossistemas, mas ao direito que os animais tm de viver, crescer e reproduzir-se de acordo com as caractersticas peculiares de sua espcie. O desenvolvimento da biotecnologia, paralelamente aos progressos da engenharia gentica, aponta para a explorao futura de uma gama de microorganismos, plantas e animais, tanto na indstria, na agricultura, como na pesquisa cientfica. Difcil desvincular essa atividade investigativa, porm, dos interesses econmicos subjacentes, que, luz de um insensvel sistema capitalista de viver, de cunho antropocntrico, criam falsos valores e necessidades artificiais ao homem. Enquanto o consumo de carne continuar sendo prioridade alimentar, o surgimento de animais transgnicos inevitavelmente acontecer. Enquanto a sociedade estiver se rendendo medicina industrial ou ditadura da vaidade, sem qualquer questionamento, cada vez mais universidades e laboratrios de pesquisa continuaro torturando cobaias em laboratrios. Enquanto as pessoas no se conscientizarem de que os animais tambm merecem ser includos na esfera de nossas preocupaes morais, a humanidade jamais alcanar sua plenitude. Inegvel que a cincia caminha muito mais veloz do que a reflexo tica por parte da sociedade, o que no deixa de ser preocupante. Cabe biotica, portanto, a relevante tarefa de examinar a validade da conduta humana no campo das
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pesquisas biolgicas, sopesando na balana da conscincia os dilemas morais e ticos relacionados pesquisa cientfica. Essa preocupao em questionar os aspectos intrnsecos dos estudos biolgicos e seu emprego na medicina no se restringe motivao ecolgica relacionada ao bem-estar do homem, da flora e da fauna, mas tambm e principalmente a de impedir a submisso de animais a sofrimentos inteis.
2.
Breve retrospectiva da crueldade
Pode-se dizer que a histria dos animais, em territrio brasileiro, possui um marco divisrio: o ano de 1500. Isso porque, a partir da colonizao portuguesa e das investidas bandeirantes serto adentro, cada vez mais foi sendo reduzido o espao natural at ento pertencente aos bichos. Em menos de quinhentos anos, segundo as estatsticas oficiais, cerca de 92% da Mata Atlntica restou dizimada, assim como as florestas naturais do interior do Pas e significativa parte da Amaznia, inclusive. Isso contribuiu, claro, para a destruio dos habitats e de inmeros ecossistemas sequer conhecidos pelo homem, de modo a submeter algumas dezenas de espcies animais ao drama da extino. A respeito desse assunto escreveu Renato Guimares Jnior 1, com peculiar brilhantismo, que a retrospectiva do Direito Ecolgico, no Brasil, revela uma impiedosa tragdia jurdico-legislativa do Homem contra a Natureza. Tanto que, mesmo aps a Independncia, os diplomas legais do Imprio no tinham qualquer preocupao em zelar pelas aves, peixes e rvores, ainda abundantes no territrio nacional. As espcies animais, segundo terminologia inserida nas Ordenaes do Reino, foram reduzidas a uma nica expresso: semoventes de qualquer valor. Essa concepo essencialmente privatista, que desprezava as caractersticas biolgicas dos seres vivos e negava-lhes qualquer tipo de compaixo, parece ter se incorporado mente do legislador ptrio. Evidente que, nesse contexto histrico, os animais brasileiros passaram a despertar interesses econmicos mltiplos, como se pode constatar pela prpria
GUIMARES JNIOR, Renato. Artigo O futuro do Ministrio Pblico como guardio do meio ambiente e a histria do direito ecolgico, Revista Justitia, 143-150, S. Paulo, abr./jun. 1981.
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certido de nascimento do Brasil, a clebre Carta de Caminha, autntica crnica da morte anunciada: Esta terra, Senhor, me parece tamanha, toda cheia de grandes arvoredos. Nela at agora no pudemos saber que haja ouro, nem prata, nem nenhuma cousa de metal, nem de ferro; nem lho vimos. A terra, porm, de muito bons ares. guas so muitas, infindas. Mas o melhor fruto que nele se pode fazer me parece que ser salvar esta gente . Na poca colonial, alis, era comum a captura de aves e macacos para exportao, assim como a caa de ona, cuja pele despertava cobia no mercado europeu. As entradas e bandeiras, que permitiram o surgimento dos nossos primeiros povoados e vilas, ocasionaram, em contrapartida, o xodo dos animais silvestres diante do expansionismo urbano ou, ento, um maior contingente de animais domesticados. Curioso que o homem, quando no afugentava ou matava os bichos, decidia mant-los sob seu jugo, ora para obter proveito prprio (animais domsticos destinados alimentao ou ao trabalho), ora para se comprazer, consciente ou inconscientemente, diante do sofrimento alheio (pssaros nativos presos em gaiolas, briga de galos, farra do boi, caa esportiva etc.). Em suma, uma triste realidade que pode ser sintetizada em apenas duas palavras: servido e crueldade. Da porque se conclui que no Brasil ou no mundo, a postura tica dos homens em relao aos animais ao longo dos sculos tem sido inexistente ou, quando muito, precria. Permito-me, para tanto, invocar aqui o valioso estudo de Keith Thomas 2, professor de histria na Universidade de Oxford, ao observar que o principal propsito dos pensadores do incio do perodo moderno, ao estabelecer uma slida linha divisria entre o homem e os animais, era o de justificar a caa, a domesticao, o hbito de comer carne, a vivisseco (que se tornara prtica cientfica corrente, em fins do sculo XVII) e o extermnio sistemtico de animais tidos como nocivos ou predadores. O homem, que j foi descrito como animal poltico (Aristteles), animal que ri (Thomas Willis), animal que fabrica seus utenslios (Benjamin Franklin) e animal religioso (Edmundo Burke) tambm, provavelmente, um dos poucos animais que traz em si uma natural propenso ao sadismo. Em nome desse sentimento desvirtuado vem exercendo ele, nos quatro cantos do mundo, condutas altamente reprovveis do ponto de vista moral. No apenas nos tempos atuais, mas em todas as pocas a crueldade contra animais sempre se fez presente no esprito humano.
THOMAS, Keith. O homem e o mundo natural, Companhia das Letras, SP, 1998.
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A tourada espanhola, por exemplo, legitimou a barbrie com base em argumento sociolgico relacionado tradio e aos costumes do povo ibrico. Tambm a caa, outrora muito apreciada pela nobreza a ttulo de entretenimento ou esporte aliou diverso crueldade, eis que exercida em flagrante desigualdade de foras e, muitas vezes, com mtodos repugnantes. Igualmente abjeto o aulamento pblico de ursos, que, presos a uma corrente, eram atacados e dilacerados por ces ferozes. Na Inglaterra vitoriana promovia-se, anualmente, corrida de touros onde o animal, com as orelhas cortadas, a cauda reduzida a um coto, o corpo lambuzado de sabo e o focinho inchado de tanta pimenta, era solto para se ver quem conseguia agarr-lo, num vale-tudo generalizado. Texugos, macacos, mulas e mesmo cavalos tambm podiam ser aulados. Havia at mesmo cartilhas de crueldade, como a Gentlemans Recreation (Recreao do Fidalgo, 1674), sugerindo atrocidades como a captura de um cervo que, depois de ter cortada uma de suas patas, era solto para ser perseguido e devorado, ainda vivo, por pequenos sabujos. A pesca, por sua vez, envolvia o emprego de iscas vivas, no apenas peixes pequenos como tambm rs. Experimento comum entre os meninos ingleses no sculo XVII segundo o relato de historiadores era atravessar uma agulha na cabea da galinha para verificar quanto tempo a ave sobreviveria experincia... Prticas essas que, conforme anotou aquele ilustre professor de Oxford, eram ensinadas ou mesmo realizadas na prpria escola, como o ritual pblico do apedrejamento de galos. E que refletiam os modelos do mundo adulto. Na rua, da mesma forma, muitas crianas se divertiam caando esquilos, capturando passarinhos para arrancar-lhes os olhos, amarrando garrafas ou latas s caudas dos ces, derrubando gatos de grande altura para ver se aterrizavam em p, cortando rabos de porcos como trofus e inflamando corpos de rs vivas assoprando nelas com canudos de palha. Ningum melhor do que a ambientalista Edna Cardozo Dias
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para mostrar a
verdadeira dimenso dos tormentos infligidos, no Brasil e no mundo, aos animais. Segundo ela bem definiu, o homem apesar de toda sua demagogia o mais selvagem e perigoso habitante do planeta. O homem que massacrou no rtico milhares de bebs-focas a pauladas, sob as vistas das mes desesperadas. Que prendeu animais selvagens em armadilhas com o indecente propsito de arrancar suas peles e us-las como casacos. Que implementou a criao intensiva de bois, porcos e
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DIAS, Edna Cardozo. A tutela jurdica dos animais, Ed. Mandamentos, BH, 2000.
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galinhas, submetendo-os a uma vida miservel para, depois do cruel abate, consumirlhes a carne. Que elegeu como esporte e diverso pblica eventos eticamente censurveis como o tiro ao pombo, a briga de galos, as competies de pesca e caa amadoristas, os rodeios e as vaquejadas. O homem que submete cavalos e jumentos a trabalhos forados, chicoteando-os sem piedade para que eles movam pesadas carroas. Que aprisiona animais silvestres em zoolgicos, autnticas vitrines vivas. Que subverte a natureza dos animais utilizados em circos, adestrando-lhes com mtodos rigorosos para que realizem um espetculo deprimente. O homem que, tido como a mais inteligente das criaturas, capaz de cometer inimaginveis atrocidades em detrimento da natureza e de seus prprios semelhantes.
3. O dilema da experimentao
A tica da dominao humana, ao longo dos sculos, afetou sobremaneira os animais, incidindo sobre espcies silvestres, domsticas, domesticadas, exticas ou migratrias, do meio terrestre, areo ou aqutico. Desde que os preceitos bblicos definiram o homem como criatura moldada imagem e semelhana de Deus (Gnesis, I, 27), os animais, tidos como seres inferiores porque desprovidos de intelecto e livre arbtrio, tm sofrido, em larga escala, o estigma da servido. No sculo XVII, o filsofo Ren Descartes defendia a teoria do animal machine, sugerindo que os bichos eram meros autmatos incapazes de raciocinar ou de sentir dor, como se suas reaes fossem apenas reflexos a estmulos externos. Inspirado nesse princpio, o fisiologista francs Claude Bernard escreveu, em 1865 LIntroduction ltude de la mdicine exprimentale (Introduo ao Estudo da Medicina Veterinria), livro que difundiu a idia da vivisseco dissecao de animais vivos, anestesiados ou no, para estudos fisiolgicos como nica forma confivel de se fazer cincia. Com suas experincias cruentas e seus atrozes aparelhos de conteno, Bernard submeteu centenas de animais a procedimentos macabros, sob a justificativa de simplesmente estud-los. Dentre seus seguidores podemos relacionar o russo Ivan Pavlov, cujo clssico experimento consistia em seccionar o pescoo de um cachorro para que o alimento ingerido pelo animal no chegasse ao estmago, concluindo assim que a salivao, por si s, provocava a secreo de sucos gstricos. Outro vivissector, Ziegler, imobilizava macacos para dissec-los vivos, observando-lhes as funes cerebrais.
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Alfred Blalock, por sua vez, usava uma prensa para arrebentar os msculos dos ces sem o risco, contudo, de quebrar-lhes os ossos. J Collison implantava canudos no crnio escalpelado de gatos ou macacos, com eletrodos ligados ao crebro, visando a realizao de experincias neurolgicas. O Test Draize , tambm macabro, utiliza coelhos para verificao do grau de lacrimejamento quando ministrados shampoos ou produtos de limpeza em seus olhos. Igualmente cruis so os testes toxicolgicos e psicolgicos onde os animais so submetidos a situaes adversas e de intenso estresse para que se lhes avalie as reaes. E o histrico da experimentao no se limita a essas hipteses especficas, pelo contrrio, desenvolve-se em progresso geomtrica pelo mundo, provocando anualmente a morte de milhes de animais que, em nome da cincia, so submetidos a um autntico ritual de tortura. Quando se prope o fim da experimentao animal surge, como principal obstculo, o surrado argumento vivisseccionista no sentido de que se no usarmos os animais nos laboratrios, como poderemos acabar com as doenas que assolam a humanidade?. Essa justificativa, capaz de sensibilizar a maioria das pessoas, tem como fundamento o medo da doena e da morte. Mas omite dizer que, em regra, os experimentos com animais so abusivos, incuos, cruentos, repetitivos e, na maioria das vezes, executados desnecessariamente. De acordo com o mdico Pietro Croce 4, livre docente da Universidade de Milo, a vivisseco est relacionada acima de tudo aos grandes interesses de ordem econmica, celebrando o slogan que promete uma plula para cada doena. As conseqncias disso implicam na frentica busca de remdios ineficazes e na industrializao da medicina, de maneira a implementar a poltica do consumismo que move o binmio capitalista demanda & produo. Assim sendo, pondera o mestre, a experimentao animal est alicerada em falsa premissa. Isso porque a medicina essencialmente cincia da observao, em que o experimento ocupa somente uma parte do processo investigativo da doena. E onde a outra parte foi contaminada por um erro grosseiro: aquele de haver adotado os animais como modelos experimentais do homem. Seguindo essa linha de raciocnio, outra renomada professora italiana, Silvana Castignone 5, lamentou que no universo cientfico o animal-cobaia considerado eticamente neutro, cujo sacrifcio necessrio ocorre, sem maiores questionamentos,
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CROCE, Pietro. Artigo Porque mdicos antivivisseccionistas, traduzido do italiano por Vnia Rall Dar.
CASTIGNONE, Silvana. Pobres Criaturas Os direitos dos animais, excerto traduzido do italiano por Vnia Rall Dar.
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em prol da pesquisa, como se o homem no possusse deveres morais para com os animais ou que essas indefesas criaturas no pudessem vir a ser titulares de direitos. Em brilhante dissertao de mestrado apresentada ao Instituto de Psicologia da USP, em 1995, sob o ttulo Vozes do silncio Cultura Cientfica: Ideologia e Alienao no Discurso sobre Vivisseco, Joo Epifnio Rgis Lima 6 escreveu que, nesse assunto, o altar considerado legtimo parece ser apenas o cientfico, quando na realidade isso implicaria a aceitao de um paradigma, de uma forma tida como nica confivel para fazer cincia. Vivisseco, segundo ele, no o modo de pesquisa, mas apenas um modo. E acreditar que s existe uma forma de conhecimento soa muito limitado: A racionalidade do domnio sempre foi a linha mestra condutora e inspiradora dessa tica, a tica do Homem, antiecolgica e com vis antidemocrtica justamente por centralizar as decises e interesses na causa humana, no vendo esta como apenas uma, embora importante, entre outras pertencentes complexa teia de inter-relaes que estamos aprendendo a respeitar, conclui. Vrios pases da Europa, felizmente, j vm desenvolvendo e implementando tcnicas substitutivas ao uso do animal em experincias, a saber: sistemas imunolgicos in vitro, cromatografia e espectrometria de massa, farmacologia e mecnica qunticas, modelos mecnicos e simuladores, modelos audiovisuais, placentas humanas descartadas para prtica de cirurgia microvascular e pesquisas de doenas mediante estudos comparativos. Esses mtodos, tambm estudados pela USP, permitiriam livrar milhares de animais de experincias suprfluas, cujos resultados j so conhecidos por pesquisador. Sem prejuzo disso, importante que toda faculdade de cincias mdicas ou biolgicas e que todo estabelecimento de pesquisa que realize experincias com animais submetam seus projetos prvia anlise de comisses de tica especialmente formadas para esse fim. E com a possibilidade de se adotar queles que se recusarem a participar do experimento, a clusula da objeo de conscincia experimentao animal, de modo a preservar suas convices pessoais, sem o risco deles sofrerem reprimendas escolares ou administrativas. O tema mais debatido acerca da experimentao cientfica envolvendo animais, na atualidade, relaciona-se manipulao gentica: fertilizao artificial, transgnicos, banco de rgos e clonagem. Importante ressaltar, a esse respeito, o impacto causado
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LIMA, Joo E. Rgis. Vozes do Silncio Cultura Cientfica: Ideologia e Alienao no discurso sobre vivisseco, dissertao de mestrado, Instituto de Psicologia da USP, 1995.
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pela engenharia gentica no ambiente scio-biolgico, seja atravs da criao de animais transgnicos para diversos fins (pecuria industrial, produo de rgos para transplante etc), seja pela fundada ameaa de provocar a insero de organismos geneticamente modificados no habitat. E lembrando que qualquer projeto de biotecnologia, no Brasil, depende de prvia autorizao da Comisso Tcnica Nacional de Biosegurana (CTNBio) como aqueles que visa criao da primeira vaca transgnica do pas. Sabe-se que, na prtica, esse tipo de animal interessa mais indstria agropecuria do que medicina propriamente dita, diante da possibilidade do produtor aumentar, com ele, a produo de leite e de carne. As pesquisas relacionadas engenharia de tecidos e aos bancos de rgos utilizando animais, da mesma forma, preferem ignorar o sofrimento dos bichos destinados a essa prtica experimental, considerando-os to somente matria-prima para obteno de determinado produto. Mesmo a clonagem de animais ou, em um caso especfico, a produo de onas pintadas de proveta, esbarra em questes ticas. Afinal, como reintroduzir na natureza um animal que perdeu seu prprio habitat face destruio humana? Mant-los subjugados ou exp-los como atrao turstica, qual a opo menos cruel? No seria o caso de preservar as florestas e, assim, impedir o precoce desaparecimento dos animais? Uma autntica e profunda conscientizao ambiental, por si s, poderia despertar o homem da letargia que lhe acomete e estabelecer limites morais e ticos no campos da biogentica.
4. tica e Direito dos Animais
Costuma-se dizer que o Direito uma cincia antropocntrica criada pelo homem em seu exclusivo benefcio. Sob essa tica mecanicista, utilitria e materialista, inclusive, os animais seriam criaturas destinadas servido. A prpria doutrina judaicocrist que inspirou nosso direito positivo excluiu os bichos da esfera das preocupaes humanas, considerando-os seres irracionais e, portanto, inferiores. De fato, para nosso Cdigo Civil os animais so bens mveis susceptveis de movimento prprio (artigo 47) ou ento, coisas sem dono sujeitas apropriao (artigo 593). No mbito penal, a situao no se altera muito. O animal que sofre um atentado sua integri-dade fsica no figura como vtima de abuso ou maus-tratos o sujeito passivo a coletividade , mas objeto material do delito. Assim sendo, a conduta tpica exposta no artigo 32 da
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Lei dos Crimes Ambientais praticar ato de abuso, maus-tratos, ferir ou mutilar animais silvestres, domsticos e domesticados, nativos ou exticos visa, em primeiro plano, a preservao da fauna para o equilbrio ecolgico e, secundariamente, o respeito ao animal em sua individualidade. Ocorre que a dor, fenmeno biolgico relacionado destruio de tecidos, no exclusividade do ser humano. Mas a concepo privatista do direito civil, com reflexos no campo penal, vinculou os animais antes ao utilitarismo em si (direito de propriedade) do que ao sentimento de piedade que se deve nutrir pelas criaturas vivas (compaixo). Desse modo, aquele que espancar animal alheio poder, eventualmente, ser responsabilizado pelos danos causados ao seu proprietrio. Ou, noutra hiptese, quem caar um bicho silvestre em Parque Nacional, poder responder ao penal por delito cometido em detrimento da Unio. Verifica-se, assim, que na concepo jurdica tradicional o animal no tido como sujeito de direitos, tampouco sujeito passivo, porque irremediavelmente destinado pelo homem submisso. J tempo, todavia, dessa postura retrgrada e preconceituosa ser revista. Embora condenados a trabalhos forados, s prises, ao matadouro, exposio pblica ou aos macabros laboratrios de experimentao, os animais tm a capacidade de sentir e de sofrer, o que nem sempre notado por aqueles que os exploram. A proteo jurdica dos animais, no Brasil, remonta ao Decreto-lei 24.645/34, de Getlio Vargas, que estabelecia medidas tutelares a eles, alm de trinta e uma situaes especficas de crueldade. Depois o legislador, no corpo da Lei das Contravenes Penais, enunciou ser ilcito tratar animal com crueldade ou submet-lo a trabalho excessivo (artigo 64, j revogado). A Lei dos Crimes Ambientais, posterior-mente, ao recepcionar o magno princpio constitucional do artigo 225, pargrafo 1., inciso VII, considera infrao penal a prtica que submeta animais a crueldade, nela includa a experimentao, caso existentes recursos alternativos que permitam livrar a cobaia do martrio (artigo 32, caput e pargrafo 1. da Lei 9.605/98. Matrias correlatas, alis, foram tratadas, na Lei 5.197/67 (Lei de Proteo Fauna), na Lei 6.638/79 (Vivisseco), na Lei 7.173/83 (Jardins Zoolgicos), na Lei 7.643/87 (Proteo aos Cetceos), assim como em leis estaduais (exemplo: Abate Humanitrio) e municipais (exemplo: Controle de Populao Animal), ainda que se possa questionar, em termos prticos, a finalidade ltima desses diplomas legais e, acima de tudo, a quem verdadeiramente eles servem. Difcil encontrar, em nosso repertrio legislativo de proteo animal, uma lei totalmente imune a ardis, desvinculada de interesses
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corporativistas, scio-econmicos ou industriais, que se preocupe to somente em livrar os animais das agruras e de sofrimentos que lhes so infligidos pelo bicho- homem. Alvino Moser 7, professor de filosofia na Universidade Federal do Paran, teceu lcidas consideraes a esse respeito: quando se fala em tica dos animais no se entende que eles tenham obrigaes para com os homens, mas que seus direitos exigem as obrigaes dos homens para com eles. Na realidade, os animais fazem uma exigncia silenciosa, pois nada falam, ou se falam ou querem se comunicar, os homens, em sua maioria, esto alheios sua voz e aos seus reclamos. O que importa, aqui, no a reafirmao do tradicional discurso ecolgico no sentido de que devemos proteger a natureza apenas para garantir o futuro do planeta e o bem-estar da humanidade, e sim respeitar todos os seres vivos e o ambiente no qual interagem, conforme a dinmica das leis naturais. Conclui-se, portanto, na esteira do pensamento desse ilustre mestre, que a reflexo sobre o estatuto tico dos animais, longe de se transformar em questo bizantina ou meramente acadmica, a pedra de toque de toda a tica. Algo fundamental para mostrar ao homem que, em sua voluntria e prolongada interferncia sobre a natureza, deveria ele respeitar limites e saber que, embora dotado de razo e inteligncia, no onipotente. H que se questionar, portanto, se no campo do discurso filosfico existe aquilo que se pode chamar tica dos Animais ou mesmo Direito dos Animais, haja vista a clssica concepo de que apenas o ser humano capaz de assumir direitos e obrigaes pode figurar como sujeito de direitos. Esse entendimento, na realidade, pressupe a existncia de uma diferena qualitativa entre o homem e o animal, de modo a autorizar a preponderncia daquele pelo poder, pela fora e, sobretudo, pela capacidade maior de raciocnio. Assim tem sido ao longo dos sculos, quando a civilizao humana logrou assumir o domnio do planeta em prejuzo da harmonia dos ecossistemas, notadamente flora e fauna. Tudo leva a crer, todavia, que embora alguns conceituados juristas j admitam a existncia de um direito especial de proteo aos animais, a idia de que no apenas os homens podem ser sujeitos de direito vem ganhando fora em vista do novo paradigma ambiental, de natureza holstica.
MOSER, Alvino. Artigo tica e filosofia no abate de animais para consumo, Revista do Conselho Federal de Medicina Veterinria. Anais de Etologia, 1992, Jaboticabal/SP.
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A essncia tica relacionada tese de que os animais so sujeitos de direito, alis, no se restringe capacidade de pensar ou de falar, mas capacidade de sofrer. Tema esse brilhantemente desenvolvido por Peter Singer 8, autor do clebre livro Animal Liberation (Libertao Animal), que props para tanto a expanso dos horizontes morais do homem: Hbito. Essa a barreira final que o movimento de libertao animal enfrenta. Hbitos no s de alimentao, mas tambm de pensamento e linguagem, devem ser desafiados e modificados. Hbitos de pensamento nos levam a considerar descries de crueldade contra animais como algo emocional, ou ento consideram o problema to banal em comparao com os problemas dos seres humanos, que nenhuma pessoa sensata poderia gastar seu tempo e ateno com ele. Isso tambm um preconceito como poder algum saber que um problema banal enquanto no empregar seu tempo para avaliar sua extenso?. A obra de Peter Singer representou, sem dvida alguma, um divisor de guas na causa protetiva dos animais. Permitiu uma reflexo mais aprofundada do tema ao revelar o que existe por trs das atitudes e comportamentos humanos em relao s criaturas subjugadas. Exps a face oculta da experimentao animal, denunciando a autntica tortura praticada entre quatro paredes, sob os auspcios da deusa cincia. E teve a coragem de dizer que, cessando de criar e matar animais para consumo, o homem poderia produzir tanta comida que, devidamente distribuda, acabaria com a fome do planeta. Porque Libertao Animal Libertao Humana tambm.
5. Um novo paradigma
O antropocentrismo, que fez do homem o centro do mundo, uma corrente de pensamento incorporada h sculos na civilizao ocidental e que vem servindo, ainda hoje, para justificar nossa postura utilitarista e racional que proclama a superioridade humana sobre as demais criaturas. Reforada pelo mtodo cientfico de Descartes, essa linha filosfica tem sido a causa da crise de valores em que se v inserida a humanidade. O jurista dis Milar 9, em belssima anlise do tema, escreveu que a
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SINGER, Peter. Animal Liberation, New York, Avon Books, 1990 , prefcio traduzido do ingls por Vnia Rall Dar. MILAR, dis. Direito do Ambiente, Editora RT, So Paulo, 2000.
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lenta sedimentao desses princpios na cultura ocidental resultou numa dupla atitude da arrogncia humana em face ao mundo natural: mpetos de cruel dominao e usufruto pragmatista dos recursos. Os mpetos de cruel dominao transferem para os animais e vegetais, principalmente, mas tambm para outros recursos, a tirania da nossa espcie, uma sorte de terror imposto pela supremacia humana, capaz de torturar o mundo natural com formas vrias de espoliao, poluio, agresso e degradao, sem levar em conta o significado da vida sobre o Planeta. Basta um rpido retrospecto da cultura filosfica ocidental para notar que a relao entre homens e animais sempre esteve pautada na idia do domnio. A moral estica, de inspirao naturalista, partia do princpio de que o mundo no governado por um deus, mas ele o prprio Deus. Os filsofos da Escola de Atenas, ao contrrio, desenvolveram suas reflexes longe dessa interessante concepo helnica. Scrates inaugurou o antropocentrismo a partir da clebre frase Conhece-te a ti mesmo. Com Plato, em seguida, a palavra filosofia adquire contornos de saber natural. E, finalmente, a doutrina racionalista de Aristteles fez o homem avanar cada vez mais na aventura do conhecimento. A tica se confundia, ento, com as prprias atividades e interesses do homem, e sob essa forma chegou at Descartes, cujo mecanicismo reduziu os animais a simples autmatos inanimados. Seguindo esse mesmo caminho, Francis Bacon difundiu o racionalismo na cincia, ao considerar vlida a manipulao da natureza pelo homem atitude que contribuiu para impulsionar a prtica da vivisseco na Europa. Outros grandes pensadores, em contrapartida, sustentaram que a natureza no deve ser menosprezada pelo homem. Para Leonardo da Vinci, chegar o tempo em que os homens se sentiro satisfeitos com uma alimentao vegetariana e julgaro o assassinato de um animal da mesma forma como julgam o assassinato de um homem. J o filsofo Montaigne dizia que aos homens devemos justia, mas aos animais devemos solicitude e benevolncia. Rousseau, em Devaneios de um Caminhante Solitrio, fez a crtica ao uso de animais em experimentos. Goethe, de sua parte, em repdio postura utilitarista to cultuada pela civilizao do ocidente, lamentou que o direito natural tenda a ser exclusivo do homem. Schopenhauer, mais tarde, associou a virtude ao sentimento de piedade humana em relao s criaturas oprimidas, notadamente os animais. Tudo isso sem esquecer que a descoberta do sistema planetrio por Kepler e Coprnico havia alterado substancialmente a crena, at ento inserida na dogmtica crist, de que a Terra seria o centro do universo. Em meio vastido do
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cosmos, nosso planeta tornara-se apenas um gro de areia girando pelo infinito, constatao essa que teve o mrito de afastar velhos conceitos e ensejar profundas reflexes sobre a existncia e a essncia das coisas. A tica Ambiental, nesse contexto, precisa ser instalada na vida de cada pessoa como um valor em si, uma forma de evitar ameaas globais e permitir que todas as criaturas exeram o papel que lhes reservou a natureza. Quem sabe uma reviso de valores que nos permita rever as relaes homem-animal, enfatizando a viso holstica do ambiente. Ou que possa unir cincia com sabedoria, lembrando sempre que todos os seres gente, animal ou planta so filhos do mesmo sol. Por isso a necessidade de uma interao que, ao mesmo tempo, conscientize e liberte mentes adormecidas. E que possibilite cincia exercer sua verdadeira misso, voltada para a esperana e no para a ameaa. Esse novo paradigma, o da ecologia profunda, reconhece o mundo como um sistema vivo, onde os homens no se sobrepem natureza, apenas a integram. As pesquisas cientficas relacionadas biotecnologia e que envolvem a experimentao animal, ainda que amparadas em leis especficas, ensejam sria reflexo tica. Parece bastante cmodo justificar o uso de animais em laboratrio afirmando que, do contrrio, a medicina no teria evoludo. Ora, ainda que a vivisseco tenha sido prtica rotineira entre os sculos XVIII e XX, por que hoje em dia, com os conhecimentos tecnolgicos j alcanados pelo homem e a possibilidade do desenvolvimento de mtodos substitutivos, insistir na utilizao experimental de animais? A mentalidade do cientista, infelizmente, parece mais apoiada na mxima maquiavlica de que os fins justificam os meios do que nos preceitos ticos que deveriam nortear a prtica experimental. A lei da engenharia gentica, a exemplo do que se v nas normas preconizadas pelo COBEA (Colgio Brasileiro em Experimentao Animal), torna juridicamente legtima a interveno in vivo em material gentico de animais na hiptese de observncia aos princpios da responsabilidade e da prudncia. Mas os aspectos morais de uma lei, como bem observou Vnia Rall Dar 10, nem sempre subsistem diante de determinados dogmas de ordem religiosa, cultural ou cientfica. Porque cultura e cincia, segundo ela, no se ligam necessariamente moral, como se pode constatar nas touradas (tidas como manifestaes culturais) e na
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DAR, Vnia Rall. Carta a Laerte Fernando Levai, datada de 20 de janeiro de 2000.
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experimentao animal (tida como mtodo cientfico). J a religio, ao contrrio do que possa parecer, no est associada moral, e sim ao medo. Da a importncia da Filosofia e da Moral para conduzir nossas aes, pois a primeira nos liberta de nossos medos e a segunda aprimora nossas atitudes. Evidente que, em meio ao processo de globalizao que afeta as grandes sociedades industriais e onde a biotecnologia e a experimentao animal freqentemente desafiam a tica, h que se buscar uma mudana de valores imprescindvel ao reencontro da solidariedade e do respeito s criaturas vivas. A crise de paradigma e de civilizao em que o homem contemporneo est mergulhado implica violncia, misria, excluso social, poluio, desrespeito aos animais etc. Por que nossa sociedade tem essa relao com a natureza? Paula Brgger 11, em original ensaio crtico sobre a educao ambiental, disse que a resposta deve ser rastreada nas principais caractersticas que dominaram a viso do mundo ocidental de trs sculos para c. Entre elas esto as posies sujeito-objeto e homem-natureza, a crena no mtodo cientfico (analtico) como nica forma vlida de conhecimento, a concepo mecanicista do universo, a idia de que a vida em sociedade uma luta competitiva pela existncia e a crena de que o crescimento econmico e tecnolgico trar progresso material ilimitado. Como o conceito de natureza no natural, mas um produto histrico, os efeitos dessa viso de mundo sobre tal conceito foram profundos: a natureza deixou de ser um todo vivo (como ainda para muitas culturas chamadas de primitivas) e tornou-se um conjunto de recursos (instrumentos para se atingir um fim). Nesse contexto, portanto, a educao ambiental assume uma conotao poltica, visando acima de tudo a uma mudana de valores. Somente assim ser possvel questionar a f inabalvel na cincia, cujo universo tcnico-cientfico prioriza o racionalismo, a competitividade e o individualismo, em detrimento do respeito natureza e da compaixo pelos seres vivos. Porque o cientificismo torna-se perigoso quando exercido sem qualquer balizamento tico ou moral, quando desrespeita o natural mecanismo da vida e quando interfere nas caractersticas biolgicas dos homens, das plantas e dos bichos. Enquanto no se abolir, em definitivo, o uso de animais em experimentos cientficos o desenvolvimento de mtodos alternativos preconizados na Lei Ambiental j acena para essa possibilidade faz-se de rigor uma postura isenta e responsvel dos Comits de tica e da Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana, no que se refere validade, ou no, do projeto experimental, sem prejuzo da efetiva
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atuao do Ministrio Pblico, que possui legitimidade para propor ao de responsabilidade civil e criminal por danos causados ao ambiente e aos animais.
Laerte Fernando Levai, 4 Promotor de Justia de So Jos dos Campos

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EUTANSIA NA EUTANSIA NA HOLANDA: HOLANDA: UM
PARADIGMA DE
DESENVOLVIMENTO DESENVOLVIMENTO OLVIMENT
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William Terra de Oliveira
EUTANSIA NA HOLANDA: UM PARADIGMA DE DESENVOLVIMENTO

(HOLANDA RELATIVIZA O CONCEITO DE VIDA: EM 2002 ENTRA EM VIGOR A NOVA REGULAMENTAO)
Existem determinados setores do conhecimento humano que cada vez exigem mais daqueles que se atrevem sobre eles escrever algo. A complexidade parece que se transformou em um atributo natural das cincias contemporneas, um dado intrnseco do pensar chamado moderno, e uma referncia que pauta o prprio desenvolvimento de seus subsistemas ordenados de conhecimento. A nova cincia denominada biotica no foge desse lugar comum. Tambm no escapa de um outro dado caracterstico das cincias do terceiro milnio: a polmica. Complexidade e polmica so hoje elementos comuns a qualquer ramo do conhecimento humano que se apresente como moderno. Ademais, o moderno costuma ser confundido com desenvolvido. Em verdade, o parmetro de desenvolvimento tende a ser definido pelo grau de complexidade que o sistema apresente. Nesse contexto, a biotica um bom exemplo da modernidade do conhecimento cientfico, etiquetando como desenvolvidas as culturas onde est fortemente presente. Sob certos aspectos essas premissas so verdadeiras. Quando observamos as sociedades ps-industriais percebemos que naquelas denominadas mais desenvolvidas est acentuadamente marcante o debate sobre a biotica.
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Sem dvida, ela um dos assuntos mais polmicos na atualidade. Isso decorre do fato de que os avanos cientficos experimentados e especialmente na segunda metade do sculo passado, notadamente aps a segunda guerra mundial, proporcionaram uma srie de questionamentos em relao ao grau de adaptao do ser humano a inditas realidades tecnolgicas, aos novos ritmos determinados ao cotidiano pelo progresso. Em outras palavras, no de se estranhar que, ordinariamente, um hbito pautar e classificar determinada sociedade no cenrio mundial em funo de seu grau de desenvolvimento. As comunidades humanas so assim tidas como mais ou menos desenvolvidas, de primeiro, segundo ou terceiro mundo. Naes com um alto ndice de desenvolvimento tecnolgico so costumeiramente denominadas desenvolvidas e assim por diante. Por outro lado, constatou-se que as sociedades tambm se desenvolvem em diferentes nveis. E justamente nesse ponto algumas mudanas esto ocorrendo na tica acadmica, levando a perceber que a evoluo da sociedade pode ser sentida no apenas em razo dos avanos tecnolgicos, mas tambm em razo de outros parmetros menos visveis. O mais importante que est surgindo uma tendncia de deixar de lado o paradigma da complexidade como diapaso do desenvolvimento. Ultimamente, essa classificao mais sutil tem mostrado sua face, proporcionando novos paradigmas quando nos dispomos a identificar e classificar as comunidades humanas. Justamente porque os avanos tecnolgicos podem estar em mos de qualquer pas com um mnimo de estabilidade econmica, experimentamos nos ltimos anos uma vulgarizao do saber cientfico, que passou a ser atributo comum. Como exemplo de tal tendncia basta notar que surgem em diferentes pontos do globo pesquisas sobre a clonagem de seres humanos, o domnio da manipulao do tomo, as novas formas de comunicao e transporte em altas velocidades. Diante do efeito nivelador da globalizao, o homem passou, quase automaticamente, a buscar novos critrios para compreender e visualizar os agrupamentos humanos modernos. A cincia biolgica, que tem proporcionado novas realidades at pouco tempo inimaginveis, um bom exemplo dessa nova viso.
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A manipulao do genoma, o desenvolvimento das tcnicas de transplantes de rgos e tecidos, as novas terapias em medicina (utilizando os conhecimentos moleculares, as radiaes ionizantes, o mapeamento do genoma e das funes de substncias orgnicas) so fatores que levaram o homem a conviver com situaes absolutamente novas e de conseqncias imponderveis. O atributo da complexidade se fez novamente presente. E seu par, a polmica, tambm surgiu como elemento caracterstico. Mas interessante notar que ao lado de indagaes de ordem tcnica, a biotica tem proporcionado um questionamento diferencial sobre outros aspectos da cognio humana, estes indiretamente relacionados com o desenvolvimento e as conquistas cientficas. Comeam a surgir ponderaes sobre temas transcendentais, o que introduz na maneira de classificar os sistemas um elemento diferenciador: o grau de desenvolvimento humano. Questes relacionadas com a manuteno ou a construo de um estado de bem-estar pleno, ou o alcance de uma qualidade de vida mnima, j no mais pertencem exclusivamente ao campo da tecnologia. Obrigam o homem a abordar outros aspectos que no os tecnolgicos, sendo levado a realizar valoraes de ordem filosfica, cientfica, tica jurdica (e at mesmo religiosa) para melhor compreender o mundo em que vive e melhor situar-se. Assim, os nveis de desenvolvimento humano no mais passam a ser considerados pelo quanto de tecnologia est incorporado determinada comunidade, mas como essa comunidade (que possuindo um alto nvel tecnolgico) se comportar no futuro. Sero mais ou menos desenvolvidas as sociedades quanto mais se aproximem do estado de bem-estar coletivo, elemento constitutivo do Estado moderno e valor profundamente afinado com o respeito liberdade individual e a qualidade de vida do ser humano. bastante interessante notar que as sociedades passam, nessa segunda fase de classificao, a ser tidas como mais ou menos conservadoras, mais ou menos liberais, enfim, mais ou menos desenvolvidas, segundo como se relacionam e a tecnologia de que dispem. Ao mesmo tempo, tudo tende a relativizar-se.
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O presente trabalho visa comentar brevemente como o desenvolvimento tecnolgico se reflete nos critrios de classificao do desenvolvimento das sociedades modernas. Para tanto, analisamos um caso concreto: a disciplina da eutansia na Holanda. Tomamos por referencial a eutansia, j que ela um dos temas mais intrincados na atualidade, e bem reflete a multiplicidade de aspectos que o desenvolvimento tecnolgico tem oferecido. Enfocamos as ltimas tendncias sobre seu tratamento jurdico e as posturas pblicas sobre o assunto. Desde abril deste ano, a Holanda passou a regulamentar a eutansia em seus principais aspectos jurdicos. Um longo caminho foi trilhado at que se chegasse naquele pas a uma mudana de carter penal e a novos critrios no mbito do exerccio da medicina. Nos ltimos vinte anos, a sociedade holandesa se viu envolvida no intenso debate sobre qual deveria ser a postura do Estado sobre os casos de eutansia. Aquele pas, tido como um dos mais liberais e progressistas do mundo, quer por tratar de maneira aberta e pouco preconceituosa temas polmicos como a questo do uso de drogas, a prostituio, e as unies homossexuais de fato, tambm passou a discutir com bastante intensidade a eutansia, em seus mais variados aspectos. Foi no final da dcada de 80 e no incio dos anos 90 que a comunidade cientfica (nela includos mdicos, socilogos, filsofos e juristas) e setores religiosos (especialmente a igreja catlica) passaram a debater sobre qual era a realidade da eutansia no seio da comunidade, e sobre quais deveriam ser as atitudes formais do Estado frente ao problema. Em verdade, o amadurecimento de tal discusso foi fruto das questes que j vinham sendo debatidas muitos anos antes, inclusive dentro do parlamento holands. Alguns fatos em particular foram emblemticos nesse processo histrico. No incio da dcada de 80, a mdica Els Borst-Eilers participava da diretoria clnica do Hospital Acadmico e Universitrio de Utrecht (U.A.H.) e recebeu a notcia de que casos de eutansia vinham ocorrendo em seu hospital. Preocupada com o vcuo legislativo e a falta de tratamento jurdico para o problema, a doutora Els pediu diretoria geral do hospital a criao de uma poltica institucional de eutansia transparente e pr-determinada. Como era de se esperar, seus apelos no foram
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atendidos, dado o conservadorismo dos membros que dirigiam aquela casa de sade. Foi assim que a Promotoria de Justia local foi procurada pelos mdicos do hospital, interessados na criao de critrios mais seguros sobre os casos que ocorressem no mbito hospitalar. Sensvel ao problema, o Ministrio Pblico local buscou oficializar as informaes dentro dos limites que a lei penal possibilitava. Porm, como ocorre na maioria dos pases ocidentais, o promotor de Justia no podia garantir que a lei penal no incidiria sobre os fatos levados ao seu conhecimento. Mas uma mudana importante comeava a surgir: o Ministrio Pblico assumiu uma postura ponderada sobre o assunto, respeitando profundamente a liberdade da atividade mdica quando da definio de um caso de eutansia (lex artis). Isso revelou que o Estado, detentor do ius puniendi, passou a adotar uma poltica mais tolerante com relao eutansia. Na prtica, a comunidade mdica, na poca, continuava obrigada a comunicar o ocorrido ao Ministrio Pblico, que por sua vez propunha o arquivamento do caso se no fossem constatados fatos penalmente relevantes. A polmica foi ganhando corpo, de tal sorte que j no final da dcada de 80 o governo holands criou uma comisso especial composta por juristas e mdicos, assessorada por analistas, cuja finalidade era analisar os casos de eutansia at ento praticados naquele pas. A comisso, presidida por J. Remmelink, catedrtico com grande experincia na rea jurdica em razo de haver atuado perante o Tribunal Supremo como procurador de Justia, apresentou, aps um longo perodo, um relatrio ao ministro de Justia e ao secretrio de Estado da Sade comentando o assunto. Constatou-se que, na prtica, desde 1990, os casos de eutansia eram comunicados ao mdico forense municipal, que por sua vez levava os fatos ao conhecimento do Ministrio Pblico para que este pudesse analisar (segundo critrios aprovados pela Procuradoria Geral de Justia) se existiram ou no fatos relevantes de natureza penal. Tornou-se evidente a preocupao da comunidade mdica sobre a necessidade de serem estabelecidas bases legais para trazer maior segurana ao exerccio da medicina, especialmente quando esta aplicasse tcnicas que viessem a abreviar a vida de um paciente terminal em razo de sua falta de perspectivas ou de uma mnima qualidade de vida.
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Nessa poca (abril de 1992) foi apresentado um projeto de lei visando reformular a Lei de Sepultamentos (especialmente seu artigo 10). Somente em fevereiro de 1993 que a Cmara Baixa (correspondente a nossa Cmara dos Deputados) aprovou uma regulamentao legal a respeito dos casos de eutansia. A orientao visava basicamente disciplinar como e em quais condies deveria ser feita a comunicao aos rgos pblicos. Esse primeiro Projeto legislativo seguiu adiante, e em novembro de 1993 o Senado holands aprovou um texto bsico que introduziu um sistema que visava disciplinar minimamente a matria. Essencialmente, foi alterado o artigo 10 da Lei de Sepultamento, criando um questionrio que descrevia a situao do paciente e a conduta mdica como forma de dar maiores subsdios ao Ministrio Pblico nos casos em que fosse necessria a anlise de eventual eutansia. Foi justamente este projeto, aprovado debaixo de muita polmica, que constituiu a base do atual sistema. Desde ento, at abril de 2001, seguiu-se intenso debate, que culminou com a regulamentao definitiva da eutansia. Atualmente, a legislao holandesa continua penalizando a eutansia. A nova regulamentao no revogou o artigo 293 do Cdigo Penal que ainda define: toda pessoa que privar a vida de outra pessoa, mediante a solicitao expressa e bem meditada desta, incorrer em uma pena de doze anos de priso, como o mximo, ou em uma multa de quinta categoria. Da mesma forma, o artigo 294 do Estatuto Penal continua punindo aquele que intencionalmente induza outra pessoa a cometer suicdio, que a ajude em ou facilite os meios necessrios para que esta venha a matar-se. At a nova regulamentao, costumava incidir sobre os casos de eutansia o artigo 40 do Cdigo Penal, que diz no incorrer em pena aquele que cometesse um ato punvel impelido por fora maior ou relevante valor moral. Antes do sistema atual, e j vigorando o reformado artigo 10 da Lei de Sepultamentos, o mdico forense, quando entendia no ser possvel a entrega de um certificado de sepultamento em razo da suspeita da prtica de eutansia, imediatamente comunicava os fatos ao Ministrio Pblico. Para tanto, preenchia um questionrio, cujo modelo legal era predeterminado. De qualquer forma, no sistema anterior, sempre que uma interveno mdica houvesse acelerado a morte do paciente, o caso era comunicado ao mdico forense municipal, que por sua vez, mediante o formulrio, levava os fatos ao conhecimento do Ministrio Pblico, que analisava caso a caso, decidindo ou no pelo arquivamento dos autos. Na hiptese de existirem suspeitas de um delito, o Ministrio Pblico procedia ao exerccio da ao penal. Foi
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justamente nesta poca que surgiu a referida poltica de tolerncia da Procuradoria Geral de Justia. Hoje, segundo a nova regulamentao, votada em abril de 2001, que passar a vigorar a partir de 2002, a eutansia continuar sendo um delito. Mas para o mdico que cumprir determinados procedimentos necessrios no haver punio. Nesse caso estaremos diante de uma circunstncia semelhante s excludentes da punibilidade. Por princpio de territorialidade, a norma no ter validade em relao a estrangeiros. Os requisitos bsicos para o procedimento de eutansia giram em torno da preservao da atividade mdica de responsabilidades penais, e buscam o respeito autodeterminao do ser humano, prestigiando a autonomia de vontade do enfermo. Na prtica, o mdico particular do paciente sempre deve procurar o parecer de outro profissional antes de tomar as providncias que conduzam ao bito. Depois do falecimento, o mdico de famlia consulta o mdico forense municipal, com base em um questionrio que representa a memria dos procedimentos que foram realizados. Em todos os casos, o mdico deve informar o paciente e seus familiares sobre todos os aspectos que envolvem procedimentos de eutansia. Por sua vez, com relao ao paciente, dever existir uma solicitao voluntria de sua parte, fruto de uma deciso refletida e, acima de tudo, informada a respeito de sua enfermidade e das perspectivas de evoluo do seu quadro clnico. O sofrimento do paciente deve ser classificado como insuportvel. Ademais, a doena dever no apresentar possibilidade de cura (estima-se que, na prtica, os casos de cncer terminal devero ocupar a imensa maioria das hipteses concretas). interessante notar que, at o momento, a idade avanada (velhice) no est includa dentre as causas que permitem a eutansia. Da mesma forma, somente em casos absolutamente excepcionais que o sofrimento psquico do paciente poder enquadrarse em hipteses de eutansia (mesmo assim, parte da comunidade mdica entende que essa categoria de sofrimento no se enquadra nos objetivos do instituto). Nessa hiptese remota, dois mdicos, sendo um deles um psiquiatra, aps minuciosa anlise do estado do paciente, podem classificar o caso como passvel de eutansia. Pacientes menores entre 12 e 16 anos gravemente doentes podero pedir a eutansia, desde que assistidos por seus pais.
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Pela regulamentao atual, nota-se que os pacientes e seus mdicos particulares compem um lado do sistema. Do outro lado esto as chamadas Comisses e Regionais de Controle, compostas por um jurista, um filsofo de biotica, e um mdico legal, os quais representam um controle formal por parte do Estado e analisam cada caso. Nas hipteses em que persistam dvidas, a Comisso de Controle entrar em contato com o Ministrio Pblico para que este realize as averiguaes necessrias (arquivamento, diligncias ou um processo penal). Em todos os casos o Ministrio da Sade tomar cincia do que foi realizado. O mdico que atendeu o paciente, e que deu causa a sua morte antecipada dever comunicar o que realizou em um relatrio com as seguintes caractersticas: meno dos dados de evoluo clnica do paciente, a sua solicitao para que fosse praticada a eutansia, uma consulta ao outro mdico, e finalmente a descrio dos procedimentos que levaram morte. Busca-se afastar qualquer dvida a respeito da vontade livre do paciente (diante de testemunhas dos fatos). A primeira parte do relatrio versa sobre o paciente e as condutas mdicas aplicadas, respondendo a perguntas que giram em torno do seguinte: qual a natureza da enfermidade (ou diagnstico principal); desde quando o paciente a padece; quais foram as terapias aplicadas (descrio de medicamentos, cirurgias e outros procedimentos mdicos); quais foram os mdicos que prestaram atendimento ao paciente (indicando seus nomes, qualificao e local onde podem ser localizados); indicao de diagnsticos mdicos anteriores; descrio do sofrimento fsico ou psquico de que padece o paciente; perspectivas de que tal sofrimento pudesse ser classificado como insuportvel; constatao de que sua situao clnica era realmente irreversvel, levando a uma morte indigna; definio de prazos estimativos em que a morte do paciente deveria ocorrer, caso no fosse aplicada eutansia; o mdico dever responder se empregou todos os meios para tornar o sofrimento do paciente suportvel (respondendo se, sob seu ponto de vista, esses mtodos existiam ou eram possveis de serem aplicados ao paciente, e se chegou a explicar ao enfermo sobre a possibilidade de aplicao de tais procedimentos atenuantes). Ao lado dessas questes, que mais se referem a um histrico clnico do paciente, realizada uma detida anlise sobre o aspecto volitivo daquele que, estando enfermo, solicita uma morte digna. Em primeiro lugar, averigua-se se a solicitao foi
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verdadeiramente expressa, fruto de uma deciso prpria, com total liberdade por parte do paciente. Essa deciso do enfermo dever ser tomada com base em informaes adequadas proporcionadas pelo mdico. Nessa fase so tomadas precaues especiais: os nomes daqueles que esto presentes no momento em que o paciente realiza petio devero ser anotados como testemunhas; se possvel essa declarao dever ser tomada por escrito (o qual ser juntado ao informe que o mdico particular realiza ao mdico forense); as testemunhas devero observar se foi preservada a vontade do paciente (para depois terem condies de descrever sob que critrios podiam afirmar que o enfermo sabia o que estava fazendo); considerao efetiva de outras alternativas (pelo que a eutansia s ocorrer se todas as outras hipteses forem descartadas). Um especial cuidado dever ser tomado sobre a eventual influncia por parte de terceiras pessoas sobre a vontade do paciente, evitando-se, assim, que este decida em funo da opinio alheia. tambm possvel a interveno mdica que leve morte quando no exista uma petio expressa por parte do paciente. Nesse caso, bastante excepcional, ainda assim se requer uma profunda descrio, j que ausente o consentimento taxativo. preciso saber se no passado o paciente foi consultado a respeito, qual foi sua opinio naquela ocasio, se seus parentes foram ouvidos e quais as opinies destes. A lei tambm se preocupa com que existam opinies paralelas a respeito do procedimento mdico. O profissional que aplicar a eutansia dever indicar o nome dos outros mdicos que consultou. Nesse aspecto, interessante mencionar que a associao mdica holandesa j iniciou discusses para a aprovao de um projeto que visa formar um grupo de mdicos especializado em eutansia. Tais profissionais, com conhecimentos cientficos na rea de sade, mas tambm com formao jurdica, formariam um corpo de mdicos com experincia na matria. possvel imaginar que em breve existiro centros de consulta disponveis aos mdicos de famlia, visando a elucidao de dvidas e trazendo segurana nas relaes entre mdicos, pacientes e seus familiares. Tais mdicos podero unificar e harmonizar os procedimentos tendentes a aliviar o sofrimento na hora da morte, criando uma nova conduta mdica. De qualquer forma, o mdico de famlia sempre dever consultar outro mdico, cujos endereos e qualificao tambm sero identificados. Esse mdico dever ver o paciente, deixando tambm uma memria de sua opinio profissional. Finalmente, no que se refere ao procedimento de eutansia (tcnicas mdicas
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que levam a abreviar a vida) questes relativas ao ofcio mdico (lex artis) devero ser abordadas. O relatrio mdico dever indicar quem aplicou o procedi-mento que levou morte, e quais foram as tcnicas utilizadas. O mtodo empregado dever enquadrar-se numa lgica que conduza a uma morte digna. De qualquer forma, aqueles que estiveram presentes a tal ato devero ser nomeados e qualificados. A perspectiva que o sistema implantado traga bastante segurana ao intrincado problema de administrar a morte de um paciente grave. Contudo, mesmo os especialistas esto de acordo em afirmar que a grande maioria das solicitaes tende a ser indeferida, quer por motivos de ordem filosfica, quer pela impossibilidade de reconhecer que o caso deva ser resolvido pela eutansia. Sem dvida alguma a nova regulamentao uma corajosa postura por parte do Estado, e representa o atendimento da vontade da maioria da populao da Holanda (segundo os meios de comunicao, mais de 90% da populao esto de acordo com a nova regulamentao). Existe um grande mrito por parte daquela sociedade, que pressionou o Estado ingressar em uma seara to polmica, buscando a soluo adequada ao momento histrico. Nota-se que houve uma larga discusso a respeito do assunto, sua aprovao foi polmica, mas mesmo assim o enfrentamento da questo seguiu adiante. Em termos mundiais, a questo permanece polmica, especialmente em alguns pases tidos como progressistas, como os EUA, a Austrlia e Inglaterra (onde recentemente, a paciente Dianne Pretty, portadora de uma doena motora incurvel, ingressou com uma ao judicial exigindo o reconhecimento por parte do Reino Unido de seu direito subjetivo de morrer com dignidade). Evidentemente, o assunto est vinculado a questes delicadas que envolvem saber em que medida os seres humanos podem reclamar direito morte digna por meios considerados no-naturais. Ao lado dos muitos aspectos relacionados com a matria (filosficos, religiosos, jurdicos, sociolgicos e polticos), soma-se uma confuso conceitual sobre a matria (basta lembrar das diferenas tcnicas que existem entre eutansia ativa e passiva, voluntria e involuntria, distansia, ortotansia e demais expresses relativas supresso ou no do tratamento clnico). No mbito da dogmtica penal (no abordada neste texto) tambm florescem vrios pontos de vista.
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Tudo isso refora a complexidade nsita no fenmeno. Enquanto um fato jurdico-social, o caso holands representa uma tomada de postura por parte do Estado frente ao respeito da autonomia do paciente, ao princpio de solidariedade e ao respeito dignidade entre os homens. Fundamentalmente, o sistema holands traz maior segurana ao manejo dos casos de doenas terminais com sofrimento intenso e incontrolvel. Refora, tambm, o princpio de segurana jurdica. O tratamento jurdico dado eutansia pela Holanda reuniu, ademais, importantes argumentos que vinham sendo debatidos ao longo de dcadas, contribuindo para a defesa do prprio direito vida, reforando o papel do Estado como garante de sua manuteno. A vida deixou de ser considerada uma entidade sagrada, dando lugar ao conceito de qualidade de vida. O fundamento da nova regulamentao est baseado na dignidade humana como centro do sistema, tendo como parmetro o princpio de solidariedade, o respeito ao sofrimento e o sentimento de piedade, que passam a ser expresses metaindividuais do prprio homem. Uma mudana profunda, pois. Agora no existe apenas uma relao mdico-paciente, pois a discusso passa por um questionamento social prvio. Ainda que persista a sacralidade da vida, esta no mais ser um bem intocvel. O governo holands no enveredou em buscar respostas a questes religiosas ou filosficas. Apenas atendeu ao sentimento social de que tal situao deveria ser regulamentada. Em conseqncia, reconheceu o direito individual de deciso no que se refere autoridade sobre a prpria vida. O direito de pr fim prpria existncia continua sendo limitado por regras pr-estabelecidas. A novidade est exatamente no reconhecimento da no-sacralidade da vida. Os mecanismos estatais de tutela e interpretao desse importante bem jurdico tiveram que se movimentar e adaptarse s novas realidades modernas. Com isso, a teoria do bem jurdico (enquanto objeto de tutela final do Direito Penal) se modernizou, ganhando um aspecto atualizado e relativizado. Resta saber quais sero os reflexos prticos de tal atitude, dentro e fora da Holanda.
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No preciso mencionar que parece estarmos ainda distante de uma discusso profunda sobre o assunto em nosso pas. Continuamos utilizando a antiga desculpa de ser a matria demasiado polmica e assim seguimos pagando o preo da insegurana jurdica. Apesar de sermos um pas laico, e de paradoxalmente vivermos em uma sociedade de grande sincretismo cultural e religioso, insistimos em no enfrentar a questo. O peso de sermos um Estado testa se faz sentir. Dentro dessa perspectiva que (voltando ao princpio deste pequeno trabalho) podemos afirmar que a sociedade holandesa realmente alcanou altos ndices de desenvolvimento, pois dentro de um sistema democrtico, discutindo questes nevrlgicas no parlamento da nao, tem chegado a solues almejadas pela comunidade. Se tais solues so as melhores somente o tempo poder dizer, mas certamente o Estado holands no poder responder pela omisso frente a questes transcendentais, que a todos interessam e que no podem, de maneira alguma, ser relegadas a segundo plano ou ser objeto de uma disfarada irrelevncia ou mascarado tabu. importante lembrar, ademais, que alm de prestigiar a autodeterminao do ser humano, a nova tendncia acolhida pela Holanda boa no sentido de buscar preservar a atividade mdica, pois sabemos que muitas situaes trgicas envolvem o tratamento de pacientes em cuidados intensivos, exigindo condutas e terapias mdicas bastante complexas e arriscadas, o que muitas vezes pode acarretar punies injustas, alm de equivocadas interpretaes. Por outro lado, a legislao afasta a incerteza que ronda tais situaes, organizando a memria do que aconteceu, trazendo maior tranqilidade aos que ficaram. O governo passa a controlar rigorosamente os procedimentos mdicos em limites extremos, incluindo garantias adicionais proteo do bem jurdico vida, considerando a vontade livre do ser humano como um bem supremo, e trazendo luz aquilo que estava sob sombras.
William Terra de Oliveira, Promotor de Justia em So Paulo
AIDS, UM
ENFOQUE
BIOTICO
Geniv Fr Genival Veloso de Frana
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Genival Veloso de Frana (I)
AIDS UM ENFOQUE BIOTICO
Acredito que, em nenhum momento da existncia humana, jamais houve um inimigo biolgico mais poderoso, capaz de trazer tantos desafios e de confundir tanto a opinio pblica como a Sndrome da Imunodeficincia Adquirida (AIDS). Certamente, ainda vamos permanecer atnitos e perplexos por muito tempo, mesmo depois da descoberta do seu tratamento, porque inmeras so as implicaes dessa nova ordem no contexto das relaes sociais. Nenhuma doena trouxe, no seu conjunto, tanta perplexidade e inquietao quanto a AIDS, seja no seu aspecto epidmico, moral ou imunolgico, seja no seu carter incurvel e letal. Pelo menos, assim que ela vista por muitos. E o pior: toda vez que discriminamos as vtimas, fortalecemos mais e mais a doena. No entanto, a partir do instante de uma reflexo mais atenta, comeamos a enxergar uma multido de fatos que alucina e d AIDS um rtulo maldito e fatal. Mas, to contraditrio, a ponto de no existir ainda uma resposta imediata para justificar o seu aparecimento, se ela ou no uma doena atual e qual a razo de sua trgica rapidez. Seria ela uma nova doena to ao gosto das mentes especulativas ou apenas a reorganizao sistemtica de uma propedutica sobre o que j existia? Mesmo que a intuio cientfica leve a crer que estamos marchando para a cura da AIDS, muitas verdades mdicas ainda no foram reveladas e o preconceito continua a crescer como uma avalanche arrasadora. O perigo de tal avano que essa doena
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saia do corpo dos pacientes e permanea na imaginao de todos, estigmatizada pela discriminao odiosa e fantasiada pelo modismo que contamina os doentes, a sociedade e os prprios mdicos. O risco, portanto, se transformar a AIDS numa fico, ou criar-se uma ideologia poltica autoritria capaz de promover o medo como controle social mais rigoroso. Quando se disse, no incio, que ela seria uma entidade dos homossexuais, era de fato dos homossexuais porque apenas neles se procurou a doena. Depois, afirmouse que podia ser ainda dos consumidores de drogas injetveis e passou a ser igualmente deles. Agora, tambm dos heterossexuais, e a sua incidncia, segundo essa viso, cada vez maior. J se acredita que, sendo a AIDS uma virose clssica e tendo como via principal de contgio o ato sexual, e admitindo-se como verdadeiro que as pessoas so, em sua maioria, heterossexuais, no futuro, no muito distante, a prevalncia dos pacientes e infectados, seria de heterossexuais. O fato que hoje, em toda parte, os portadores de AIDS enfrentam uma situao constrangedora. Sofrem o horror de uma doena que os estigmatiza no convvio social e os avilta na luta pelos meios de sobrevivncia. So doentes marginais do desprezo e do abandono, mesmo dos que lhes so prximos. Negam-lhes tudo: o afeto, a estima, a solidariedade e, at, o direito de morrer com dignidade. Vejamos algumas situaes:
A esterilizao dos HIV positivos
Qualquer que seja o andamento da discusso que favorece a esterilizao humana, como forma de insero numa poltica de planejamento demogrfico, no existe nenhuma justificativa de ordem tica ou legal capaz de legitimar essa prtica em pessoas portadoras de sorologia positiva para o vrus da imunodeficincia humana (HIV), porque qualquer forma de insinuao eugnica traz sempre o rano do constrangimento e as marcas da intolerncia. Mais grave do que esterilizar um homem ou uma mulher, hgido e capaz, invadir a intimidade de um ser humano, aviltando-o na sua dignidade e mutilando-o nas suas funes, unicamente com o sentido de privar a sociedade da responsabilidade,
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da vigilncia e dos cuidados, pelo fato de ser portador mais de um estigma do que de uma doena, deixando bem claro o indisfarado preconceito contra esses indivduos, expostos quase sempre s crueldades de uma sociedade hipcrita e egosta.
O aborto da mulher infectada pelo HIV
Ainda que exista o risco de contaminao ou de doena do feto, no se permite legalmente nem se considera eticamente defensvel a prtica do abortamento da mulher infectada pelo HIV. O Cdigo de tica Mdica em vigor, em consonncia com a legislao penal brasileira, s admite o aborto em duas situaes: para salvar a vida da gestante ou nos casos de gravidez resultante de estupro. Pelo fato de se tratar de uma matria sem resposta definitiva, no que diz respeito influncia da sorologia positiva no processo gestacional e da prpria sade do feto, minha opinio que no existe nenhum argumento tico, jurdico ou tcnico capaz de fundamentar a interrupo de uma gravidez numa portadora de HIV-positiva ou mesmo de uma doena de AIDS, a no ser que suas condies de sade sejam agravadas pela gestao, que cessada a gravidez cesse o perigo e que no haja outro meio de salvar-lhe a vida.
A gestante HIV-positiva
Ainda que exista a possibilidade de morte precoce, de sofrimento oriundo da doena, de riscos de contaminao do feto e de informaes desestimuladoras, esses fatos nem sempre tm desanimado as mulheres HIV-positivas na deciso de engravidar. No se sabe ainda, por exemplo, a poca exata da contaminao (se durante a vida intra-uterina ou se no momento do parto), mas uma coisa certa: a gravidez, nesta hiptese, no melhora nem piora as condies imunolgicas das gestantes. Assim, seja qual for a entendimento que se tenha a respeito da transmisso, das formas de infeco e do mecanismo de contgio, o mdico no pode impedir essa mulher de engravidar e ter seu filho, se esse o seu desejo. Mas, to-somente,
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oferecer-lhe todos os meios e recursos necessrios e disponveis para uma gestao nestas condies. Nenhum mdico e nenhuma instituio de sade podem negar-lhe assistncia, pois isso um ditame tico exigido a todos aqueles que professam a medicina, mesmo que possam ter um entendimento diverso sobre a questo, no seu plano conceitual e doutrinrio. Qualquer que seja a posio no sentido de que todas as gestantes faam ou no o teste sorolgico, ou apenas aquelas de comportamento de risco, dois fatos so imperativos: primeiro, que o teste seja voluntrio e que diante de sua negativa seja assegurado o acompanhamento do pr-natal e do parto; segundo, que seja garantido o sigilo do resultado.
A infeco pelo HIV e o recm-nascido
Ningum discute aqui o valor e a procedncia do diagnstico precoce da infeco, permitindo mulher utilizar-se de processos contraceptivos capazes de evitar a gravidez em tal estado, ou como forma de orientao para os cuidados pr e ps-natais, no sentido de reduzir ao mximo o risco de contaminao do feto ou do recm-nascido, alm dos procedimentos necessrios ao infante eventualmente infectado. Aqui, tambm, o exame deve ser facultativo, embora se deva registrar em pronturio a recusa da me gestante, principalmente se ela do grupo chamado de procedimento de risco. O sigilo quanto ao resultado torna-se da mesma maneira obrigatrio.
O sigilo como instrumento social
imperioso lembrar que o segredo mdico um direito do paciente, como forma definitiva de conquista da cidadania e somente a ele cabe abrir mo desse privilgio. A no ser nas duas outras situaes que o Cdigo de tica Mdica desobriga: por justa causa ou por dever legal. O paciente infectado pelo HIV no foge a essa regra. Se o paciente, neste particular, manifesta o desejo de que seus familiares no
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tenham conhecimento de suas condies, ainda assim deve o mdico respeitar tal deciso, persistindo essa proibio de quebra de sigilo mesmo aps a sua morte. No entanto, providencial que se exija do portador do HIV-positivo a designao de uma pessoa de sua inteira confiana para servir de intermedirio entre ele e quem o assiste, e que o paciente colabore no sentido de cientificar aos seus parceiros sexuais ou membros de grupo de uso de drogas pesadas, no intuito de evitar a propagao do mal. Por outro lado, obrigatria a notificao de todos os casos suspeitos ou com diagnstico confirmado de AIDS. No deve haver notificao dos casos de pessoas simplesmente infectadas pelo HIV. Desse modo, s ser permitida a quebra do sigilo profissional quando houver expressa autorizao do paciente ou de seus responsveis legais; por dever legal, nos caos de notificao compulsria autoridade sanitria ou em preenchimento de atestado de bito de portadores de AIDS; ou, por justa causa, nas situaes de proteo da vida e da sade de terceiros quando membro de grupos de uso de drogas injetveis ou comunicante sexual, ou o prprio paciente, recusar-se a lhes fornecer informaes quanto a sua condio de infectado. Se os portadores de HIV confiarem na preservao do sigilo das informaes prestadas s equipes multiprofissionais que cuidam desses casos, e que somente na condio de doentes de AIDS haveria comunicao aos setores sanitrios responsveis, alm da certeza do respeito a sua privacidade, estaria resolvida, em parte, a questo dos exames peridicos voluntrios, contribuindo de forma significativa para o controle e a avaliao do quadro epidemiolgico.
A inconvenincia dos testes pr-admissionais
Uma das formas de preconceito mais evidente, na relao com possveis portadores do HIV, a solicitao de exames pr-admissionais que se vem impondo como condio de ingresso no trabalho, na escola e, at mesmo, no internamento hospitalar, na expectativa de surpreender indivduos sorologicamente positivos. Entendo que no existe qualquer justificativa tcnica ou cientfica para tais exames. Quem necessita saber sobre esses resultados so os prprios indivduos e as autoridades sanitrias que organizam suas campanhas e medem a extenso do
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problema. Agindo-se de tal maneira contra os soropositivos, alm dos despropsitos tico e cientfico, o critrio humilhante e contrrio aos interesses sociais, pois desagrega o indivduo, empurrando-o para a marginalidade sem as possibilidades de trabalho, sem a assistncia mdica e sem as condies financeiras que favoream sua sobrevivncia. No que se refere posio dos mdicos de empresas ou de juntas oficiais, todas as informaes obtidas sobre esse assunto devem ser transmitidas apenas ao paciente. Qualquer informao sobre o empregado ao empregador, limitar-se aptido ou no aptido do trabalhador, e se temporria ou permanente, para o desempenho de determinadas funes. A realizao de testes sorolgicos por imposio do empregador no encontra amparo tcnico, cientfico ou moral, sendo esse assunto do interesse da autoridade sanitria. At mesmo o poder pblico reconheceu seu equvoco, ao decidir, na Portaria Interministerial n. 869, de 11 de agosto de 1992, dos Ministrios da Sade e do Trabalho e da Administrao, proibir, no mbito do servio pblico, a exigncia de testes de deteco de vrus da imunodeficincia adquirida, tanto nos testes pr-admissionais quanto nos exames peridicos de sade, considerando que a sorologia positiva no acarreta prejuzo da capacidade laborativa do seu portador, que os convvios social e profissional com portadores do vrus no configuram situaes de risco, que a solidariedade e o combate discriminao so frmulas que a sociedade dispe para minorar o problema e que essas situaes devem ser conduzidas segundo os preceitos da tica e do sigilo. O Conselho Federal de Medicina determinou, atravs da Resoluo CFM n. 1.359/92, que vedada a realizao compulsria da sorologia para HIV, em especial como condio necessria internao hospitalar, pr-operatrio, ou exames pradmissionais ou peridicos e, ainda, em estabelecimentos prisionais. Por fim, bom que se enfatize ser a identificao de pacientes HIV-positivos em internamento hospitalar uma estratgia sem muita sustentao moral e nenhuma argumentao tcnica, pois, na urgncia, onde os aludidos riscos seriam mais evidentes, no haveria tempo para esperar o resultado sorolgico. Haveria ainda o risco dos pacientes com viremia e sorologicamente negativos, e os casos dos que se negassem a tais exames. Os pacientes, por sua vez, notadamente os submetidos a procedimentos invasivos, teriam tambm o direito de exigir, com muito mais razo, o
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teste dos mdicos. O que se deve exigir, urgentemente, um nvel srio de cuidados na proteo de todos os profissionais de sade, com enfoque para aqueles casos onde a contaminao sangnea seja possvel. No entanto, se alguma instituio quiser exigir a triagem sorolgica dos pacientes no emergenciais, para que esse modelo venha a ser eticamente discutvel necessrio que o exame seja voluntrio e informado, que o paciente, ao no aceitar o teste, possa ser tratado sem nenhuma restrio, e que o paciente positivo tenha garantia do sigilo em relao ao resultado do exame e no sofra qualquer prejuzo na qualidade da assistncia requerida.
O problema do menor infectado em estabelecimentos correcionais
Das tantas complexidades do problema, certamente, a mais complexa a do posicionamento a ser adotado pela equipe mdica, em face da solicitao de autoridade judicial ou administrativa, sobre o fornecimento de dados relativos a menores infratores e detentos do sistema correcional portadores de sorologia positiva para o HIV. Em primeiro lugar, o mdico no deve revelar s autoridades administrativas dos sistemas correcionais a identidade dos menores infratores com sorologia positiva. No estaria justificada a quebra do sigilo pela suposta necessidade de adoo de medidas profilticas, pois de nada adiantaria tal identificao, quando se sabe no existir procedimento algum que possa trazer benefcios ou que respeite a dignidade do menor, aumentando, isso sim, os riscos de segregao e de hostilidade. O que se deve fazer, urgentemente, melhorar as condies do atendimento nessas instituies, hoje to precrias e desumanas. Depois, acho conveniente revelar o fato aos pais ou aos seus responsveis legais no caso em tela, o juiz por entender que aquele menor no tem a capacidade de avaliar seu problema e de conduzir-se por seus prprios meios para solucion-los, como recomenda o artigo 103 do Cdigo de tica Mdica. E, por fim, acredito ser necessria a revelao do segredo equipe multidisciplinar que trata tambm do menor, por considerar que a soluo do problema no da exclusiva competncia mdica, mas de tantos outros profissionais, os quais, tambm, sujeitos obrigatoriedade do sigilo. A postura do mdico infectado
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O mdico infectado, como todos os pacientes, tem o direito privacidade, ao sigilo e ao respeito que toda pessoa merece, no se podendo priv-lo de suas atividades no convvio social e no trabalho, respeitadas, claro, as condies que seu estado de sade permite e o tipo de atividade exercida. Por outro lado, no se pode aceitar as recomendaes do Centro de Controle de Doenas dos Estados Unidos (CDC), a partir de possibilidades remotas de transmisso do HIV, quando trata dos profissionais de sade infectados. Em primeiro lugar, no h razes de ordem tcnica ou moral para a realizao sistemtica e compulsria de sorologia anti-HIV em profissionais mais expostos, pois o risco de contaminao em alguns casos quase nulo. Discute-se se existe ou no a necessidade da comunicao aos pacientes sobre a condio sorolgica dos mdicos infectados, que possam se envolver nos chamados procedimentos invasivos (atos sujeitos a risco de contaminao por perfurao acidental percutnea do profissional, atravs de contato do seu sangue com tecidos do paciente). Pessoalmente, entendo que sim: o mdico deve dizer ao paciente que portador do HIV-positivo. Tambm no se v a necessidade do impedimento de profissionais infectados de trabalharem normalmente em tarefas compatveis com as suas condies de sade e em determinadas modalidades de trabalho sem risco de contaminao. No entanto, recomenda-se que o mdico portador da sorologia positiva para HIV, sponte sua, evite ou tome determinados cuidados com certos atos, principalmente nos procedimentos invasivos ou na manipulao de instrumental cortante ou perfurante capaz de passar sangue acidentalmente para o paciente, mesmo tendo em conta a probabilidade mnima de contaminao nesses casos. No se considera errado o fato de a direo do corpo clnico discutir, caso a caso, a participao de cada profissional reconhecido como infectado, a partir do momento em que se evidenciam atitudes mais imprudentes por parte do mdico em questo, pois deixar o problema sem nenhum controle tambm seria uma conduta irresponsvel. Em suma, o mdico infectado pelo HIV, como qualquer outra pessoa, dever ter sua privacidade respeitada, no existindo a necessidade de ele informar sobre sua situao. Todavia, havendo acidentes em procedimentos invasivos, o mdico que conhece seu estado sorolgico est obrigado eticamente a levar o fato ao conhecimento
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das equipes de suporte e orientao, como, tambm, dever moral dessas equipes ou do prprio mdico informarem ao paciente sobre o possvel risco e orient-lo para os exames de praxe. Sendo o mdico no-infectado e o paciente reconhecido como portador de sorologia positiva, havendo acidente em procedimento invasivo ou acidente com instrumental cortante ou pontiagudo, o mdico tem de procurar aquelas equipes de orientao e submeter-se ao exame sorolgico necessrio.
A postura do mdico ante os doentes e infectados pelo HIV
Nenhum mdico pode recusar o atendimento profissional a pacientes portadores do vrus da imunodeficincia humana, pois essa assistncia representa um imperativo moral da profisso mdica. Assim se reporta em tom dogmtico a Resoluo CFM n. 1.359, de 11 de novembro de 1992. Levando em conta que a medicina uma profisso voltada para a sade do ser humano e da coletividade e deve ser exercida sem nenhuma forma de discrimi-nao; que a AIDS continua avanando e mudando seu perfil epidemiolgico quando agride os diferentes grupos populacionais; e que o impacto da doena medonho e limita o paciente, vulnerando-o fsica, moral, social e psicologicamente, tem-se de admitir que a obrigatoriedade do atendimento h de ser extensiva a todas as instituies de sade, sejam elas pblicas, privadas ou ditas filantrpicas. preciso tambm que esse atendimento seja integral e compatvel com as normas de bio-segurana recomendadas pela Organizao Mundial de Sade e pelo Ministrio da Sade, e, por isso, no se pode aventar qualquer forma de desconhecimento ou falta de condies tcnicas para recusar a assistncia. Essas instituies devem tambm propiciar a todos os profissionais de sade condies tcnicas para recusar a assistncia. Essas instituies devem tambm propiciar a todos os profissionais de sade condies dignas para o exerccio da profisso, inclusive os recursos para a proteo contra a infeco, com base nos conhecimentos cientficos disponveis. A garantia dessas condies de atendimento de responsabilidade do diretor tcnico de cada estabelecimento de sade.
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A infeco pelo HIV e o paciente que vai morrer
No que se refere ao paciente terminal, acometido de AIDS, a conduta mdica deve ser a mesma que se recomenda para todos os pacientes nesta situao de insalvvel, que no esteja nas condies dos doentes privados da vida de relao e do controle da vida vegetativa. Deste modo, no h como se permitir qualquer postura que no seja a da obrigao do mdico em cuidar do paciente, utilizando-se dos recursos de manuteno da vida na sua fase terminal, independente da vontade dos familiares e, at mesmo, do prprio paciente nos chamados testamentos em vida, o qual no pode sujeitar o profissional a atitudes de confronto com sua conscincia, com a norma e com seu Cdigo de tica.
As deficincias da legislao brasileira
Partindo do princpio de que as questes de sade pblica representam um direito inerente cidadania e uma irrecusvel e fundamental obrigao do Estado, cabe, atravs de uma estratgia bem articulada junto ao Sistema nico de Sade, uma ateno desdobrada preveno, ao diagnstico e ao tratamento da AIDS, assim como uma abordagem mais sria em favor dos infectados pelo HIV. Ningum pode desconhecer que esta doena uma entidade sorolgica grave, de evoluo rpida e caminhando quase sempre para a morte e que, devido a suas caractersticas epidemiolgicas, tende a se transformar num srio problema de sade pblica, necessitando, tambm, de um encaminhamento que no deixe de contar com a participao de todos no seu controle e preveno. Assim, imperativo, antes de tudo, a participao democrtica de todos os segmentos organizados e representativos da sociedade, a fim de pressionar o Estado a assumir, por deciso poltica, uma postura capaz de garantir a mais ampla cobertura sobre o problema. Atualmente, muitos so os pases que contam com normas especficas que regulam os direitos dos pacientes aidticos e dos infectados, desde a proibio da rejeio de crianas sorologicamente positivas em escolas e creches, at a censura
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aos pedidos de testes para o HIV de pacientes em internamentos hospitalares. Primeiro necessrio que se assegure a esses pacientes o acesso ao tratamento adequado, seja no ambulatrio, no hospital ou no domicilio, incluindo nisso o fornecimento gratuito de medicamentos necessrios e eficazes no tratamento da AIDS, aprovados pelo Ministrio da Sade, para essas ocorrncias no se transformem em casos de polcia. Defendo tambm a idia embora criticada por alguns de que se estipule em cada hospital pblico ou privado, qualquer que seja sua especialidade, um nmero mnimo de leitos para tratamento desses pacientes, como forma de impedir que eles sejam rejeitados no internamento, por motivo de discriminao ou m vontade, mesmo sabendo da disponibilidade de leitos em nosso pas. Advogo tambm a idia de no se criar leitos destinados aos pacientes apenas infectados pelo HIV, que por ventura se internem nos hospitais para tratamento clnico ou cirrgico, pois inevitavelmente seriam discriminados, dando-se, inclusive, oportunidade para a exigncia dos testes pr-admissionais, convertendo-se em expediente vexatrio, hostilizante e segregador. Nessa legislao deve ficar bem claro o direito que tem o paciente HIV-positivo da manuteno do sigilo mdico, do respeito a sua privacidade, do impedimento de demisso sem justa causa do seu trabalho, da proibio da divulgao do seu nome ou de seus parentes em listas de resultados de exames e de ter solicitados seus exames complementares quando pedidos pelos seus mdicos assistentes. necessrio ainda que se estipule espaos gratuitos nos meios de comunicao para divulgao desses interesses, a garantia dos pacientes aidticos a todos os direitos trabalhistas, previdencirios e administrativos, alm de assistncia jurdica gratuita, acesso fcil e sem nus ao tratamento dos hemoflicos como forma de preveno AIDS, direito de receber visitas no hospital, de atendimento mdico de urgncia e de intercorrncias clnicas, e o de ter seu corpo velado em locais e condies respeitosas, de acordo com a reverncia que se deve dignidade humana. Outro fato o da criao de servios de diagnstico gratuitos, estimulando-se assim os indivduos ao auto-exame, sem nenhum nus e cujos resultados sejam dados atravs de meios que no identifiquem o paciente, mantendo-se o respeito a sua privacidade. Essa seria uma forma de fazer com que um maior nmero de pessoas
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procurem esses exames. Desestimar de uma vez por todas, no atravs de uma portaria, mas por meio de uma lei, a exigncia de testes sorolgicos para o HIV aos candidatos de concurso pblico ou ao acesso a empresas privadas, mesmo sabendo que um mandato de segurana, neste particular, seria um remdio tranqilo e eficaz. Ficar evidente na legislao a proibio da exigncia de testes compulsrios de sorologia para o HIV, como condio obrigatria de internamento hospitalar, properatrio, assim como nos indivduos recolhidos em estabelecimentos penitencirios, ou de internao, antes de serem recolhidos. Isso no tem nenhum subsdio tcnico ou cientfico, nem ajudaria em nada esse problema, a no ser fomentar a discriminao e a intolerncia.
Concluso
Se quisermos efetivamente lutar e vencer esse mal, devemos, em primeiro lugar, no procurar explicaes absurdas para justificar nossa indiferena e as nossas limitaes. Depois, ficar ao lado dos que esto sendo vitimados pelo flagelo da AIDS, neste instante to amargo da histria da humanidade. Mesmo admitindo-se que essa doena seja, em parte, uma inveno nossa, ningum pode escamotear a sua gravidade como entidade epidmica, que agride o sistema imunolgico de forma complexa, de assustadora rapidez e, at agora, incurvel. Urge, ainda hoje, mais do que nunca exigir do poder pblico as condies necessrias para tratar esses doentes com a dignidade que merece a condio humana, e fazer ver prpria sociedade que a nica forma de vencer essa doena protegendo e amparando os que esto sendo atingidos. E tambm denunciar todas as injustias cometidas, mitigando as suas dores e compreendendo sua dolorosa solido na hora do sofrimento e da morte. A cura vir, no igualmente para todos. apenas uma questo de tempo. Essas e outras epidemias passaro. Assim est escrito. O que fica, infelizmente, a indiferena que o homem carrega consigo mesmo e a falta de convico
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de que seu destino est inexoravelmente preso ao destino do outro. Se no, cabe uma mea culpa universal.
Genival Veloso de Frana, Professor de Medicina Legal
BIBLIOGRAFIA
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EUTANSIA, EUTANSIA, UM
ENFOQUE
TICO-POLTICO
Geniv Fr Genival Veloso de Frana
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Genival Veloso de Frana (II)
EUTANSIA: UM ENFOQUE TICO-POLTICO
1. Introduo
O ato de promover a morte antes do que seria de esperar, por motivo de compaixo e diante de um sofrimento penoso e insuportvel, sempre foi motivo de reflexo por parte da sociedade. Agora, essa discusso tornou-se ainda mais presente quando se discute os direitos individuais como resultado de uma ampla mobilizao do pensamento dos setores organizados da sociedade e quando a cidadania exige mais direitos. Alm disso, surgem cada vez mais tratamentos e recursos capazes de prolongar por muito tempo a vida dos pacientes descerebrados, o que pode levar a um demorado e penoso processo de morrer. A medicina atual, na medida em que avana na possibilidade de salvar mais vidas, cria inevitavelmente complexos dilemas ticos que permitem maiores dificuldades para um conceito mais ajustado do fim da existncia humana. Alm disso, o aumento da eficcia e a segurana das novas modalidades teraputicas motivam tambm questionamentos quanto aos aspectos econmicos, ticos e legais resultantes do emprego exagerado de tais medidas e das possveis indicaes inadequadas de sua aplicao. O cenrio da morte e a situao de paciente terminal so as condies que ensejam maiores conflitos neste contexto, levando
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em conta os princpios, s vezes antagnicos, da preservao da vida e do alvio do sofrimento. Desse modo, disfarada, enfraquecida e desumanizada pelos rigores da moderna tecnologia mdica, a morte vai mudando sua face ao longo do tempo. A cada dia que passa maior a cobrana de que possvel uma morte digna e as famlias j admitem o direito de decidir sobre o destino de seus enfermos insalvveis e torturados pelo sofrimento fsico, para os quais os meios teraputicos disponveis no conseguem atenuar. O mdico vai sendo influenciado a seguir os passos dos moribundos e a agir com mais sprit de finesse, orientado por uma nova tica fundada em princpios sentimentais e preocupada em entender as dificuldades do final da vida humana; uma tica necessria para suprir uma tecnologia dispensvel. Neste instante, possvel que a medicina venha a rever seu iderio e suas possibilidades, tendo a humildade de no tentar vencer o invencvel. Apesar do avano da cincia, se auscultarmos mais atentamente a realidade sociolgica atual nas comunidades de nossa convivncia cultural, certamente vamos entender a complexidade e a profundeza do tema. Casabona, sobre isso, afirma que tem de deixar-se assentado que a realidade se apresenta com uma complexidade muito superior, que dificulta a valorizao da oportunidade da deciso a tomar. Afirmaes como incurvel, proximidade de morte, perspectiva de cura, prolongamento da vida etc., so posies muito relativas e de uma referncia, em muitas ocasies, pouco confiveis. Da a delicadeza e a escrupulosidade necessrias na hora de enfrentar-se com o caso concreto. O direito de matar ou o direito de morrer sempre teve, em todas as pocas, seus mais extremados defensores. Na ndia de antigamente, os incurveis eram jogados no Gangas, depois de se lhes vedar a boca e as narinas com a lama sagrada. Os espartanos, conta Plutarco em Vidas Paralelas, do alto do monte Taijeto, lanavam os recm-nascidos deformados e at ancios, pois s viam em seus filhos futuros guerreiros que, para cumprir tais condies deveriam apresentar as mximas condies de robustez e fora. Os Brmanes eliminavam os velhos enfermos e os recm-nascidos defeituosos por consider-los imprestveis aos interesses do grupo. Em Atenas, o Senado tinha o poder absoluto de decidir sobre a eliminao dos velhos e incurveis, dando-lhes o conium maculatum bebida venenosa, em cerim-
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nias especiais. Na Idade Mdia, oferecia-se aos guerreiros feridos um punhal muito afiado, conhecido por misericrdia, que lhes servia para evitar o sofrimento e a desonra. O polegar para baixo dos csares era uma indulgente autorizao morte, permitindo aos gladiadores feridos evitarem a agonia e o ultraje. H at quem afirme que o gesto dos guardas judeus de darem a Jesus uma esponja embebida em vinagre, antes de constituir ato de zombaria e crueldade, teria sido uma maneira piedosa de amenizar seu sofrimento, pois o que lhe ofereceram, segundo consta, fora simplesmente o vinho da morte, numa atitude de extrema compaixo. Segundo Dioscorides, esta substncia produzia um sono profundo e prolongado, durante o qual o crucificado no sentia nem os mais cruentos castigos, e por fim caa em letargo passando morte insensivelmente. Assim admitida na antiguidade, a eutansia s foi condenada a partir do judasmo e do cristianismo, em cujos princpios a vida tinha o carter sagrado. No entanto, foi a partir do sentimento que cerca o direito moderno que a eutansia tomou carter criminoso, como proteo irrecusvel do mais valioso dos bens: a vida. At mesmo nos instantes mais densos, como nos conflitos internacionais, quando tudo parece perdido, face s condies mais precrias e excepcionais, ainda assim o bem da vida de tal magnitude que a conscincia humana procura proteg-la contra a insnia, criando regras para impedir a prtica de crueldades irreparveis. Outras vezes, a cincia, de forma desesperada, intima os cientistas do mundo inteiro a se debruarem sobre as mesas de seus laboratrios, na procura dos meios salvadores da vida.
2. Fundamentos
Temos o direito de antecipar ou de permitir a antecipao da morte de um paciente, desde que autorizados, no sentido de proporcionar-lhe uma boa morte, quando o desenlace fatal e inevitvel? Quais as vantagens disso para a sociedade, para os familiares e para o paciente? Antes, necessrio que se estabelea a distino que se vem fazendo ultimamente entre eutansia, ortotansia e distansia.
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A primeira seria uma conduta para promover a morte mais cedo do que se espera, por motivo de compaixo, ante um paciente incurvel e em sofrimento insuportvel. A ortotansia, como a suspenso de meios medicamentosos ou artificiais de vida de um paciente em coma irreversvel e considerado em morte enceflica, quando h grave comprometimento da coordenao da vida vegetativa e da vida de relao. E finalmente distansia como o tratamento insistente, desnecessrio e prolongado de um paciente terminal, que no apenas insalvvel, mas tambm submetido a tratamento ftil. Os que so contra a eutansia no admitem que se transforme in articulo mortis uma agonia, mesmo dolorosa, e se outorgue o direito de antecipar uma morte, como forma generosa de suprimir a dor e o sofrimento. Essas pessoas no admitem que se oferea profisso mdica to triste sina a de praticar ou facilitar a morte, em face de uma srie de situaes que venham a ser consideradas como constrangedoras ou nocivas aos interesses da prpria sociedade. Muitos j imaginam ver o mdico na difcil situao de deixar o paciente sem entender se aqueles cuidados so em benefcio de sua sade ou de outros interesses no confessados. Assim, dizem eles, muitos pacientes, principalmente aqueles em estado grave, passariam a temer a presena do mdico, sonegando informaes indispensveis. Contrrio licitude da eutansia, Mantovani ainda sugere trs ordens de consideraes: 1. Consideraes de princpios, levando em conta a irrenuncia-bilidade da intangibilidade da vida humana; 2. Consideraes de ordem prtica, representadas pela incontenibilidade da eutansia piedosa, capaz de transformar casos isolados em fenmenos coletivos; pela relatividade dos diagnsticos de incurabilidade e dos prognsticos de morte iminente; pela possvel supervenincia dos novos tratamentos mdico-cirrgicos; pelo extremo subjetivismo do limite da insuportabilidade da dor; pela extrema dificuldade de acertar com a definitividade ou temporaneidade da vontade de morrer do paciente; em face da dvida sobre a validade da liberdade e do consentimento prestado; pela dificuldade de distinguir entre o autntico motivo altrustico da piedade e um suposto motivo egostico-oportunista. 3. Consideraes de oportunidade, quanto idoneidade moral e profissional do mdico, desconfiana do aparelho mdico-hospitalar, fuga dos internamentos hospitalares e s alteraes de conseqncias complexas em torno de relaes e situaes jurdicas e
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no-jurdicas que supem a eutansia como uma espcie de antecipao da morte natural. Os defensores da eutansia fundamentam sua validade nos seguintes argumentos: incurabilidade, sofrimento insuportvel e inutilidade. A incurabilidade um prognstico, uma presuno, uma conjectura. Por isso, ela duvidosa. Mesmo o diagnstico, para o qual tantos so os recursos da tcnica e da cincia, no apresenta mesmo assim, um estgio de rigorosa exatido. Somem-se a isto as disponibilidades teraputicas e diagnsticas de cada lugar e a capacidade tcnica e intelectual de cada mdico. Dessa forma, a incurabilidade ainda se coloca de forma duvidosa, pois h enfermidades que numa poca eram incurveis e logo imediatamente no foram mais. O sofrimento, por mais que ele comova, no pode constituir um meio seguro ou num termmetro para medir-se a gravidade de um mal, nem tampouco autoriza a decidir sobre questes de vida ou de morte: no pode servir como recurso definitivo para aferir to delicada questo. A verdade que a civilizao de consumo comea a modificar a experincia da dor, esvaziando do indivduo suas reaes pessoais e transformando essa dor num problema de ordem tcnica. Ivan Illich observa que esse indivduo no v mais na dor uma necessidade natural, mas que ela se apresenta, desde logo, como resultado de uma tecnologia faltosa, de uma legislao injusta ou de uma carncia de ordem social ou econmica. A dor comea a perder seu sentido na linguagem comum e a se fortalecer como termo tcnico. Desde o momento em que ela se tornou coisa manipulvel, passando a ser matria de superproteo, a sociedade aceitou tal procedimento e rendeu-se a ele, numa forma de soluo aparentemente fcil para resolver seus fracassos. O argumento de algum ser intil pelo fato de apresentar-se com uma doena incurvel inoportuno e desumano, pois inadmissvel rotular assim quem viveu, amou e contribuiu, e que agora no reunindo mais condies fsicas ou psquicas, venha a merecer tal considerao. Os que defendem a eutansia o fazem como um verdadeiro direito de morrer com dignidade, ante uma situao irremedivel e penosa, e que tende a uma agonia prolongada e cruel. Desse modo, seria concedida aos mdicos a faculdade de propiciar uma morte sem sofrimento ao paciente portador de um mal sem esperan-
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a e cuja agonia longa e sofrida. O problema da morte piedosa ou por compaixo ao enfermo incurvel e dolorido, consciente de seu estado e de sua doena, que deseja abreviar seus sofrimentos, seria visto como um ato de humanidade e justia. Admitem at que o mdico poderia chegar eutansia como um meio de cura, pois curar para tal entendimento no s sanar, aliviar tambm. E que o mdico que administra uma dose letal de medicamento no pretende propriamente a morte do paciente, mas o alvio dos seus sofrimentos. Admitem ainda que o homem goza, dentre seus direitos, do privilgio de dispor de sua prpria vida, quando, por sua livre e espontnea vontade, desistir de viver. Com esse pensamento, chegam a aceitar que o indivduo pode dispor, em qualquer situao, de sua existncia, muito mais quando gravemente enfermo e em doloroso sofrimento. No haveria um delito a punir-se, mas um alvio na angstia e no sofrimento torturante. A suspenso dos meios artificiais de um paciente insalvvel e em estado de vida vegetativa a situao que tem merecido maior compreenso da sociedade. Assim, diante de uma morte inevitvel, cercada de muito sofrimento e diagnosticada pelos critrios rigorosos da morte enceflica, nem se pode dizer que exista eutansia, pois este indivduo j est morto pelo conceito atual que se tem de bito. No se pode considerar tal ocorrncia como uma forma de matar porque, neste tipo de suspenso dos meios mecnicos de suporte da vida, diz Mackie, o mdico no deu incio ao curso dos eventos que levar o paciente morte. Segre vai mais longe quando afirma: v-se que j no se trata de autorizar, ou de proibir a prtica da eutansia, mas apenas de definir se o paciente est vivo ou morto. No que diz respeito distansia, quando se critica o tratamento ftil, no se est dizendo que o paciente deva ser abandonado. Prope-se neste estgio de morte declarada, quando apenas existe a sustentao de uma vida vegetativa por meios artificiais, a no obstinao teraputica, onde o mdico deve acompanhar o paciente doente e no a doena do paciente. Assim, entendendo-se que a distansia no outra coisa seno a morte lenta, ansiosa e com muito sofrimento, em cujo processo o tratamento tornou-se intil, no h outro caminho mais sensato que o da suspenso dos meios artificiais dispensveis e suprfluos. Desta forma, a morte ocorrer no seu tempo. Nestas questes, existe uma interminvel polmica: deve prevalecer a
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sacralidade ou a qualidade da vida? A primeira representa aquilo que a vida humana tem na dimenso que exige a dignidade de cada homem e de cada mulher. E a qualidade da vida representa um conjunto de habilidades fsicas e psquicas que facultam o ser humano viver razoavelmente bem. Rachels faz uma distino entre estar vivo e ter vida, ou seja, entre a vida no sentido biolgico e a vida no seu aspecto biogrfico. Com isso ele quer individualizar um tipo de seres humanos que, mesmo estando vivos, no tem vida. O exemplo por ele apontado seria o de um portador da doena de Alzheimer. Para este autor, estar vivo no sentido biolgico tem pouca importncia e, na ausncia de uma vida consciente, indiferente para o indivduo estar vivo ou no. Alm do mais, defende ele a chamada tese da equivalncia, segundo a qual no existiria nenhuma diferena entre matar uma pessoa e deix-la morrer. Em sua viso utilitarista, ele s considera imoral matar se isso vai privar o indivduo dos seus desejos, de suas crenas e dos anseios que constituem um projeto de vida, atributos esses que justificariam continuar sua existncia. A morte seria um mal no porque ps fim ao estar vivo, mas ao fim da vida na sua perspectiva biogrfica. Para ele, em certos casos, matar no implica a destruio de uma vida. Tal posicionamento, no apenas alcanaria as situaes terminais da vida humana, mas avanaria a todos aqueles que por uma outra razo estivessem privados da conscincia. O mais surpreendente desta posio que a vida no um valor no sentido moral, mas um bem apenas. Diante de tal postura, independe a condio do paciente estar consciente e solicitar a ao eutansica, pois no restaria um valor humano para se proteger, mas apenas um estado biolgico de uma vida subnormal. Esta posio, alm de ser moralmente inconsistente por considerar a vida como coisa possuda na qualidade do ter e no na do ser, admite ainda um pensamento conseqencialista de que matar s diferente do roubar pelo valor estimativo dos bens perdidos. Quando se defende a tica da qualidade da vida, diante de situaes bem concretas, em confronto com a posio tradicional da sacralidade da vida, no se quer com isso desprezar os valores da natureza humana nem coisificar a pessoa que existe em cada um de ns. A vida humana, independente da sua qualidade e ainda que se venha a tomar certas medidas, tem o mesmo valor e o mesmo direito de ser preservada em sua dignidade. Todavia, se qualidade de vida significa to-somente a
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habilidade de algum realizar certos objetivos na vida e quando estas habilidades no mais existem, venha desaparecer a obrigao de tratar, a ento esse conceito pobre e mesquinho. Outra coisa: na conceituao de qualidade e quantidade da vida vem se procurando determinar o que deve ser considerado ordinrio ou extraordinrio. Para alguns, sobre isto, o Vaticano colocou-se de forma muito subjetiva e simplista, em Declarao sobre a Eutansia, ao afirmar: No se pode impor a ningum a obrigao de recorrer a uma tcnica que, embora j em uso, representa um risco ou demasiado onerosa. Recus-la no equivale a um suicdio; significa, antes, a aceitao da condio humana, ou preocupao de evitar adotar um procedimento mdico desproporcional aos resultados que se podem esperar, ou vontade de no impor despesas demasiado pesadas famlia ou coletividade. E quando afirma que tomar decises corresponder, em ltima anlise, conscincia do enfermo ou das pessoas qualificadas para falar em seu nome ou inclusive dos mdicos, luz das obrigaes morais e dos distintos aspectos do caso, parece-nos demasiado permissivo para que em certos momentos, at mesmo por questes econmicas, algum venha a decidir sobre a licitude tica do que constitui morrer com dignidade. Se o critrio para o uso de um medicamento fundamental na possibilidade de oferecer resultado a um paciente salvvel, ento isto que vai determinar o que ordinrio ou no. A avaliao sobre a qualidade da vida e no sobre a qualidade do meio. O difcil, parece-nos, conceituar o que qualidade de vida e estabelecer os limites mais objetivos ante a diversidade das situaes apresentadas, e no conceituar o que seja qualidade de meios. O conceito de qualidade de vida torna-se complexo a partir do instante em que se admite ser todo juzo baseado em consideraes qualitativas at certo ponto preconceituosas. E mais difcil ainda classificar as pessoas baseadas em critrios de tipos de vida, ou justificar uma tica da qualidade da vida que se fundamenta no princpio simplista de que a um determinado paciente se oferea todos os cuidados disponveis ou no se oferea nenhum. Entender tambm que a qualidade da vida de uma pessoa no pode ser avaliada como uma capacidade plena para o exerccio de todas as habilidades. No. O ser humano merece respeito a sua dignidade, independente do que ele consegue realizar. Ningum existe para disputar torneios ou competies de habilidades, mas para realizar o prprio destino de criatura humana. A qualidade e a sacralidade da vida so valores que podem estar aliados. inaceitvel essa desvinculao absoluta que se faz entre sacralidade e qualidade da vida. Poderamos at dizer que o princpio da
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sacralidade o primeiro princpio, pelo menos do ponto de vista terico, para se iniciar uma discusso sobre eutansia. Por sua vez, a qualidade da vida no um valor estranho ou um valor alternativo de um determinado conceito vida. um critrio de referncia capaz de contribuir tambm com o respeito que se deve vida humana. McCormick deixa isso bem claro quando afirma: ambos enfoques no deveriam contrapor-se desta maneira. A valorizao sobre a qualidade da vida deve fazer-se com absoluta reverncia, como uma extenso do prprio respeito pela sacralidade da vida. Deve ficar claro que o juzo de valor sobre a proporcionalidade dos cuidados no to simples, pois ele no termina na avaliao da qualidade da vida. Devem influenciar o raciocnio mdico, as razes da famlia e o que admite o paciente sobre a insistncia das medidas teraputicas. O fundamento tico impositivo de uma necessria assistncia a um paciente terminal a predisposio de melhores condies para que este doente conviva com sua doena e eventualmente com sua morte. Um dos erros dos defensores mais intransigentes da tica da qualidade da vida, como j dissemos, admitir que ao paciente se dem todos os cuidados ou no se d nenhum, agindo assim de maneira to caprichosa e simplista sobre questes quase sempre complexas e difceis. O pensamento utilitarista que se inclina obstinadamente para o lado do valor biogrfico do indivduo desprezando o estar vivo sob o aspecto biolgico, erra ainda quando procura resolver as questes com a aplicao de um s critrio, transformando os problemas morais em meros problemas tcnicos ou estatsticos, no deixando espao para uma reflexo sobre os valores que definem a dignidade humana, nem reconhecendo a oportunidade de avaliar outras consideraes. O significado da racionalidade iluminista no compatvel com uma tica biomdica que se ajusta no princpio da ponderao e do respeito dignidade de ser humano. Outra teoria no bem definida a de Kuhsh, baseada no princpio do duplo efeito, no qual se indaga se lcito utilizar uma conduta cujos resultados so traduzidos em parte por benefcios e, em outra, por malefcios impossveis de evitar. Caracteriza-se esta teoria por quatro fundamentos: 1 que o ato em si seja moralmente bom ou indiferente; 2 que o agente no busque diretamente o efeito mau seno que apenas permita; 3 que o efeito bom no seja produto diretamente da ao do efeito mau; 4 que o bem obtido do efeito bom seja devidamente relaciona-
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do com o efeito mau permitido, de forma que o compense. O que a autora pretende na defesa de tal princpio demonstrar a possibilidade de justificar um ato que fique restrito a intencionalidade e no assuma todas as conseqncias previsveis de uma ao voluntria ou que a qualificao moral de um ato depende sempre do que o agente pretendeu como fim. Tenta justificar que supresso intencional e supresso no intencional da vida so diferentes do que se entende entre matar e deixar morrer. O fundamento da doutrina do duplo efeito est pois na condio da proporcionalidade entre os bons e os maus resultados. No entanto, essa condio no explica como estabelecer os limites entre os resultados pretendidos e os meramente previstos. Nem muito menos esclarece se um ato est ou no proibido e quais as condies da intencionalidade. Em suma, o critrio da proporcionalidade no tem como determinar se um agente pretendeu efetivamente o bem ou previu um certo efeito mau, como afirma Reichlin. Entende-se por dignidade a qualidade ou a condio de algum ser respeitado, honrado e valorizado. Hobbes dizia que o valor social de um homem, que o valor estabelecido sobre ele e sobre o bem comum, o que os homens comumente chamam de dignidade. Pelo visto, este no o conceito que normalmente se tem quando se justifica a eutansia. Muitos admitem que a dignidade est muito vinculada liberdade. Isso tambm nem sempre se ajusta ao interesse comum, embora todos reconheam que ser livre parte significativa da identidade pessoal e do exerccio da cidadania. Como tal se entende, permitir que algum continue vivendo uma vida apenas biolgica, mantida por aparelhos, sem levar em considerao o sofrimento do paciente e a inutilidade do tratamento, agir contra a dignidade humana. Se algum defende tal permanncia, apenas por considerar a santidade da vida, certamente tem nessa obstinao uma forma indisfarvel de atentado dignidade dessa pessoa. Por sua vez, antecipar a morte de algum consciente ou no, com as constantes vitais mantidas normalmente, ainda que tenha uma morte prevista e um relativo sofrimento, atentar contra a dignidade humana.
3. Paciente terminal
Definir paciente terminal no tem sido tarefa to fcil como aparentemente pode
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dar a entender. Inclusive a expresso terminal, no presente momento, complexa e arriscada, porque um paciente portador de uma enfermidade de evoluo fatal e grave pode, em determinados instantes, voltar s suas atividades, como, por exemplo, os portadores de neoplasias mais severas que podem ter uma sobrevida estimvel s vezes por tempo prolongado, graas ao avano vertiginoso das teraputicas hoje empregadas. Seu conceito, portanto, impreciso, at porque a prpria vida j por si mesma terminal. Considera-se paciente terminal aquele que, na evoluo de sua doena, no responde mais a nenhuma medida teraputica conhecida e aplicada, sem condies portanto de cura ou de prolongamento da sobrevivncia, necessitando apenas de cuidados que faculte o mximo de conforto e bem-estar. Segundo Holland terminal aquele paciente que apresenta duas caractersticas fundamentais: a da incurabilidade e a do fracasso teraputico dos recursos mdicos. Ningum discute hoje os benefcios que a tecnologia moderna vem trazendo na preservao, erradicao e cura das doenas e na reversibilidade da expectativa ante as condies mais adversas. O que se discute, no momento, o mau uso desses recursos, com suas implicaes ticas, legais e econmicas, evitando-se que ela se transforme num instrumento de explorao ou num mecanismo de sofrimento intil e de resultados ineficazes. Mesmo que a morte faa parte da vida de cada um de ns, este instante muito pessoal e nico. Por isso, j se defende a idia de que temos o direito de viver em toda plenitude a ltima etapa de nossa existncia, apesar dos sofrimentos e das limitaes. Nunca podemos esquecer que o contedo e o significado da fase terminal da vida de um ser humano a expectativa da morte iminente, o lugar onde ele se encontra, a agonia, o sofrimento e os rituais que precedem a sua morte, esto intricados nos valores basilares que ele cr, e nos costumes e tradies que envolvem este momento na cultura a que ele pertence. H quem considere admissvel, diante de um paciente salvvel, prevalecer a preservao da vida sobre o alvio do sofrimento, mesmo com algum constrangimento do paciente. E diante de um outro em fase de morte inevitvel, quando a cura no mais possvel e quando seu estgio de vida final, prevalecer o princpio do alvio do sofrimento sobre o da preservao de uma existncia precria, por considerar que qualquer tratamento mais agressivo traria certamente sofrimentos inteis.
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Tambm importante que se defina o que significam procedimento ordinrio e procedimento extraordinrio. Se um paciente terminal necessita de uma traqueostomia ou de uma alimentao parenteral, isso deve ser feito por tratar-se muito mais de cuidados ordinrios do que de tratamento. Por outro lado, se um doente descerebrado necessitar de uma srie de dilises renais, evidente que esse procedimento merece outra forma de discusso. Deve ficar bem claro que o conceito de ordinrio e extraordinrio deve estar relacionado com o estado do paciente e no com as condies da disponibilidade mdico-hospitalar. O medo que faz existir hoje ou amanh uma relao de procedimentos escrita considerando o que seja ordinrio ou extraordinrio. E assim chegaramos situao em que algum viesse a considerar uma hidratao ou uma traqueostomia como recurso despropositado. Mesmo assim, qualquer que seja o entendimento da equipe em relao a um paciente terminal, muito justo que toda conduta seja discutida com a famlia e, quando possvel, com o prprio doente, levando-se em conta o que melhor para assisti-lo, mesmo sabendo-se que difcil falar em autonomia do doente terminal. O que se discute a partir da, a utilizao de recursos ou procedimentos considerados inteis e capazes de trazer desconforto e sofrimento ao paciente chamado terminal. E mais: suspender uma respirao artificial de um paciente portador de uma vida vegetativa e sem nenhuma condio de reversibilidade, com certeza no uma forma de matar, pois o mdico no deu incio ao curso de eventos que levar morte o paciente. Dentro deste quadro, h uma pungente situao: a da criana enferma terminal, face o envolvimento dos pais no processo, a necessidade de uma avaliao sobre a compreenso do pequeno enfermo a respeito da morte e as repercusses negativas que podem surgir no seu psiquismo com a comunicao dos profissionais. Entender tambm que a famlia da criana terminal um ncleo de alto risco psicolgico, pois a enfermidade dela pode constituir um fator de culpabilidade assimilado pelos pais, assim como a dificuldade de passar algumas informaes aos irmos do pequeno paciente.
4. Critrios atuais para um diagnstico de morte
O conceito de morte, tradicionalmente aceito, constituiu-se por muito tempo na certeza da cessao total e permanente de todas as funes vitais.
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Hoje a tendncia aceitar-se a morte enceflica, traduzida como aquela que compromete irreversivelmente a vida de relao e a coordenao da vida vegetativa, diferente, pois, da morte cerebral ou cortical, que compromete apenas a vida de relao. Mesmo assim, difcil precisar o exato momento da morte porque ela no um fato instantneo, e sim uma seqncia de fenmenos gradativamente processados nos vrios rgos e sistemas de manuteno da vida. Hoje, com os novos meios semiolgicos e instrumentais disponveis, podem-se, tecnicamente, determin-la mais precocemente. Os fundamentos ticos de um rigoroso conceito de morte nos levam a respeitar, entre outros, um determinado espao de tempo, dentro de uma criteriosa margem de segurana. Por isso, no podemos esquecer as palavras de Vega Diaz: Um segundo pode ser a unidade de tempo que faa de um sujeito vivo um cadver, mas tambm pode fazer da morte um homicdio. Atualmente, a tendncia dar-se privilgio avaliao da atividade cerebral e ao estado de descerebrao ultrapassada como indicativo de morte real. Ser que basta apenas a observao do traado isoeltrico do crebro para se concluir pelo estado de morte? Acreditamos que no. A morte, como elemento definidor do fim da pessoa, no pode ser explicada pela parada ou falncia de um nico rgo, por mais hierarquizado e indispensvel que seja. na extino do complexo pessoal, representado por um conjunto, que no era constitudo s de estruturas e funes, mas de uma representao inteira. O que morre o conjunto que se associava para a integrao de uma personalidade. Da a necessidade de no se admitir em um nico sistema o plano definidor da morte. Agora, o Conselho Federal de Medicina aprovou a Resoluo CFM n. 1.480, de 8 de agosto de 1997, dispondo sobre novos critrios de constatao da morte enceflica. Com a edio desta Resoluo, ficam atualizadas as normas anteriormente editadas, baixando seu limite de idade, criando um termo de declarao de morte enceflica para ser preenchido no hospital e estabelecimento onde se verificar o bito. Os parmetros clnicos para a avaliao da morte enceflica esto indicados na valorizao do coma aperceptivo com ausncia da atividade motora supra-espinhal e de apnia. Os exames complementares ionizados para essa confirmao devem estar
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representados pela ausncia da atividade metablica cerebral ou pela ausncia de perfuso sangnea cerebral. Desta forma, s h morte quando existe leso irreversvel de todo encfalo. Isto, alm de ser tecnicamente mais fcil e seguro de se confirmar, no nos levaria a intervir contra um comatoso que mantm suas funes vitais sem a assistncia de um respirador ou de certas medidas de reanimao circulatria. Ou seja: com tais critrios pode-se dizer que existe uma margem de segurana para se propor, no momento, um conceito tico de morte. Mollaret e Goulon cunharam a expresso coma depass como sendo aquele em indivduos com respirao assistida, arreflexia e perda irreversvel da conscincia, juntas com a inatividade eltrica do crebro. perigoso dizer-se que a vida s deve ser preservada quando constituir um veculo para a conscincia e que apenas a conscincia tem valor. Pode-se at admitir que algum se expresse e se aperfeioe mediante uma atividade, porm no se identifica com ela. Aquele pensamento pode levar a polticas eugnicas e propostas seletivas, onde certamente os grupos discriminados seriam mais vtimas ainda. Uma nobre inteno de hoje capaz de se transformar num pesadelo amanh. Estamos certos de que podemos hoje elaborar um razovel conceito tico de morte, desde que os critrios para sua avaliao sejam simples, objetivos, universais e acessveis. E que se entenda que o momento da morte no pode ser objeto de diagnstico porque ele no evidente nem avaliado. Mas podemos determinar a morte desde que se possa confirmar a ausncia de sinais de vida organizada. Esta determinao tambm no pode estar na morte de um rgo, mesmo sendo ele indispensvel, seno na evidncia de sinais claros que indiquem a privao da atividade vital como um todo e, se possvel, registrados em instrumentos confiveis. Resumindo: o fato de um indivduo, com privao irreversvel da conscincia, manter espontaneamente a integrao das funes vitais (respirao e circulao), demonstra que uma pessoa viva. Tal afirmativa, no entanto, no o mesmo que manter tecnologicamente um simulacro de vida, prolongar de forma artificial um sofrimento ou insistir no medicalismo obstinado da medicina ftil.
5. Aspectos ticos
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A eutansia, mesmo com o eufemismo de sanidicdio ou benemortsia, no pode deixar de merecer a devida censura, tenha o mdico o consentimento dos familiares do paciente (eutansia involuntria), ou se agiu a pedido do prprio paciente, induzindo-o ou fornecendo meios para o chamado suicdio assistido (eutansia voluntria). Assim, fica claro que o mdico no pode nem deve, de forma alguma e em nenhuma circunstncia, contribuir ativamente para a morte do paciente, pois isso se contrape ao seu compromisso profissional e a sua formao moral. O mdico, amparado na sua tradio e no seu Cdigo de tica, fundamenta tal posio nos ditames que lhe vedam utilizar em qualquer caso meios destinados a abreviar a vida do paciente, ainda que a pedido deste ou de seu representante legal. Orienta-se no princpio que deve empregar o melhor do seu esforo e da sua cincia, no sentido de promover a vida humana e jamais utilizar seus recursos para promover a morte. inaceitvel qualquer forma de eutansia, tal qual ns a entendemos, sempre que se possa ter o mesmo resultado no sofrimento, mantendo o respeito pela vida do paciente. No justo tambm que, por razes utilitaristas, algum venha a privar um moribundo dos chamados procedimentos primrios, ainda que de certa forma paliativos. Tambm deve ser registrado que entre a ao e a omisso existe apenas um vcuo filosfico, mas a inteno do resultado a mesma. Fletcher afirma que ser ingnuo e superficial supor que, no fazendo nada positivamente para apressar a morte, no somos cmplices na sua morte. No fazer algo fazer algo, uma deciso para agir tanto quanto decidir em fazer qualquer outra coisa. O mesmo se diga quanto ao consentimento. Se ele existe, no justifica, pois o interesse comum no pode ser subjugado pelo interesse individual. A autorizao de um ato, por si, no legitima sua realizao. A licitude do ato est na sua legitimidade e na sua indiscutvel necessidade. Mesmo que o consentimento do paciente estivesse vinculado liceidade do ato eutansico, ainda assim no estariam afastadas as dvidas. Dificilmente algum em estado gravssimo e de iminncia de morte poderia autodeterminar-se racionalmente para autorizar sua morte. Se apenas fosse exigido o consentimento dos familiares, neste caso as dvidas ainda seriam maiores quando tantos interesses inconfessveis poderiam fluir contra o pobre moribundo. E se no existe o consentimento, quando das chamadas eutansias involuntrias, ento, nesses casos, o fato ainda mais grave porque os princpios morais que tentam justificar
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a eutansia tornariam ainda mais precria a sua validade. At que ponto tem o mdico o direito de manter os meios de sustentao artificial da vida de um paciente com morte enceflica, cujas funes cerebrais so irrecuperveis? At onde a tica do mdico permite a suspenso desses meios que mantm vegetativamente uma vida? Fala-se que a obrigao de prolongar essa vida dependeria das relaes mdico-paciente-familiares, ficando o profissional livre para decidir por sua conscincia e por delegao dos responsveis legais. Acreditamos que j contamos com uma definio bem clara de morte e, assim, j temos como proceder mesmo nas situaes mais delicadas. Quando a prpria lei remete ao Conselho Federal de Medicina a oportunidade de definir os critrios para uma conceituao de morte enceflica, achamos que a partir da o problema ficou mais simples de ser resolvido: se o indivduo no se apresenta nas circunstn-cias ali determinadas, ele est vivo e como tal no se pode cogitar a eutansia. Desta forma, fica bem claro, desde logo, existir uma fundamental diferena entre a eutansia proibida e condenvel e a suspenso de meios artificiais utilizados na manuteno de uma vida vegetativa para a qual aqueles critrios j a definem como morte. Tambm deve ser dito que a suspenso de tratamento de um paciente grave que vive autonomamente, no diferente de mat-lo usando outro recurso, pois as situaes so equivalentes sob o ponto de vista moral. O gesto eutansico est demonstrado de forma inequvoca. Ipso facto, a ortotansia, constante da supresso de meios artificiais para o prolongamento da vida de um indivduo em coma depass, j merece a compreenso da sociedade, tendo em conta que ele se mantm com respirao assistida, arreflexia e perda irreversvel da conscincia, associadas a um silncio eletroencefalogrfico. Para essas pessoas, o prolongamento penoso de uma vida vegetativa, por seus aspectos fsicos, emocionais e mesmo econmicos, seria de nenhuma utilidade. Gafo, ao defender a ortotansia, afirma que ela tem o sentido de contribuir para que as pessoas possam morrer humanamente, sem uso de qualquer processo capaz de apress-la, mas to-s de torn-la uma medida que no prolongue a existncia de uma vida vegetativa, cujos critrios diagnsticos atualmente recomendados j consideram o indivduo morto. Ainda que a tica no seja uma cincia exata, ela tem implicaes lgicas que nos permitem em cada caso um procedimento que se ajuste ao bem procurado. Se
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no tivermos bem definida a questo da morte, atravs de critrios cada vez mais claros e precisos, a vida se transformar num objeto disponvel sujeito s imposies subjetivas, e isso no pode se constituir numa experincia do atuar moralmente. 6. Concluso
Diante do exposto, fica claro que a eutansia aquela na qual se utiliza meios ou que se facilita a supresso de uma vida, prtica condenvel, e quando praticada pelo mdico, constitui subverso de toda doutrina hipocrtica e distoro do exerccio da medicina, cujo compromisso voltar-se sempre em favor da vida do homem, prevenindo doenas, tratando dos enfermos e minorando o sofrimento, sem discriminao ou preconceito de qualquer natureza. Kohl afirma que interessante ler a bibliografia que exalta a eutansia como fato de piedade. No fcil descobrir nela o esprito utilitarista e a ultrapassagem ilcita dos limites hierrquicos, elementos esses que, na prtica, caracterizam todas as formas de manipulao nocivas para o homem. No que se refere ortotansia suspenso dos meios artificiais de manuteno da vida, cada vez mais aceita e compreendida, no pode ser considerada ilcita, pois, em tais casos, se os critrios utilizados na conceituao diagnstica forem corretos, o indivduo j est morto. Por isso, nunca demais dizer que tais critrios para um diagnstico de morte enceflica devem ser mais e mais difundidos e explicados para o conjunto da sociedade, pois s assim as pessoas passaro a ser scias de tais decises. Alm do mais, no h hoje necessidade do uso da expresso eutansia passiva pelo seu sentido dbio, chamando de eutansia a qualquer forma de supresso da vida, de forma direta ou indireta, passiva ou ativa, voluntria ou involuntria, que tenha por medida antecipar a morte de um paciente incurvel, evitando-lhe o sofrimento e a agonia. At porque moralmente no existe nenhuma diferena entre alcanar um resultado por ao ou por omisso. O mesmo se diga quanto distansia obstinao teraputica diante de casos irreversveis e mantidos artificialmente, pois s assim teremos uma alternativa consciente de determinar respeitosamente o fim da criatura humana. Isso nada tem a ver com o que se chama de assassinato piedoso. Uma coisa se negar a cuidar da vida e prolong-la; outra prolongar apenas o processo inelutvel da morte, como assinala Haering.
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Acreditamos que esta distino de estgios de um paciente terminal importante, no s por questes de segurana tico-legal, mas como forma de equilibrar a inclinao pessoal, o interesse pblico e a ordem social. Achamos at que tais distines deviam existir na norma penal, para que a matria no fique no neutralismo das concepes apticas, nem no aodamento do impulso ousado, permitindo que se venha a decidir pelo comodismo ou pelos interesses inconfessveis. No esquecer ainda os trs grandes riscos que a generalizao da eutansia pode acarretar: a possibilidade de erro, a possibilidade de abuso e o desgaste da relao mdico-paciente. Abertas as portas, passaro tambm as piores intenes e as conseqncias mais desastrosas. Alm do mais, o perigo que uma possvel insti-tucionalizao da eutansia poderia representar s pessoas mais fracas de um determinado segmento social. Se quisermos simplificar a questo, diremos apenas que no se trata de sermos a favor ou contra essa ou aquela forma de eutansia, mas to-s o cuidado de seguir criteriosamente o novo conceito de morte, sabendo-se se o paciente est vivo ou no. Com isso, muitas das chamadas diretivas de futuro (advance directives DA), como os testamentos vitais (living wills) ou os poderes legais (durable powers of attorney), ambos instrumentos jurdicos para decises subrogadas criados com base na lei da auto-determinao do paciente (patient self-determination actPSDA), at de forma compulsria em certos climas mais consumistas, principalmente quando do internamento de pessoas carentes, j no tero maior significado. Clotet, com acentuada razo, afirma: A atitude de desconfiana para com a PSDA compreensvel quando se leva em conta as seguintes questes: Qual o momento em que o curador deve iniciar o seu papel? necessrio um atestado mdico ou do tribunal para poder assumir as funes de curador ou de responsvel pelo paciente? O que fazer quando as DA no tm nada a ver com o quadro ou situao extrema apresentados pelo paciente? Estas e outras questes, com certeza, sero respondidas medida em que a sociedade for se conscientizando mais e mais de tais problemas. Finalmente, uma coisa certa: se o indivduo est vivo, trat-lo. Se ele morreu no h porque mant-lo artificialmente ligado a aparelhos. No h meia vida, nem meia morte.
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Genival Veloso de Frana, Professor de Medicina Legal
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ABORTAMENTO ABORTAMENTO EUGNICO E
BIOTICA:
ALGUMAS ALGUMAS REFLEXES
Lauro Ribeiro Lauro Luiz Gomes Ribeiro
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Lauro Luiz Gomes Ribeiro
ABORTAMENTO EUGNICO E BIOTICA: ALGUMAS REFLEXES 1

No se deve nunca esgotar de tal modo um assunto, que no se deixe ao leitor nada a fazer. No se trata de fazer ler, mas de fazer pensar. MONTESQUIEU, Do Esprito das Leis, livro XI, captulo XX.
I - Introduo:
O desenvolvimento tecnolgico permanente e veloz que temos vivenciado est exigindo um repensar sobre o direito esse como meio de ordenao racional e vinculativa de uma comunidade organizada e sobre as regras de direito 2, de molde a adequar novos valores e situaes realidade que nos cerca e salvaguarda do homem enquanto centro de todas as preocupaes. Dentro dessa nova perspectiva, a biotica 3 surge como uma preocupao tica com estes avanos tecnolgicos, especialmente na rea da biotecnologia (cincias mdico-biolgicas), objetivando trazer critrios ticos e morais a cientistas e
Extrado de monografia apresentada na disciplina de filosofia do Direito I (Biodireito Biotica Direitos Humanos), curso de mestrado, PUC-SP, 1 sem. 2000, prof. dra. Maria Celeste Cordeiro Leite Santos.
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lembrando que para cumprir esta funo ordenadora, o direito estabelece regras e medidas, prescreve formas e procedimentos e cria instituies conforme ensinamentos de JJ.Gomes Canotilho, in Direito Constitucional e Teoria da Constituio, p. 239.
3
A Encyclopedia of Bioethics define biotica como: o estudo sistemtico da conduta humana na rea das cincias da vida e dos cuidados da sade, na medida em que esta conduta examinada luz dos valores e princpios morais apud Maria Celeste Cordeiro dos Santos in O Equilbrio do Pndulo A Biotica e a Lei, p. 38.
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investigadores, propondo limitaes ao progresso cientfico de sorte a preservar-se a dignidade e a vida humana como prioridades absolutas 4. Bastante ilustrativa a proposta de Rensselaer Van Potter ao definir a biotica como a bridge to the future, uma nova disciplina para servir de ponte a unir os valores ticos com os fatos biolgicos. Giovanni Berlinguer faz seu diagnstico para o crescente avano da biotica: o mundo fsico e biolgico, aonde esto compreendidos os seres humanos, caminha para uma condio de alto risco para sua integridade e sobrevivncia havendo um paradoxo a ser enfrentado: a humanidade dispe tanto de conhecimentos como de recursos produtivos para eliminar a fome e muitas doenas no mundo; todavia, a poca da histria em que se viu tanto os maiores progressos com relao sade humana como o maior nmero de vtimas evitveis. A partir dessa constatao, diz ele: Compreende-se tambm por que nasceu novo campo da filosofia moral, a biotica: e porque esta tornou-se, provavelmente, o setor mais dinmico do renascimento da tica e um dos campos mais sugestivos da reflexo filosfica. Isso se deve ao fato de que o desenvolvimento da cincia e da tecnologia no campo biolgico e mdico prope continuamente problemas inditos, referentes no apenas s zonas de fronteira da existncia humana, como o nascimento, a morte e a doena, mas tambm vida cotidiana de todos 5. E nessa perspectiva identificamos alguns avanos da cincia que contrastam ou colocam em xeque mesmo algumas garantias constitucionais ao nascituro e s crianas.
II Alcance da controvrsia:
Os avanos tecnolgicos na rea mdico-biolgica tm trazido indagaes e inquietaes de tirar o sossego daqueles cuja preocupao vai alm do ideolgico e do econmico.
4
O Papa Joo Paulo II adverte: existe j um real e perceptvel perigo de que, enquanto progride enormemente o domnio do homem sobre o mundo das coisas, ele perca os fios essenciais deste seu domnio e, de diversas maneiras, submeta a elas a sua humanidade, e ele prprio se torne objeto de multiforme manipulao, se bem que muitas vezes no diretamente perceptvel (referncia apresentada pelo mestrando Marcos Roberto Pereira no seminrio A possibilidade e a necessidade de resgate da perspectiva tica-cientfica, na disciplina de Filosofia PUC-SP, 1 sem.2000.
5
tica da Sade, p. 15/16.
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Referimo-nos, em especial, ao sentimento radical de um poder absoluto dos pais sobre a vida dos filhos a ponto de permitir queles deliberar sobre ela (a vida), levando ao abortamento eugnico ou eugentico, o que contrasta com a garantia dada criana de gozo de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, dentre os quais podemos citar, exemplificativamente, o direito vida, que deve ter precedncia sobre todos os demais direitos individuais, uma vez que pressuposto para o exerccio de outros direitos; o direito de ser criado e educado no seio da famlia natural e dentro de uma convivncia familiar e comunitria saudvel; o direito ao nascimento e desenvolvimento sadio e harmonioso, em condies dignas de existncia (art. 3., 7. e 19 do Estatuto da Criana e do Adolescente ECA, lei federal n. 8.069/90).
III Abordagem da problemtica proposta:
O tema sugere os seguintes conceitos:1) abortamento 6: o ato de abortar, tambm chamado de feticdio; a interrupo da gravidez com a conseqente morte do feto; 2) aborto: o produto morto ou expelido.
III.1 Abortamento eugnico:
Os valores morais atuais atrelados ao tema da biotecnologia e que correspondem a interesses ideolgicos e econmicos 7 conduzem tica do desejo e da tcnica: o que se quer, e tecnicamente se pode fazer, deve ser feito! a supervalorizao do princpio da autonomia. H um desejo veemente de liberdade, esquecendo-se que tal no ilimitado, pois devem ser respeitados os direitos dos outros, em especial dos mais fracos e indefesos, dentre os quais o nascituro e a criana 8.
O abortamento distingui-se, apenas terminologicamente, do parto prematuro, por razo temporal: o primeiro a morte do produto da concepo antes das dezesseis semanas de vida no tero materno e o segundo o que ocorre a partir da dcima-sexta semana de vida do feto dentro do tero materno (porque um feto dificilmente vivel, fora do tero, antes dos cento e oitenta dias de gestao).
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sobre o interesse econmico vale reproduzir a advertncia do ator Paulo Jos, portador de Mal de Alzheimer, no programa global Fantstico de 21.5.00, sobre os avanos no tratamento desta molstia: querem garantir o tratamento, mas mantendo o doente como paciente e no promovendo sua cura! Adverte o ministro do STF Carlos Veloso, citando Frans Engelhard, Ministro da Justia da Alemanha, de que nem tudo que cientificamente possvel pode ser autorizado - prefcio obra Manipulaes Biolgicas e Princpios Constitucionais: uma introduo, Srgio Ferraz, p.8.
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Neste contexto surge o abortamento eugnico ou eugentico como aquele fundado em indicaes referentes qualidade de vida e eugenia. Eugenia, por seu turno, deve ser entendida como o estudo de fatores que podem elevar ou diminuir as qualidades raciais fsicas e mentais das geraes futuras. Francis Galton, a quem se atribui a apario da eugenia atravs do livro Hereditary Genius, publicado em 1869 9, sustentava que a seleo natural j no se realizava entre os homens, porque os governos e as instituies de caridade passaram a proteger os fracos, doentes, incapazes, o que levou e leva decadncia da raa humana e ao surgimento de toda espcie de doenas que contaminam toda a sociedade. Para interromper isto necessrio impedir-se a propagao dos degenerados, dos dbeis mentais, dos alcolatras, dos criminosos; em resumo, de todas as pessoas indesejveis na sociedade: o princpio da eliminao dos indesejveis. Ricardo Henry Marques Dip lembra clebre passagem de Jerme Lejeune, famoso descobridor da sndrome de Down, quando num debate televisivo com um mdico abortista, Monod, a tantas, fez-lhe a indagao: Sabendo-se que um pai sifiltico e uma me tuberculosa tiveram quatro filhos: o primeiro, cego de nascena, o segundo, morto logo aps o parto; o terceiro surdo-mudo, o quarto tuberculoso. A me fica grvida de um quinto filho. Que fazer? Respondeu Monod: Eu interromperia essa gestao. A isso, concluiu Lejeune: O senhor teria matado Beethoven! 10 O ncleo da tese abortista eugensica , como j destacado, a qualidade de vida: vrios fatores como anomalias hereditrias, alimentos txicos, radiaes atmicas etc. geram seres deformados que por isto devem ser eliminados, para evitar o seu
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Revista USP, Dossi Gentica e tica, vol.24,p.28.
Uma Questo Biojurdica atual: a autorizao judicial de aborto eugensico Alvar para matar :RT 734/522. Lembra o mesmo autor que atualmente ainda prevalece, dentre as tarefas da eugenia, a eliminao de rasgos considerados no desejveis para a espcie humana, de carter fsico e mental (eugenia negativa) seja por meio da contracepo, seja mediante a eliminao de entes defeituosos, antes ou depois de seu nascimento vale dizer, por meio do aborto ou do infanticdio (p.520).
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lembramos dois princpios da biotica da procriao trazidos pelo mestrando Fernando lvaro Pinheiro, no seminrio tica do incio da vida, na disciplina de filosofia do Direito (Bio Direito Biotica Direitos Humanos), PUC-SP, 1 sem.2000: princpio da necessidade: a utilizao da tcnica deve ser necessria e no voluntria. Assim, deve haver uma justificativa moralmente concebvel para o uso da tcnica, entendendo como a garantia de qualidade de vida e a satisfao do desejo de procriar.A garantia de qualidade de vida permite o uso da tcnica para corrigir defeitos de formao da pessoa, sem, contudo, atribuir caractersticas notveis; princpio da diversidade: a biotica da procriao deve assegurar a diversidade do patrimnio gentico.Desta forma, o cientista no poder ceder a modismos ou teses que quebrem esta diversidade, moldando serem idnticos.
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prprio sofrimento e de outros ou seja, o pressuposto fundamental desse tipo de aborto que s tem direito a nascer e a viver os sadios fsicos e mentais, porque os enfermos so infelizes e faro outros tambm infelizes 11. Para demonstrar a impertinncia dessa idia, Ricardo Dip traz a seguinte informao: em 1967, Hellegers fez um estudo em Baltimore (EUA), sobre duzentos e cinqenta suicdios consecutivos, precisamente em razo do debate sobre o aborto, porque diziam que era prefervel no viver sendo um incapacitado. Imaginou que haveriam muitos incapacitados entre os suicidas e concluda a pesquisa, constatou que havia zero, ou seja, nenhum incapacitado havia se suicidado, o que serviu para concluir que na verdade somos ns que pensamos que eles no preferem viver e no eles e que no se pode deixar a cargo da medicina definir o que vida saudvel. Na atualidade, o marco histrico das preocupaes eugensicas foi o regime nacional-socialista alemo. A Lei Esterilizadora, datada de 14.7.33, destinava-se preveno da descendncia hereditariamente mrbida e pode ser considerada como ponto de partida de um amplo programa eugensico chamado destruio da vida privada de valor . Como de tudo (inclusive de deformidades filosficas) podemos extrair pensamentos positivos, essa preocupao e prtica eugensica nazista foram a raiz das declaraes pr-vida que se seguiram, tais como: Declarao Universal dos Direitos Humanos ONU (1948); Cdigo de Nuremberg, Declarao dos Direitos da Criana (Res.1.386,ONU,1959), Carta de So Jos da Costa Rica, Declarao dos Direitos dos Deficientes Mentais (Res. 2.856, ONU, 1971), Declarao de Helsinki (Associao Mdica Mundial 1964) e serviram de suporte para a slida doutrina que sustenta ser o aborto eugnico oposto ao justo natural. No plano nacional, a legislao penal permite somente dois tipos de abortamento: a) necessrio quando haja risco de vida para a me; e b) sentimental ou humanitrio quando a gravidez decorrente de estupro (art.128,I e II CP); pautados basicamente sobre os seguintes fundamentos: no primeiro caso para preservao de outro bem inalienvel que a vida da gestante e este bem que deve estar em risco e no apenas a sade (estado de necessidade arts.23/24 do CP) e no segundo a preservao da moral da gestante, no a obrigando a conviver e arcar com o pesado nus da maternidade de um ser gerado pela fora e contra sua vontade. Conseqentemente, o abortamento eugnico, em nosso sistema jurdico, ilegal.
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Nada obstante, tem sido reiteradamente postuladas autorizaes judiciais para a prtica do aborto engnico em caso de malformaes graves de fetos, principalmente anencefalias, incompatveis com a vida. O prof. de direito penal Paulo Jos da Costa Jr. traz dados de 1996, informando que foram requeridas 250 autorizaes em todo o Brasil, sendo que apenas 06 foram indeferidas, sendo que na comarca de Campinas, entre julho de 1994 e novembro de 1995, todos os pedidos judiciais de autorizao para realizao do aborto, em casos de anomalia, foram deferidos. Os fundamentos para a sua concesso so, basicamente, os seguintes: a) apesar da ausncia de autorizao legislativa, diante da inviabilidade da vida extra-uterina do feto e dos danos psicolgicos gestante, no se pode censurar o comportamento por inexigibilidade da conduta conforme o dever; b) dano psicolgico gestante, desde que comprovado, acarreta risco sade da mesma, inserindo a hiptese de aborto necessrio. As decises denegatrias esto pautadas, todas, na impossibilidade jurdica do pedido, face ausncia de guarida na legislao penal brasileira 12. Referido professor das Arcadas parece favorvel tese abortiva eugnica quando sustenta: a) senso comum a sua admissibilidade (por que levar adiante uma gravidez cujo feto seguramente no sobreviver? Por que impor um sofrimento psicolgico to intenso e intil gestante?); b) direito bom senso. Direito balanceamento de bens, cotejando-se, em cada situao, os seus valores. Diante do diagnstico de anomalia do feto, o que o incompatibiliza com a vida de modo definitivo, a melhor soluo o abortamento 13. Nosso posicionamento contrrio ao do ilustre professor. No se pode olvidar a carga protetiva vida e inviolabilidade do direito a esta vida da pessoa aquele ser humano gerado a partir da fecundao de nosso sistema constitucional, o que inconcilivel com a tese abortiva. Sendo assim, o sofrimento materno ou o risco sua sade no so bens suscetveis de serem cotejados com o direito vida do concepto
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Aborto Eugnico ou Necessrio? , RJ 229,p.27.
Tivemos oportunidade de tratar deste tema em aula dada recentemente sobre os direitos das pessoas portadoras de deficincia, no curso de ps-graduao do COGEAE-PUC-SP, na rea de educao, quando constatamos que a grande maioria do alunado presente, formado basicamente por mulheres, foi favorvel tese abortiva eugnica sob o enfoque do direito da me sobre a vida do feto e do sofrimento que o nascimento naquelas condies ocasionaria, mesmo reconhecendo a existncia de vida autnoma do feto a partir da fecundao.
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diante da superioridade deste; so bens incomparveis. 14 Outrossim, a falibilidade e incerteza do diagnstico mdico da enfermidade e da inviabilidade fetal, mxime em nosso sistema pblico de sade que agoniza na UTI, justificam e recomendam o posicionamento contrrio 15. Tambm no se pode esquecer que em no havendo previso legal para o abortamento eugnico no possvel estabelecer-se um procedimento judicial ou mesmo administrativo para sua concesso tal como vem ocorrendo e, o que mais grave, tem sido operado, ao que nos foi dado saber, sem a garantia constitucional elementar do devido processo legal (art. 5.,LV, CF/88) pois diante do evidente conflito entre os interesses do concepto e de sua me, requerente da autorizao para mat-lo, indispensvel ao menos a nomeao de um curador especial quer com base em regras processuais penal (art. 33 CPP) ou civil (art. 9. CPC), quer estatutrias (art. 148,VIII do ECA) ou mesmo de direito civil (art. 387 CC), curador este que obviamente no poderia concordar com o pedido face indisponibilidade do bem tutelado (vida), alm da obrigatoriedade de ampla dilao probatria, especialmente no que se refere gravidade da doena ou inviabilidade do feto. O tema relevante na medida em que o anteprojeto de lei que altera dispositivos do Cdigo Penal prev, no art. 127, a excluso de ilicitude do aborto provocado por mdico, se ...III h fundada probabilidade, atestada por dois outros mdicos, de o nascituro apresentar graves e irreversveis anomalias que o tornem invivel , hiptese em que dever haver consentimento da gestante ou, se menor, incapaz ou impossibilitada de consentir, de seu representante legal, do cnjuge ou companheiro sem qualquer apego ou preocupao com os problemas e indagaes antes salientados e contentando-se com a fundada probabilidade. Um grave perigo para essas novidades a deturpao de interpretaes, passando-se da preveno s deficincias para a recusa de aceitao, de assistncia e amor s pessoas com deficincia.
o ento prof. catedrtico de Medicina Legal da Faculdade de Direito da USP,Costa Jnior, em 1965, tratando do aborto necessrio, j ensinava: a) h outros meios para se tentar salvar a vida da gestante;b) sendo conjecturas os diagnsticos mdicos, nunca haver certeza absoluta sobre o xito letal; c) a interveno abortiva acarreta maiores perigos para a vida da gestante do que o prosseguimento da gravidez; e d) o mal causado no , pela natureza e importncia, consideravelmente inferior ao suposto mal evitado - apud Ricardo H. Marques Dip, op..cit, p.534.
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Geraldo Batista de Siqueira, com apoio em Fabrini Mirabete, radicaliza sustentando que a autorizao judicial irrelevante como causa obstativa da persecuo penal em caso de aborto eugnico apud Ricardo H. Marques Dip, op..cit, p.537.
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III.2 Alguns aspectos constitucionais:
O tema da manipulao gentica de uma forma global deve ser sempre enfrentado e calibrado vista dos princpios constitucionais, nica frmula de assegurar o progresso dentro dos marcos fundamentais livremente estabelecidos pela sociedade. Nesta linha de raciocnio, devemos nos pautar pelo respeito: 1) dignidade da pessoa humana pois esta a base da prpria existncia do Estado brasileiro e, ao mesmo tempo, fim permanente de todas as suas atividades (CF/88, art. 1,III). a criao e manuteno das condies para que as pessoas sejam respeitadas, resguardadas e tuteladas, em sua integridade fsica e moral, assegurados o desenvolvimento e a possibilidade da plena concretizao de suas potencialidades e aptides 16. A caracterstica fundamental deste princpio que ele assegura um mnimo de respeito ao homem pelo simples fato de ser homem e por isto, ser invlido e inadmissvel o sacrifcio deste seu valor e dignidade em benefcio simplesmente da sociedade ou da comunidade. Costuma-se mencionar como fundamento jurdico do princpio da dignidade da pessoa humana a Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948, promulgada pela ONU, sendo que o seu artigo II, ao garantir o gozo de todos os direitos e liberdades nela previstos, veda que a pessoa sofra qualquer espcie de distino em razo da raa, cor, sexo ...origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio, ou seja, j ter ou no nascido no pode ser elemento discriminatrio; 2) garantia de inviolabilidade do direito vida, quer intra como extra-uterina, indistintamente (art. 5., CF/88) ; 3) igualdade, que pode ser retratada como a equiparao de todos os homens no que diz respeito ao gozo e fruio de direitos, assim como sujeio a deveres;17 4) liberdade que vem atrelada ao princpio biotico da autonomia que consiste na capacidade do indivduo de autogovernar-se, o domnio do paciente sobre a prpria vida e o respeito sua intimidade;
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Manipulaes Biolgicas e Princpios Constituicionais:Uma Introduo, Srgio Ferraz, p. 19. este o ensinamento de Celso Ribeiro Bastos in Curso de Direito Constitucional,p .225.
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5) ao objetivo fundamental de nosso Estado Democrtico de Direito, que a promoo do bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade ... (art. 3.,IV) e que pode ser assim definido, pelo critrio negativo: infringe o princpio toda e qualquer medida contra a vida, a liberdade; por conseguinte, contra a dignidade e a igualdade 18; 6) s pessoas com deficincia de uma forma geral, com a garantia de prestao de assistncia social objetivando sua integrao vida comunitria (art. 203,IV CF/88) o que, certamente, exclui a idia de mat-los; 7) criana a quem se garante, com prioridade absoluta (primazia de receber proteo, socorro em qualquer circunstncia), o direito a proteo vida, dignidade, ao respeito, alm de ser colocado a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso, incumbncia atribuda famlia, ao Estado e sociedade (art.227, CF/88) o que por certo tambm exclui, dentre outras, a idia de se pedir, consentir e autorizar o abortamento eugentico. Outra idia nos vem a mente e que o da titularidade dessas garantias, ou seja a pessoa humana e o incio de sua existncia: pessoa, lembra Edilsom Pereira de Farias 19, desde o cristianismo (pautado nas idias de amor fraterno e igualdade perante Deus), qualquer ser humano: homem, mulher, criana, nascituro, escravo, estrangeiros, inimigos ... Teixeira de Freitas tambm professa esta idia ao referirse ao nascituro: Se se atribuem direitos s pessoas por nascer ... se os nascituros so representados dando-se-lhes Curador, foroso concluir que j existem, e que so pessoas; pois o nada no se representa. Jos Tavares no hesita em atribuir concepo em vez do nascimento, a origem da personalidade humana pois naquele momento que forma-se o ser, comea a existir, viver e desde ento deve ser protegido pela lei 20. Sob o ponto de vista biolgico adotamos, pela sua clareza e lgica, a posio do mdico ginecologista Dernival da Silva Brando, para quem, com tantos outros, o incio da vida (e, consequentemente, da pessoa humana) ocorre no momento da concepo, com a fertilizao do vulo e formao do zigoto, isto porque,
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Manipulaes biolgicas e Princpios Constitucionais:Uma Introduo, Srgio Ferraz, cit.p.21.
Coliso de Direitos, a honra, a intimidade, a vida privada e a imagem versus a liberdade de expresso e informao, p.47.
20 pensamentos reproduzidos pela professora Maria Celeste in Imaculada Concepo Nascendo in vitro e morrendo in machina, p. 202.
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biologicamente, o ser concebido ou humano desde o incio de sua vida ou no ser jamais; no h processo de humanizao, momento que marque a passagem do no humano ao humano, concluindo ele que desde o primeiro momento de sua existncia, esse novo ser j tem determinadas todas as suas caractersticas pessoais (sexo, grupo sangneo, cor de pele e olhos etc). um ser distinto de sua me e no uma parte do corpo dela. Tem sistemas e aparelhos distintos dos do organismo materno, com quem mantm uma associao harmnica. Portanto, a vida humana tem incio na concepo, com a fertilizao do vulo e formao do zigoto 21.
III.3 Da coliso dos direitos: mecanismos de enfrentamento e a biotica.
freqente, na prtica, a ocorrncia de choque de direitos fundamentais ou choque destes com outros bens juridicamente protegidos e a esse fenmeno a doutrina chama de coliso de direitos. Essa coliso pode, basicamente, ocorrer sob duas vertentes: o exerccio de um direito fundamental colide com o exerccio de outro direito fundamental ou o exerccio de um direito fundamental colide com a necessidade de conservao de outro bem coletivo ou protegido constitucionalmente pelo Estado 22. Observa Canotilho que antes de partir para a soluo dos conflitos cabe ao intrprete determinar se as situaes de fato colocadas sob anlise esto verdadeiramente em coliso ou no para poder se excluir desde logo a coliso aparente 23.
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Diz ele: Biologia Molecular e a Gentica ensinam que os antepassados se acham ligados s geraes que lhes sucedem por um material contnuo de ligao, o ADN (cido desoxirribonuclico), que o portador das informaes vitais dos novos indivduos, e que so transmitidas dos genitores aos filhos atravs dos gametas feminino e masculino. Essas informaes ficam contidas no genoma, o complexo de cromossomas que contm a carga gentica prpria do indivduo e que formado na concepo. A Embriologia humana demonstra que a nova vida tem incio com a fuso dos gametas espermatozide e vulo.Dois sistemas separados interagem e do origem a um novo sistema que d incio a uma srie de atividades concatenadas.J no so mais dois sistemas mas um nico que existe e opera em unidade: o zigoto, embrio unicelular, que compartilha todos os cromossomos da espcie humana, cujo desenvolvimento, ento iniciado, no mais se detm at a sua morte. , portanto, um ser vivo humano e completo. Humano porque do ponto de vista biolgico ou humano desde o incio de sua vida ou no ser jamais; no h processo de humanizao, momento que marque a passagem do no humano ao humano. Completo porque nada mais de essencial sua constituio lhe acrescentado aps a concepo.Desde o primeiro momento de sua existncia, esse novo ser j tem determinadas todas as suas caractersticas pessoais (sexo, grupo sangneo, cor de pele e olhos etc). um ser distinto de sua me e no uma parte do corpo dela. Tem sistemas e aparelhos distintos dos do organismo materno, com quem mantm uma associao harmnica.Portanto, a vida humana tem incio na concepo, com a fertilizao do vulo e formao do zigoto A Vida dos Direitos Humanos Biotica Mdica e
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Na hiptese por ns sugerida para reflexo h coliso entre os citados direitos fundamentais garantidos ao nascituro e criana (sadia ou portadora de alguma deficincia) e os direitos de todos os cidados de desfrutarem de avanos tecnolgicos que devem ser incentivados e estimulados pelo Estado, mediante tratamento prioritrio (art. 218 e , CF/88 24), com vistas efetivao de outros direitos fundamentais, como o de desfrutar de uma vida digna o que envolve viver em boas condies fsicas, mentais e espirituais; de ter uma prole e constituir famlia enfim, ser feliz. Para a resoluo destes conflitos apresentam-se solues doutrinrias bem abrangentes: ocorrendo conflito entre regras jurdicas antinmicas utilizam-se de trs critrios bsicos: o cronolgico, o hierrquico e o da especificidade 25; verificando-se a coliso de direitos fundamentais caber ao intrprete realizar a ponderao dos bens envolvidos, com vistas a solucionar a coliso com o menor sacrifcio possvel dos direitos em jogo e, para tanto, dever guiar-se pelos princpios da unidade da constituio, da concordncia prtica e da proporcionalidade, dentre outros. Pelo primeiro analisa-se a constituio como um todo harmnico de maneira que o sistema necessita compatibilizar os preceitos discrepantes; pelo segundo os direitos fundamentais e valores constitucionais devero ser harmonizados atravs de um juzo de ponderao, em cada caso, de maneira a preservar e concretizar ao mximo os direitos e bens protegidos; pelo terceiro, a afetao de um direito s justificvel pelo grau de importncia de satisfao de outro direito oposto 26. O slido balizamento doutrinrio, apesar de dar respostas imediatas (embora nem sempre a contento) a algumas das questes, no responde satisfatoriamente a todas, sendo necessrio ingrediente novo, que a biotica e com ela o biodireito voltados a disciplinar a conduta humana na rea das cincias da vida e cuidado com a sade luz dos valores e princpios morais, ou seja, um tratamento legal de cunho preventivo face magnitude dos interesses em jogo. Lembra Goffredo Telles Junior que, diferentemente dos outros animais, o homem tem conscincia dos seus defeitos, de suas limitaes. Ele sabe que algo h que
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Art.218.O Estado promover e incentivar o desenvolvimento cientfico, a pesquisa e a capacitao tecnolgicas.
o critrio cronolgico exprime-se pela regra lex posterior derogat priori prevalece a norma posterior -, o critrio hierrquico exprime-se pela regra lex superior derogat lex inferior e o critrio da especialidade pela regra lex specialis derogat generali.
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Robert Alexy, apud Coliso de Direitos, Edilsom Pereira de Farias, p.99.
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precisa ser atingido, para alm do que ele , em cada momento de sua histria. Ele sabe que algo h de ser que ele necessita para o seu perfazimento, para a sua perfeio, mas para isso no pode fugir dos patamares ticos 27e como tal o comportamento tico s ser bom se conforme com os laos da nossa irmandade natural, afinal, sendo irmos, como irmos que devemos tratar uns aos outros 28. Srgio Ferraz d seu posicionamento: to acachapante a magnitude de tais problemas que a reunio informal do Conselho de Ministros da Justia dos EstadosMembros do Conselho da Europa, realizada em Edimburgo, em 1984, j conclura que, nesses pontos, s cogitvel uma legislao internacional de incidncia interna assegurada, sob pena de se estar a fomentar o aparecimento de novas formas, extremamente mais cruis, por certo, de espoliao das naes desenvolvidas sobre as que no o so, e, j agora, com o preo pago pela transformao de seus habitantes em cobaias para os experimentos daquelas 29. E esse raciocnio de todo pertinente quando observamos que o fenmeno da globalizao representa um ciclo de expanso do capitalismo, capitalismo esse universalista e sem ideologia, dominado por grupos transnacionais que, conduzidos pelo ideal do lucro, monopolizam o conhecimento cientfico e a tecnologia, quando o antropocentrismo deixa de ter relevncia em troca de interesses puramente econmicos, passando-se a uma perigosa coisificao do ser humano. Dentro da viso biotica e dos princpios que a integram, em especial o princpio da beneficncia segundo o qual no se deve causar dano, maximizando-se benefcios e minimizando riscos, e o princpio da justia, que consiste na imparcialidade na distribuio dos riscos e benefcios, h que se impor restries urgentes aos avanos tecnolgicos, especialmente naquilo que interessa a esse estudo porque, ainda que se vislumbre vantagens e benefcios com o avano da engenharia gentica, com a descoberta cada vez mais prematura de problemas congnitos nos fetos, o que induz a um posicionamento tico de se adotar um procedimento bastante cauteloso, mxime
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o prof. Reinaldo Pereira e Silva ensina que A tica a ordenao destinada a conduzir o homem de acordo com uma hierarquia de bens, uma tbua de valores, um sistema axiolgico de referncia, tornando-o cada vez mais homem, cada vez mais aquele ser que a natureza dotou de conscincia e espiritualidade. A natureza aqui considerada como a essncia do ser humano apud Biotecnologia Reflexes ticas e legais , seminrio apresentado pelo mestrando Aluizo Ferreira de Almeida na PUC-SP,2000, na disciplina Filosofia do Direito (biodireito, biotica e direitos humanos)
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Biotecnologia Reflexes ticas e legais, Aluizo Ferreira de Almeida, p.4/5. Manipulaes Biolgicas e Princpios Constitucionais ,Srgio Ferraz, p.15.
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em nosso pas de dimenses continentais aonde vigora na sua totalidade a mais famosa das leis que a lei de Gerson segundo a qual sempre se quer levar vantagem em tudo, e aonde so to pfios os recursos para acompanhamento e fiscalizao dos avanos tecnolgicos e suas aplicaes cotidianas, fechando-se as portas ao abortamento eugentico (o que deve vir acompanhado de efetiva fiscalizao e punio aos violadores) at que aflore legislao compatvel com a magnitude do tema, quer nacional ou internacionalmente. Para esse trabalho no se pode prescindir da figura do jurista, tirando das mos dos mdicos, cientistas e capitalistas to relevantes funes como as de definir quem vive e quem morre; qual a vida considerada boa ou ruim; quem feliz e quem triste; a quem se destina a felicidade e s custas de quem essa atingida, obrigandoos uma reflexo tica mais profunda, despida de outros ideais que no a efetivao da garantia da dignidade da pessoa humana dentro de um esprito de solidariedade e para esse desiderato imprescindvel o papel de todos ns enquanto cidados na cobrana de condutas eticamente coerentes de nossos administradores e nossos concidados. Finalizamos essas reflexes com o pensamento do socilogo Betinho sobre o cidado: o indivduo que tem conscincia de seus direitos e deveres e participa ativamente de todas as questes da sociedade.Tudo que acontece no mundo, acontece comigo. Ento eu preciso participar das decises que interferem na minha vida. Um cidado com um sentimento tico forte e conscincia da cidadania no deixa passar nada, no abre mo desse poder de participao. A idia de cidadania ativa ser algum que cobra, prope e pressiona o tempo todo. O cidado precisa ter conscincia de seu poder. 30.
IV- Concluso:
1- o avano tecnolgico uma verdade inarredvel e caminha para descobertas at recentemente inimaginveis e de conseqncias futuras muitas vezes desconhecidas;
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A cidadania no Largo, Andrea Mustafa, Verso e Reverso, pag.11
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2- desse avano nos preocupa o biotecnolgico porque diretamente relacionado vida humana; 3- a disparidade entre o desenvolvimento e o avano tecnolgico e o respectivo tratamento jurdico tem causado um vcuo que urgentemente precisa ser preenchido para satisfao de uma srie de questes relevantssimas envolvendo, no que pertine a nosso estudo, temas ligados a direitos fundamentais do cidado em especial do nascituro e da criana no caso do abortamento eugnico; 4- mostra-se marcante a falta de um tratamento tico a todas essas questes, fazendo surgir uma nova disciplina denominada biotica e, tambm, um biodireito, ambos vocacionados a enfrentar o progresso cientfico que vem atrelado a interesses muitas vezes apenas ideolgicos e econmicos luz dos valores ticos e jurdicos; 5- o tratamento legal a esse tema sugere providncias internacionais em face da globalizao avassaladora que atinge nosso planeta, com predomnio do povo mais forte sobre o povo mais fraco, sem prejuzo do trato individual a ser dado por cada pas; 6- em nosso caso, qualquer que seja a direo a se tomar, o norte ter que ser, sempre e sempre, o homem, o respeito a sua dignidade e a busca de sua plena felicidade; 7- para toda essa discusso, a presena do jurista fundamental; 8- pelas caractersticas fsicas e culturais de nosso pas e nosso povo, h de haver uma presena marcante do poder pblico na fiscalizao e reteno de avanos tecnolgicos e de eventuais prticas atentatrias vida de qualquer ser humano; 9- enquanto cidados devemos participar ativamente de todas as discusses que nos afetem, com sentimento tico forte e sem abrir mo de nossos valores fundamentais, no perdendo nosso senso de cidadania.
Lauro Luiz Gomes Ribeiro, Promotor de Justia designado para o Grupo de Atuao Especial de Proteo s Pessoas Portadoras de Deficincia
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NA A NATUREZA NO DIREITO BRASILEIRO: DIREITO BRASILEIRO:
SUJEITO COISA, SUJEITO
NAD ADA OU NADA DISSO
Herman Antnio Herman e Benjamin
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Antnio Herman Benjamin
A NATUREZA NO DIREITO BRASILEIRO: COISA, SUJEITO OU NADA DISSO 1
Todo ser vivente quer viver. (caboclo da Chapada dos Veadeiros)
1.
A roda da histria
Como tudo na vida, os nossos valores e percepes mudam, sem trgua, com o passar do tempo. Ainda na dcada de 60, Garrett Hardin, em estudo clssico, j alertava que pouca ou nenhuma repreenso traria contra si o caador das pradarias que, h apenas cento e cinquenta anos, matasse um biso norte-americano com o nico intuito de usar sua lngua na prxima refeio, abandonando o resto do animal s aves de rapina. Dificilmente, pelos padres da poca, receberia o ttulo de perdulrio ou esbanjador. Hoje, quando restam apenas alguns milhares desses animais 2 majestosos, ningum deixaria de criticar e condenar sua conduta . Transformam-se os valores e percepes sociais, transforma-se, mais cedo ou mais tarde, o quadro jurdico que rege a comunidade foi assim com a escravido, foi
Resumo de palestra proferida no II Congresso Brasileiro de Unidades de Conservao, Campo Grande, 8.11.2000. Uma verso mais completa do texto aparecer na Revista de Direito Ambiental. Garrett Hardin, The Tragedy of the Commons, in Robert Dorfman and Nancy S. Dorfman (editors), Economics of the Environment. Selected Readings, 3rd edition, New York, W. W. Norton & Company, 1993, p. 12.
2
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assim com os direitos da mulher. Nessa linha, o Direito brasileiro, nos ltimos trinta 3 anos, revisitou e modificou profundamente o tratamento dado natureza . Samos de uma situao insustentvel, onde os elementos do meio ambiente eram coisas e s coisas, vistas isoladamente e condenadas, irrestritamente, apropriao privada, para uma outra, em melhor sintonia com o pensamento contemporneo e o estado do conhecimento cientfico, baseada na valorizao no apenas dos fragmentos ou elementos da natureza, mas do todo e de suas relaes recprocas ; um todo que deve ser ecologicamente equilibrado, visto, por um lado, como essencial sadia qualidade de vida, e, por outro, como bem de uso comum do povo . Numa palavra, o legislador no s autonomizou (= deselementalizou) o meio ambiente, como ainda o descoisificou, atribuindo-lhe sentido relacional, de carter ecossistmico e feio intangvel. Um avano verdadeiramente extraordinrio. O Direito clssico, ps-Revoluo Francesa, listava a natureza e seus componentes na categoria de coisa ou bem (ou, para usar uma expresso econmica da moda, commodity), quando no os vendo como simples res nullius . Coisa para ser utilizada e, eventualmente, at destruda, ao bel-prazer daquele que contasse com sua posse ou propriedade. Coisa a servio direto da pessoa individualmente considerada, sem outro atributo que no fosse o de se prestar a satisfazer os desejos humanos, mesmo os mais mesquinhos e egostas. Nesse paradigma jurdico tradicional, os seres vivos (no humanos) no recebem tratamento muito diverso de outros bens, como os minerais; so todos elementos do 7 patrimnio , como expresso de riqueza e poder do homo economicus (indivduo econmico racional). Em vista disso, ainda hoje, na maioria dos pases, esto includos
6 5 4
Sobre a evoluo do Direito Ambiental brasileiro, cf. Antnio Herman Benjamin, Introduo ao Direito Ambiental Brasileiro, in Antnio Herman Benjamin (organizador), A Proteo Jurdica das Florestas Tropicais, vol. I, So Paulo, Instituto O Direito por um Planeta Verde e Procuradoria-Geral de Justia de So Paulo, 1999, pp. 77-78. Cite-se, aqui, o conceito legal de meio ambiente que, nos termos da Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente (Lei n. 6.938/8), inclui o conjunto de condies, leis, influncias e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, abriga e rege a vida em todas as suas formas(art. 3o, inciso I, grifo nosso). Constituio Federal, art. 225, caput.
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Na frmula consagrada pelo Livro II, do Cdigo Civil francs de 1804, dedicado s coisas e diferentes modificaes da propriedade, denomina-se coisa em direito romano res a tudo o que tem uma qualquer existncia, a tudo o que existe na natureza. As coisas susceptveis de apropriao so bens, quer estejam ou no na propriedade actual duma pessoa; certas coisas, tal como o ar e o mar, no podem, em geral ser apropriadas, pois apropriao implica ideia de propriedade(John Gilissen, Introduo Histrica ao Direito, 3a edio, traduo de A. M. Hespanha e L. M. Macasta Malheiros, Lisboa, Fundao Calouste Gulbenkian, 2001, p. 633, grifos no original).
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Philippe Malaurie, Introduction Gnerale, Paris, ditions Cujas, 1991, p. 62.
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na classificao geral de recursos naturais, apesar de, pela sua capacidade de reproduo, serem especialmente as espcies migratrias muito diferentes de recursos minerais no-renovveis e estticos, como o petrleo, ouro e ferro. Conseqncia disso tudo que fauna e flora reserva-se a posio de recursos minerveis, tal qual uma pedreira ou um depsito de carvo . Aqui e l fora, tudo isso mudou e ningum contestar tal avaliao. Cabe, por isso, e no apenas a ttulo de curiosidade acadmica, indagar sobre as bases ticas que orientam o modelo normativo atual de proteo da natureza no orde-namento brasileiro. No presente estudo, de carter introdutrio, pretendemos empreender, na perspectiva jurdica, uma reflexo preliminar at hoje no consolidada entre ns sobre o(s) paradigma(s) ticos que informam e amparam a legislao de proteo da natureza. Por trs de todas as manifestaes ecolgicas e dessa inequvoca (r)evoluo conceitual, principiolgica e instrumental, paira um sem-nmero de interrogaes ticas, que precisam ser bem compreendidas e respondidas, antes de darmos incio difcil tarefa de aplicar a norma ambiental posta. Questionamentos estruturais esses que se pem em trs nveis, distintos, mas reciprocamente relacionados: o discurso filosfico, o discurso econmico e o discurso jurdico sobre a natureza. , pois, mais do que oportuno comear a passar em cuidadosa revista sob o prisma tico os vrios modelos legais de salvaguarda da natureza adotados pelo Brasil, do Cdigo Florestal (1965) Lei de Proteo Fauna (1967), da Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente (1981) Lei dos Crimes contra o Meio Ambiente (1998) e nova Lei do SNUC Sistema Nacional de Unidades de Conservao (2000). Meu propsito, aqui, contudo, ser bem mais modesto, na medida em que adotarei uma tcnica de analise duplamente reducionista.
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Patricia W. Birnie e Alan E. Boyle, International Law and the Environment, Oxford, Clarendon Press, 1994, p. 421.
Entre as excees, com nfase no tratamento jurdico dos animais, cf. Edna Cardozo Dias, A Tutela Jurdica dos Animais, Belo Horizonte, Mandamentos, 2000; Laerte Fernando Levai, Direito dos Animais: O Direito Deles e o Nosso Direito sobre Eles, Campos do Jordo, Editora Mantiqueira, 1998; Tamara Bauab Levai, Vtimas da Cincia: Limites ticos da Experimentao Animal, Campos do Jordo, Editora Mantiqueira, 2001. No mbito mais geral, com uma viso no-antropocntrica, cf. Jos Renato Nalini, tica Ambiental, Campinas, Millenium Editora, 2001.
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Primeiro, no farei incurses tpicas ou temticas, isto , cuidarei genericamente da matria, no contexto mais amplo possvel da proteo jurdica do meio ambiente no Brasil, sem deter-me, a no ser de modo circunstancial, nos vrios domnios que hoje a compem. Em vez de tratar de cada um dos textos normativos que amparam, especificamente, o meio ambiente, limitar-me-ei a uma apreciao mais abrangente, na forma de vo panormico. Segundo, levando em conta a realidade do Direito brasileiro (e a prpria experincia comparada), simplificarei minha abordagem, classificando tais textos e dispositivos normativos em trs modelos tico-jurdicos bsicos. Deixarei de fora, portanto, todas as categorias intermedirias e sub-categorias tons e variaes de um mesmo tema, por assim dizer, organizando a totalidade do quadro normativo nacional na forma de trip axiolgico: antropocentrismo puro antropocentrismo intergeracional no-antropocentrismo
o que veremos a seguir.
2.
O discurso filosfico sobre a natureza
Numa palavra, a tica fundamenta e suplementa, a um s tempo, as leis . Nem tudo que integra o ordenamento tico (p. ex., a escravido ) e nem tudo que est fora dele irrelevante, como parmetro de conduta a ser seguido pela sociedade. No que tange forma como enxergam o meio ambiente, as regras jurdicas tradicionais seguem essa linha: integram o sistema legal, mas representam, em muitos casos, uma postura tica ultrapassada e constituda sob o imprio de vises
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J. Baird Callicott, Earths Insights: A Survey of Ecological Ethics from the Mediterranean Basin to the Australian Outback, Berkeley, University of California Press, 1994, p. 2.
Nesse ponto, ilustrativa a simetria valorativa que, por vezes, observa-se entre animais domsticos e escravido; na viso popular, o animal domstico considerado o mais fiel escravo do homem (Tamara Bauab Levai, Ob. Cit., p. 16).
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cientificamente desmentidas (a infinitude dos recursos naturais, a inesgotvel e permanente capacidade de auto-regenerao da Terra, a incompatibilidade entre um adequado cuidado com a natureza e a gerao de emprego e riqueza). A tica Ambiental (= Ecofilosofia ou Filosofia Ambiental), embora recente e em pleno processo de formao, est na gnese de todo o esforo regulatrio, nacional e internacional, de proteo do meio ambiente. E no poderia ser diferente. Como alerta Nalini, que adota uma postura no-antropocntrica, somente a tica poderia resgatar a natureza, refm da arrogncia humana. Ela a ferramenta para substituir o deformado antropocentrismo num saudvel biocentrismo.
12
Inicialmente, temos que entender que um dos componentes da nossa condio humana exatamente essa qualidade nica de sermos capazes de nos atribuir responsabilidades, s vezes unilateralmente, inclusive em favor dos no-humanos. A rigor, como indivduos ticos, no nos custa muito esforo aceitar que a natureza vai alm da realidade humana, do seu microcosmo; alis, ela existiu antes dos seres humanos e pode existir sem os seres humanos . No campo da tica Ambiental mas com inevitveis reflexos no Direito, o estudioso logo percebe que impera uma ampla indefinio conceitual e principiolgica, que acaba por prejudicar a implementao do prprio sistema normativo. Podemos muito bem examinar as normas ambientais pelo que elas formalmente contm, isto , seus dispositivos que regem os particulares e o Estado. Essa tcnica, contudo, no deixa de ser insuficiente: a explicao profunda das regras jurdicas exige outros tipos de questionamento terico , tanto mais no terreno da regulao do meio ambiente. Na nossa disciplina, engana-se, portanto, quem imaginar ser o discurso tico uma questo destituda de relevncia jurdica ou prtica, pois sua validade maior est exatamente em nos dar a chave para a compreenso das finalidades primordiais do Direito Ambiental .
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12 13
Jos Renato Nalini, Ob. Cit., p. 3.
Alexandre Kiss and Dinah Shelton, Manual of European Environmental Law, Cambridge, Grotius Publications Limited, 1997, p. 36. Jacques Ghestin et Gilles Goubeaux, Trait de Droit Civil: Introduction Gnerale, 3e. dition, Paris, LGDJ, 1990, p. Alexandre Kiss, Droit International de LEnvironnement, Paris, Pedone, 1989, p. 15.
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5.
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Em verdade, boa aplicao do texto legal essencial no s conhecer a estrutura formal dos comandos normativos, mas tambm apreender seus fundamentos mais elementares, de carter axiolgico. Como muito bem afirma Dominique Jacquemin, a realidade ecolgica suscetvel de apreciaes bem diversas e de 16 interesses plurais , o que, compreensivelmente, determina o aparecimento de orientaes multifacetrias no pensamento jurdico-filosfico contemporneo. Antes de prosseguir, cabe, contudo, a ressalva de que, como decorrncia de sua novidade, a Ecofilosofia ainda est, j dissemos, no amanhecer de sua formao; 17 no surpreende que seja vista como matria catica e em plena expanso. Qualquer simplificao, como a que fazemos, s possvel e justificvel em reflexo 18 que prima pela finalidade diddica. De outra parte, de mister recordar que em vo buscaremos na filosofia clssica uma anlise da natureza na condio prpria de objeto moral. Nos tratados de tica encontramos de tudo, desde o estudo do conhecimento, da conscincia, da lei, da virtude, da felicidade, da religio, do trabalho, do sexo, dos valores, do prazer mas nada que, com o mesmo vulto, cuide de uma tica da Natureza. Muito ao contrrio, nem a natureza, nem a ao humana sobre si eram tidas como merecedoras de considerao moral, estando muito mais no campo das coisas tidas, do ponto de vista tico, como axiologicamente neutras. At recentemente, o nosso conhecimento filosfico baseava-se no precedente socrtico de que somente os assuntos concernentes ao homem possuem dimenso moral. Nossa civilizao ocidental est impregnada do platonismo espiritualizante, que demonizou a natureza, relegando-a a uma condio menor, de colnia a conquistar e de depsito inesgotvel de bens a explorar. Foi sob essas bases filosficas que se constituiu a viso equivocada de que o desenvolvimento (melhor, crescimento) econmico s seria vivel sobre os escombros dos ecossistemas, uma Natureza carente de direitos e incompetente para gerar deveres. No espanta, pois, que ao homo technicus e ao homo economicus a natureza s interesse como 19 objeto aproprivel e gerador de riquezas .
16
Dominique Jacquemin, cologie, thique et Cration: de la Mode Verte Lthique cologique, Louvain-la-Neuve et Montral, Artel-Fides, 1994, p. 28.
Sergio Bartolommei, Etica e Ambiente, Milano, Guerini e Associati, 1989, p. 24. Cf. Michael E. Zimmerman, General Introduction, in Michael E. Zimmerman (editor), Environmental Philosophy: From Animal Rights to Radical Ecology, Englewood Cliffs, Prentice Hall, 1993, pp. VI IX. No Brasil, veja-se: Antonio Carlos Diegues, O Mito Moderno da Natureza Intocada, So Paulo, Hucitec, 1996; Leonardo Boff, Ecologia: Grito da Terra, Grito dos Pobres, So Paulo, Editora tica, 1996.. 19 Jos M. G. Gmez-Heras, El problema de una tica del medio ambiente, in Jos M. G. Gmez-Heras (coordinador), tica del Medio Ambiente: Problema, Perspectivas, Histria, Madrid, Tecnos, 1997, pp. 17-18.
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No que se refere ao confronto antropocentrismo x no-antropocentrismo, bom no perder de vista que, na perspectiva do Direito positivo brasileiro, estamos diante mais de modelos (ou paradigmas) ticos do que propriamente de estgios em sequncia temporal, conquanto observamos incurses no-antropocntricas ainda na decada de 30, do Sculo XX , muito antes da era do ambientalismo. Ademais, essas trs vertentes do pensamento filosfico-ambiental e da formulao jurdica de proteo da natureza no so excludentes. Podem informar e, 21 como regra, informam simultaneamente um mesmo perodo histrico e at mesmo um mesmo texto normativo (como o caso da Constituio Federal de 1988), com dispositivos filiados a correntes diversas. O paradigma no-antropocntrico, ao contrrio do que imaginam alguns, mantm a validade e a plenitude dos objetivos antropocntricos do Direito Ambiental: a tutela da sade humana, das paisagens com apelo turstico, e do valor econmico de uso direto dos recursos da natureza. Mas vai alm disso, aceitando que a natureza dotada de valor inerente, que independe de qualquer apreciao utilitarista de carter homocntrico.
20
2.1
Antropocentrismo puro: o homem como centro e medida de todas as coisas
Os primeiros esforos de tutela jurdica do meio ambiente foram estritamente antropocntricos. Antropocentrismo a crena na existncia de uma linha divisria,
O melhor exemplo ainda em vigor o Decreto n. 24.645, de 10.7.34, do ento chefe do Governo Provisrio, Getlio Vargas, estabelecendo medidas de proteo aos animais, tanto na esfera civil, como penal. Segundo o Decreto (que tinha fora de lei ordinria), os animais sero assistidos em juzo pelos representantes do Ministrio Pblico, seus substitutos legais e pelos membros da Sociedade Protetora de Animais (art. 1.o, par. 3.o). No s. Nos termos legais, Todos os animais existentes no Pas so tutelados do Estado. (art. 1o). E tal regime tinha campo de aplicao muito vasto, aplicando-se a animais domsticos e selvagens. A palavra animal, da presente Lei, compreende todo ser irracional, quadrpede ou bpede, domstico ou selvagem, exceto os daninhos. (art. 17). Finalmente, o Decreto define 31 condutas de maus tratos (art. 3.o), sendo a primeira praticar ato de abuso ou crueldade em qualquer animal. O Presidente Collor de Mello, numa s penada, revogou, via Decreto, dezenas de atos regulametares, promulgados pelos governos anteriores, entre os quais incluiu o Decreto n. 24.645/34. Sucede que, na poca em que foi editado, o Decreto n. 24.645/.34 tinha fora de lei. Logo, s lei aprovada pelo Congresso Nacional poderia revoglo.
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Neste ponto, cabe lembrar, mais uma vez, o Decreto n. 24.645, de 10.7.34, de evidente (e surpreendente!) orientao biocntrica, promulgado na mesma dcada do nosso primeiro Cdigo Florestal, extremamente antropocntrico.
156
clara e moralmente relevante, entre a humanidade e o resto da natureza; que o ser humano a principal ou nica fonte de valor e significado no mundo e que a naturezano-humana a est com o nico propsito de servir aos homens . H, na base do pensamento antropocntrico, uma uma percepo cosmolgica muito prpria e estreita, conectada ao chauvinismo de uma espcie, ao utilitarismo, que remonta a Jeremy Bentham, e ao liberalismo de Locke, este e aquele pregando o individualismo e o atomismo social.
22
2.2
Antropocentrismo mitigado ou reformado
Ningum duvida que nossas atividades de hoje esgotamento das reservas de petrleo, destruio das florestas tropicais e dos recursos marinhos, costeiros ou no, contaminao de lenol fretico e das guas de superfcie, desaparecimento de espcies repercutiro no futuro, ou seja, no tipo, qualidade, quantidade e acessibilidade dos recursos que as geraes vindouras tero sua disposio, com isso determinando, portanto, sua estrutura econmica, suas oportunidades recreativas, suas opes ambientais e at suas preferncias. So preocupaes dessa ordem que levam a um abrandamento do antropocentrismo tradicional, originando aquilo que chamamos antropocentrismo mitigado ou reformado, que ora se curva perante as geraes futuras (= antropocentrismo intergeracional), ora incorpora um sentimento de bondade no relacionamento com os animais, principalmente os domsticos (= antropocentrismo do bem-estar dos animais).
2.2.1 Antropocentrismo intergeracional
23
O antropocentrismo intergeracional (= das geraes futuras) uma forma temporalmente ampliada da viso antropocntrica clssica, j que enfatiza obrigaes
22 23
Robyn Eckersley, Ob. Cit., p. 51.
Sobre este ponto, cf. Antnio Herman Benjamin, Objetivos do Direito Ambiental, in Antnio Herman Benjamin e Jos Carlos Meloni Scoli (organizadores), O Futuro do Controle da Poluio e da Implementao Ambiental, So Paulo, Instituto O Direito por um Planeta Verde e Procuradoria Geral de Justia de So Paulo, 2001, pp. 60-62.
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do presente para com os seres humanos do futuro . Como fundamento tico para a 25 tutela jurdica do meio ambiente, o paradigma dominante nos principais pases . No caso das geraes futuras, temos um novo quadro tico, construdo sobre a tica da solidariedade, que se manifesta em vrios nveis, no individual e no coletivo, no presente (equidade ou solidariedade intrageracional) e no futuro (equidade ou 26 solidariedade intergeracional) . No contexto do antropocentrismo reformado, fala-se em antropocentrismoextrnseco (utilitarista) e antropocentrismo-intrseco (que admite conferir um estatuto de sujeito moral ao meio ambiente, negando-se, contudo, a nele reconhecer valor 27 intrnseco ou mesmo possibilidade de titulao de direitos) . No plano dos fundamentos que buscam moralmente justificar a proteo do meio ambiente, a estratgia das geraes futuras est a meio caminho entre o antropocentrismo radical (o ser humano como centro do universo e senhor de tudo o 28 que nele h) e o no-antropocentrismo (biocentrismo ou ecocentrismo) . Apesar dessa sua feio de noo-compromisso, solidariedade intergeracional no se pode negar uma vinculao fundamentalmente homocntrica, na medida em que orienta a proteo do ambiente em funo das necessidades e interesses do ser 29 humano, s que do futuro . A bem da verdade, no so propriamente excludentes, mas complementares, a tutela das geraes futuras e o reconhecimento de que os seres da natureza, animados
24
Para uma crtica da teoria de direitos das geraes futuras, cf. Mark Sagoff, The Economy of the Earth, New York, Cambridge University Press, 1992, p. 60 e segs..
25
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Mas h aqueles que ainda contestam a possibilidade de se conferir direitos s geraes futuras. Pessoas que no existem no tm direitos: quando muito tero interesses, no devido momento (The Economist, The ethics gap, December 2nd 2000, p. 78). Na mesma linha, alguns defendem que apenas quando constituirem direitos simultneos das geraes presentes, que se poderia falar em direitos das geraes futuras (John Lee, The underlying legal theory to support a welldefined human right to a healthy environment as a principle of Customary International Law, 25 Columbia Journal of Environmental Law, 2000, p. 325). Essa posio transforma a existncia e reconhecimento de um direito gerao presente em condio para o reconhecimento de direitos s geraes futuras. Na realidade, expurga de qualquer sentido, a expresso geraes futuras usada pela Constituio Federal brasileira, dentre outros documentos legislativos, aqui e l fora.
26 27
Dominique Jacquemin, Ob. Cit., p. 133.
Cf. Andr Chartrand, Balises pour une thique de lenvironnement et du dveloppement durable, in Jos A. Prades et alii (coordenadores), Gestion de LEnvironnement, tique et Societ, Qubec, Fides, 1992, p. 133.
28
Para uma crtica, na perspectiva biocntrica, da concepo da eqidade intergeracional, cf. Christopher D. Stone, Earth and Other Ethics. The Case for Moral Pluralism, New York, Harper & Row, 1987, pp. 84/89.
29
Christopher D. Stone, Earth ... cit., p. 91.
158
e inanimados, merecem um status prprio, inclusive jurdico no necessariamente na forma de sujeito de direito; conformao normativa esta que v alm da coisificao, prpria do Direito Privado tradicional, que enxerga a natureza e seus componentes como simples res e objeto de direitos, j notamos. Vale dizer, mesmo que, no contexto da gerao atual, no valorizemos adequada e suficientemente o meio ambiente ou seus elementos (como algo que ultrapasse a noo de res), ainda assim haveramos de proteg-los, porque as geraes futuras podem vir a estim-lo de modo diverso do nosso (= menos antropocentricamente), inclusive conferindo-lhes a posio de sujeito de direitos. Por esse enfoque, o papel do Direito Ambiental seria o de assegurar s geraes futuras a opo de poder reorganizar (ou redimensionar) seu sistema tico-jurdico, retificando a coisificao da natureza, o que seria impossvel ou intil sem a conservao, pelas geraes anteriores, da prpria natureza e de seus atributos preponderantes. Do ponto de vista da gerao atual, pode no valer a pena proteger uma determinada espcie ameaada de extino, seja por no enxergarmos nenhum atributo determinante que justificasse o esforo, seja pelos eventuais sacrifcios exigidos, em especial os econmicos. Mas se incorporamos a dimenso do futuro o desejo (ou mesmo, a necessidade) de deixar como herana tal espcie para as geraes que nos sucedero a deciso em favor da preservao ganha muito mais fora e legitimidade. Como se percebe, o modelo das geraes futuras d, no nosso sistema legal, mais peso equao da proteo do meio ambiente, pois enseja que os interesses dos no-nascidos, os nossos descendentes, sejam somados aos do presente, 30 obrigando-nos a refazer nossos clculos . Em sntese, no plano ambiental, a solidariedade intergeracional, fundada em argumentos ticos que apontam na direo da justia entre as vrias geraes, tem, pelo menos, dois elementos bsicos: (a) a conservao da natureza para as geraes futuras, visando assegurar a perpetuao da espcie humana com (b) os mesmos ou superiores padres de qualidade de vida hoje encontrveis. Inclui, 31 segundo a lio de Edith Brown Weiss , um conjunto de obrigaes e direitos planetrios, que nos conduzem :
30 31
Edith Brown Weiss, Global environmental change and international law: The introductory framework, in Edith Brown Weiss (editor), Environmental Change and International Law. New Challenges and Dimensions, Tokyo, United Nations University Press, 1992, p. 19.
159
conservao de opes (manuteno da diversidade biolgica e cultural) conservao da qualidade (manuteno da ambientalidade ou habitabilidade do planeta) conservao do acesso (garantia de direitos eqitativos e no discriminatrios no uso do legado planetrio)
Para alguns, a solidariedade entre geraes traduz-se numa espcie de contrato social intergeracional, que garante ao futuro as mesmas oportunidades que foram abertas ao passado . Um dos pilares da noo de sustentabilidade exatamente a solidariedade intergeracional. J observamos que a preocupao com as geraes futuras (transgeracionalidade) amplia temporalmente os braos do Direito Ambiental . Logo, a solidariedade, tradicionalmente utilizada no mbito das relaes intrageracionais (entre sujeitos de uma mesma poca), agora se pe, de modo muito mais desafiador para o jurista, no relacionamento entre geraes diversas.
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O tema da solidariedade ou eqidade intergeracional , realmente, complexo; so dificuldades tericas decorrentes da novidade do tema e da nossa ignorncia do que est por vir, nomeadamente quando projetamos um futuro muito remoto ou distante. Nada sabemos, s nos cabendo fazer conjecturas, sobre: a) quem habitar o planeta num futuro muito alm dos dias de hoje; b) as conseqncias remotas que nossas aes atuais provocaro nesses habitantes incertos; e c) os tipos de preferncias adotadas por tais geraes .
35
R. Kerry Turner et alii, Environmental Economics: An Elementary Introduction, Baltimore, The Johns Hopkins University Press, 1993, p. 32, grifo no original. Peider Knz, Law and global environmental management: Some open issues, in Edith Brown Weiss (editor), Environmental Change ... cit., p. 160. David W. Pearce and Jeremy J. Warford, World Without End. Economics, Environment, and Sustainable Development, Oxford, Oxford University Press, 1993, p. 65.
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160
2.2.2 Antropocentrismo do Bem-Estar dos Animais bom ressaltar que o antropocentrismo mitigado no se esgota no discurso intergeracional. H outras formas de, sem apego ao paradigma homocntrico puro e sem cair no no-antropocentrismo, proteger-se a natureza, em especial os animais. Assim, por exemplo, alguns consideram antropocntrica mitigada mas sem ser intergeracional a corrente da tica do Bem-Estar dos Animais (Animal Welfare), que, mesmo contentando-se com a summa divisio humanos x no-humanos, advoga um tratamento mais humanitrio para os outros seres vivos, com relevo para os animais domesticados e de estimao. Nessa corrente, aceita-se, de uma maneira geral e conforme as circunstncias, a possibilidade de eliminao de animais, desde que estes sejam tratados da forma mais humana possvel. Ou seja, inexistiria qualquer interesse animal que no possa sucumbir em funo de benefcios de vulto para os seres humanos. As vrias verses da Teoria do Bem-Estar dos Animais normalmente demandam algum tipo de balanceamento de valores e utilidades ; alm disso aceitam que os animais, apesar de dotados de sensibilidade e percepo, no merecem o respeito e considerao que oferecemos aos seres humanos; so objeto e, por isso mesmo, passveis de dominialidade privada .
37 36
2.3
No-antropocentrismo: o ser humano como parte da natureza
Por no-antropecentrismo, queremos significar todas as correntes que criticam ou rejeitam por insuficincia a doutrina antropocntrica (inclusive o antropocentrismo mitigado). uma viso do mundo informada por um modelo ecolgico de interrelacionameto interno, um rico sistema de circulao permanente entre o eu e o mundo exterior, e que advoga ser a natureza mais complexa do que a conhecemos e, possivelmente, mais complexa do que poderemos saber (Teoria do Caos).
36 37
Gary L. Francione, Animals, Property, and the Law, Philadelphia, Temple University Press, 1995, pp. 6-7.
Gary L. Francione, Rain Without Thunder: The Ideology of the Animal Rights Movement, Philadelphia, Temple University Press, 1996, p. 8.
161
No no-antropocentrismo inexistiria, assim, qualquer linha rgida de separao entre o vivo e o inanimado, entre o humano e o no-humano, com isso contestando a hierarquia bblica anjo-homem-besta. Uma das principais marcas do no-antropocentrismo a sintonia e consistncia com a Cincia moderna. Diz-se que o carter nico e a superioridade moral dos humanos decorrem da nossa habilidade para pensar, falar e fazer ferramentas. Ora, alguns seres humanos no falam (mudos); outros vivem em estado vegetativo (portadores de deficincia mental); nem por isso propomos que eles sejam tidos como menos humanos. A principal consequncia da adoo do pensamento no-antropocntrico seria um modelo tcnico-jurdico muito mais protetrio da Terra e dos seus mltiplos sistemas. Nessa vasta e heterognea famlia, inclumos o biocentrismo e o ecocentrismo (ou holismo ). Algumas dessas tendncias so comumente associadas aos movimentos 40 de contracultura, incluindo ainda a teoria dos direitos dos animais (animal liberation ), tendo Peter Singer sua frente, o ecofeminismo , a ecologia social e a cosmologia animstica dos povos indgenas, todas essas correntes propem uma alterao ontolgica na nossa viso da natureza e do nosso relacionamento com ela .
43 41 42 39 38
38
Nos termos da tica da Reverncia pela Vida, exposta inicialmente pelo prmio Nobel Albert Schweitzer, e alicerada na idia de que o imperativo tico central no agredir a vida, nas suas mltiplas formas.
39
Para os holistas (e so vrias as correntes entre eles), seres vivos e ecossistemas merecem igual respeito, e s podem ser tratados conjuntamente. Nesse grupo, temos no s a tica da Terra (Land Ethic), apresentada por Aldo Leopold (que transforma o papel do Homo Sapiens, de conquistador da comunidade da terra a seu membro e cidado integral), como tambm a Ecologia Profunda (tambm denominada ecologia transpessoal ou naturalismo ecolgico, neste ltimo caso j que faz uma opco geocntrica, cf. Jos M. G. Gmez-Heras, art. cit., p. 26). A Ecologia Profunda de grande influncia em todo o mundo e que tem em George Sessions um dos seus mais ativos advogados foi originalmente proposta pelo filsofo noruegus Arne Naess, que atribuiu valor intrnseco biodiversidade. Sobre a Ecologia Profunda, cf. Arne Naess, Ecosofia: Ecologia, Societ e Stili di Vita, Como, Red Edizioni, 1994; Mariachiara Tallacchini, Ob. Cit., pp. 106-136; Franois Ost, La Nature Hors la Loi: Lcologie lpreuve du Droit, Paris, ditions La Dcouverte, 1995, pp. 147-204. Outra manifestao do pensamento holstico o gaianismo: A Terra Gaia funcionado como se fora um enorme sistema vivo ou super-organismo, na frmula proposta pelo cientista britnico James Lovelock. A hiptese cientfica de Gaia procura explicar a sobrevivncia dos seres vivos na Terra por bilhes de anos tratanto a vida e o meio ambiente global como duas partes de um mesmo sistema, sistema este que se auto-regula e conserta (R. Kerry Turner et alii, Ob. Cit., p. 33).
40 41
No confundir com o animal welfare, que, atrs observamos, tem cunho antropocntrico.
Cf. Peter Singer, Animal Liberation, New York, Avon Books, 1990; para uma crtica do sistema de direitos dos animais, cf. Ted Benton, Natural Relations: Ecology, Animal Rights & Social Justice, London, Verso, 1993. Segundo os ecofeministas, a dominao da natureza apenas uma das muitas manifestaes da opresso machista.
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Analisando o ecocentrismo e a ecologia profunda, cf. George Sessions (editor), Deep Ecology for the 21st Century: Readings on the Philosophy and Practice of the New Evironmentalism, Boston & London, Shambhala, 1995.
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As correntes que rejeitam o antropocentrismo no so misantrpicas, isto , anti-homem. O que elas combatem o chauvinismo humano, a fico insistente negada pela Cincia de enxergar os seres humanos como entidades apartadas da natureza. Esta e aqueles podem viver e prosperar. Um dos mais importantes aspectos do pensamento no-antropocntrico, isto , a possibilidade de se reconhecer direitos a entidades no-humanas, ser analisado a seguir, em outro ponto do presente estudo.
2.4
Conservao e preservao
De certa maneira pairando sobre essas trs famlias antropocentrismo, antropocentrismo intergeracional e no-antropocentrismo, esto duas escolas de proteo da natureza: a conservao e a preservao. Aquela, preferida pelos antropocntricos puros ou mitigados; esta, favorecida pelos no-antropocntricos. A maioria dos conservacionistas v os ecossistemas e outras espcies como recursos o enfoque prprio do homo economicus. Recursos que demandam regras para sua explorao, mas ainda assim recursos. Para essa corrente, a preocupao principal no exatamente a proteo de espcies ou ecossistemas per se, mas o seu uso adequado (= uso-inteligente ou, em linguagem mais atual, sustentvel). Na exata medida em que todos os componentes da natureza precisam ser utilizados que se justifica o cuidado ao us-los, para que no faltem . J os preservacionistas, convictos, inclusive com evidncias cientficas, de que a interferncia humana, em certos casos, est em confronto direto com a proteo eficaz do meio ambiente, pretendem manter grandes reas naturais fora do uso econmico direto (permitido, contudo, o uso econmico indireto, como nos Parques Nacionais), com isso assegurando-se a integridade desses habitats. Buscam, em um
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44
Robyn Eckersley, Environmentalism and Political Theory: Toward an Ecocentric Approach, New York, State University of New York Press, 1992, p. 39. Cf. Bryan G. Norton, Toward Unity among Environmentalists, New York, Oxford University Press, 1991, pp. 6-7.
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163
mundo onde pouco sobrou da natureza intocvel, a manuteno de um mnimo do status quo ecolgico o mais original possvel, admitindo-se, quando muito, a recuperao (e no transformao!) dos fragmentos degradados. Historicamente, na sua origem, est uma postura de reverncia perante a natureza, na forma de apreciao das belezas naturais e dos espaos virgens ou selvagens. Enquanto a conservao dos recursos pressupe manuteno da natureza para o desenvolvimento, a preservao indica manuteno da natureza do desenvolvimento . Hoje, conservao e preservao encurtaram o oceano que as apartavam, sob o guarda-chuva integrador da garantia j no mais de um recurso individualizado, mas da biodiversidade como um todo. O certo que, em todo o mundo, os vrios ordenamentos jurdicos adotam um conjunto de instrumentos de tutela ambiental que mesclam objetivos de conservao (como a Reserva Legal, a Reserva de Desenvolvimento Sustentvel e a APA rea de Proteo Ambiental) com outros, mais rgidos, de preservao (como as APPs reas de Proteo Ambiental, Reservas Biolgicas e Estaes Ecolgicas). Uns mais antropocntricos (Florestas Nacionais, p. ex.), outros de ndole claramente ecocntrica (Estaes Ecolgicas ou Reservas Biolgicas, p. ex.).
46
3.
O discurso econmico sobre a natureza
H aqueles que, na proteo do meio ambiente, preferem enfatizar o enfoque do homo economicus. Para essa corrente de pensamento, integrada, como no poderia deixar de ser, fundamentalmente por economistas, tudo o que fazemos, e toda a organizao da sociedade moderna, tem, goste-se ou no disso, uma orientao econmica. Assim, se queremos preservar nossas florestas e ecossistemas ainda inteiros, preciso, antes de tudo, tornar isso economicamente interessante.
46
Robyn Eckersley, Ob. Cit., p. 39.
164
Nessa linha de raciocnio, os economistas apresentam uma formulao prpria, 47 atribuindo natureza quatro modalidades de valores principais : valor de uso econmico direto valor de uso indireto valor de opo
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valor existencial .
51
Segundo os economistas, esses valores podem ser organizados em duas grandes categorias: valores instrumentais (ou de uso) e valores intrnsecos (existenciais ou de no-uso). Valor instrumental refere-se capacidade de algo, quando usado, de satisfazer um desejo ou preferncia de algum; diversamente, valor intrnseco visto pelos filsofos ecolgicos como sendo inerente a algo, manifestando-se cida divergncia entre aqueles sobre o que capaz de possuir valor intrnseco: objetos conscientes e inconscientes, objetos animados ou inanimados. Os valores instrumentais podem ser divididos entre valor direto, valor indireto e valor de opo. O valor de existncia relaciona-se com a apreciao que no seja nem de uso presente, nem de uso de opo. Na sociedade, a manifestao de valor
47
Para uma abordagem desses valores, no contexto da proteo da biodiversidade, cf. Antnio Herman Benjamin, Introduo Lei do Sistema Nacional de Unidades de Conservao, in Antnio Herman Benjamin (coordenador), Direito Ambiental das reas Protegidas: O Regime Jurdico das Unidades de Conservao, Rio de Janeiro, Forense Universitria, 2001, pp. 278-280.
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Como, v.g., alimentos, biomassa, madeira.
Por valor econmico indireto entende-se aquele que manifestado atravs de servios, em vez de produtos. Na hiptese, o melhor exemplo so os benefcios esttico-recreativos e os servios ecolgicos proporcionados pela natureza.
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O valor de opo refere-se importncia que as pessoas atribuem a um futuro tranquilo, repleto de oportunidades e opes. Funciona como uma espcie de seguro de vida a garantir aos nossos descendentes o acesso a benefcios vindouros oriundos da biodiversidade, hoje sub-apreciada (Rudolf S. de Groot, Environmental functions and economic value of natural ecosystems, in AnnMari Jansson et alii (editors), Investing in Natural Capital: The Ecological Economics Approach to Sustainability, Washington, Island Press, 1994, p. 156). a conservao da biodiversidade pensando na sua provvel, embora ainda incerta, importncia no amanh, em particular no campo da medicina e agricultura, atravs do uso de informaes genticas ou bioqumicas em novas descobertas cientficas.
Como j dissemos, para muitos a natureza, mais que utilidade econmica ou recreativa, tem valor estritamente existencial: a sua existncia per se j razo de sobra para proteg-la, parte de qualquer outra contribuio, direta ou indireta, aos seres humanos (= benefcios instrumentais) que possa dar. Tal tipo de avaliao refere-se aos valores intangveis, intrnsecos e ticos atribudos natureza. Proteger a biodiversidade, nessa perspectiva, uma questo de princpio (cf. Rudolf S. de Groot, art. cit., p. 156; William P. Cunningham and Barbara Woodworth Saigo, Environmental Science: a Global Concern, 5th edition, Boston, WCB/McGraw-Hill, 1999, p. 275).
51
165
existencial incontestvel. Basta verificar-se o grande nmero de pessoas que contribuem financeiramete, ou com trabalho voluntrio, para as ONGs dedicadas 52 proteo da natureza . Ou, como j observava Bruce Ackerman, ainda nos anos 70, certo que, mesmo aqueles que nunca planejaram visit-lo sentir-se-iam mais pobres aps saberem que um stio de valor especial, como o Grand Canyon, foi substancialmente degradado . Os valores de uso econmico direto ou indireto so fundamentais no discurso antropocntrico tradicional. O valor de opo conduz ao antropocentrismo das geraes futuras. J as correntes no-antropocntricas bebem na fonte dos valores existenciais. Passveis de monetarizao (so atributos econmicos, afinal de contas), essas quatro categorias de valores so, em sede de responsabilidade civil, computadas na avaliao do dano ambiental, fazendo parte do quantum debeatur.
53
4.
O discurso jurdico sobre a natureza: da natureza-coisa natureza-sujeito
O Direito, seja no terreno internacional, seja no campo das legislaes nacionais, vem se afastando, cada vez mais, do antropocentrismo puro, sendo mesmo correto afirmar-se que o paradigma atualmente predominante o do antropocentrismo intergeracional, com crescentes bolses de no-antropocentrismo , aqui e a . Para fins didticos, poderamos, no campo jurdico, representar os paradigmas do antropocentrismo (puro ou mitigado) e do no-antropocentrismo em uma linha reta, delimitada, nas pontas, por dois pontos finais, constitudos por duas vises jurdicas antagnicas da natureza: a natureza-objeto e a natureza-sujeito; uma, profundamente
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David Pearce and Jeremy J. Warford, World Without End: Economics, Environment and Sustainable Development, Oxford, Oxford University Press, 1994, pp. 100 e 102.
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Bruce A. Ackerman et alii, The Uncertain Search for Environmental Quality, New York, The Free Press, 1974, p. 142.
Citemos, como exemplos do pensamento no-antropocntrico, reconhecendo um certo valor intrnseco natureza, a Conveno Europia para Conservao da Fauna e Habitats Naturais (1979), a Carta Mundial da Natureza (1982), e a Conveno da Biodiversidade (1992).
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Tratando dessa evoluo, na perspectiva do Direito, cf. Susan Emmenegger e Axel Tschentscher, Taking natures rights seriously: the long way to biocentrism in Environmental Law, in The Georgetown International Environmental Law Review, vol. 6, 1994, pp. 545-592..
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utilitarista e antropocntrica, baseada na separao (e oposio) rgida homemnatureza; outra, mais aberta, propondo uma releitura da relao ser humano-mundo natural, estimulando-se, para tanto, uma reorganizao dogmtica no campo da Teoria Geral do Direito, que termina por afetar as noes usuais (e estreitas) de direito e interesse . Como j referido, entre um e outro plo extremado, h todo um universo de cores tico-jurdicas, que pendem ora para um, ora para outro horizonte.
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4.1
A natureza-objeto
A natureza-objeto apia-se numa viso dualista do mundo. Em um campo (que uns poderiam chamar de campo de concentrao autoimposto, tal seu rigor excludente e isolacionista) est a humanidade, os seres humanos como nicos sujeitos de direitos e obrigaes. No lado oposto, encontra-se a natureza, reduzida condio nica de objeto, posta disposio de todos, passvel de apropriao, de manejo e, como dissemos, at de destruio irreversvel, pura e simples.
4.2
A natureza-sujeito
J a natureza-sujeito funda-se em um certo monismo jurdico, onde as posies jurdicas do ser humano e dos componentes naturais no operam por excluso, estando, ao revs, em posio de simetria. Cabe recordar, neste ponto, que nem todas as correntes no-antropocntricas enxergam a natureza (ou, mais restritivamente, seus componentes) como titular de direitos . H, pois, aqueles que, embora rejeitando o antropocentrismo (inclusive o mitigado, das geraes futuras), adotam outros mecanismos no-antropocntricos, diversos do discurso de direitos.
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Mariachiara Tallacchini, Diritto per la Natura: Ecologia e Filosofia del Diritto, Torino, G. Giappichelli Editore, 1996, pp. 93-94. Para uma ampla anlise dos direitos da natureza, cf. Roderick Frazier Nash, The Righst of Nature: A History of Environmental Ethics, The Univeristy of Wisconsin Press, Madison, 1989; tratando dos direitos dos animais, cf. Tom Regan, Introduction, in Tom Regan (editor), Earthbound: New Introductory Essays in Environmental Ethics, New York, Random House, 1984, pp. 3-37.
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Sem serem os pioneiros no tema, os professores e filsofos Tom Regan (americano) e Peter Singer (australiano) so vistos como os mais influentes tericos modernos do biocentrismo limitado, um estando aqum (Singer) e outro (Regan) 58 adotando a noo de direitos dos animais . Outros, como Lawrence Tribe (o grande constitucionalista americano) e Christopher Stone, so mais ambiciosos, adotando um modelo de direitos que abraa no s os seres humanos, mas igualmente os seres abiticos e at mesmo a natureza como um todo. disso que trataremos, com maior nfase, em seguida.
4.3 Pode a natureza ter direitos? Nos ltimos anos, vem ganhando fora a tese de que um dos objetivos do Direito Ambiental a proteo da biodiversidade (fauna, flora e ecossistemas), sob uma diferente perspectiva: a natureza como titular de valor jurdico per se ou prprio, vale dizer, exigindo, por fora de profundos argumentos ticos e ecolgicos, proteo independentemente de sua utilidade econmico-sanitria direta para o homem. De Plato a Santo Agostinho, passando por So Francisco de Assis, os filsofos vm asseverando que a natureza tem desgnios e objetivos no relacionados com as finalidades humanas. Coube a John Locke confirmar que todos os homens so titulares de direitos: os biocentristas estenderam tal tese a outras formas de vida; e, indo mais longe, Aldo Leopold desenhou o modelo dos ecossistemas como titulares de direitos que precedem aqueles dos sujeitos e espcies individuais que os compem. De acordo com essa viso, o homo sapiens abandona sua postura de conquistador e degradador irresistvel e assume seu papel de membro pleno e cidado de uma comunidade ampliada, a Natureza. Tal inovador paradigma, posteriormente, sofisticado por Arne Naess, no campo filosfico, e por Christopher Stone e Lawrence Tribe, no terreno jurdico. J no causa tanto furor, pois, a proposio de que a natureza tambm tem direitos, tema que, contudo, pela sua feio de certo revolucionria e extremamente recente, ainda localiza-se nas fronteiras da tica com o Direito. A perspectiva dos direitos da
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Cf. o texto clssico Tom Regan, The Case for Animal Rights, University of California Press, Berkeley and Los Angeles, 1983.
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natureza prope indagaes vrias e complexas, muitas das quais ainda no estamos preparados para responder: quem ou o que, na natureza, titular desses direitos? Os organismos individualmente, ou as espcies e, mais alm, os ecossistemas tambm? S os componentes biticos, ou os abiticos igualmente? Qual o contedo e limites desses direitos? Seriam eles iguais para todas as espcies e organismos, em outras palavras, teriam todos os seres um mesmo valor (uma espcie de igualitarismo bitico)? Ou, diversamente, uma certa gradao seria permissvel? Como se relacionariam tais direitos com aqueles de que so titulares os seres humanos? O que deveria ser includa numa eventual Carta de Direitos da Natureza?
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No seria nada desprezvel o impacto dessa nova viso no terreno jurdico repita-se, no necessariamente estruturada na frmula de direitos. Uma das principais conseqncias da afirmao de que o meio ambiente deve ser protegido per se opera no terreno da responsabilidade civil, onde a noo de dano ambiental (dano ao ambiente em si mesmo ) passa a ser dissociada da idia de prejuzo (pessoal ou econmico) ao indivduo. Finalmente, oportuno corrigir um mal-entendido que, com frequncia, aparece na doutrina menos informada ou entre aqueles que querem liberdade plena para degradar o meio ambiente e submeter os animais a sacrifcios desnecessrios. O reconhecimento de direitos aos animais ou mesmo natureza no leva ao resultado absurdo de propor que seres humanos e animais tenham os mesmos ou equivalentes direitos. Nem Regan, nem outros tericos de sua corrente, defendem direitos absolutos ou iguais para os animais. Os direitos de no-humanos no so menos flexveis que os direitos humanos . O que eles propem uma mudana de paradigma na dogmtica jurdica. S isso.
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A expresso direitos da natureza no aceita pacficamente entre filsofos e juristas. H os que a rejeitam, por ser ampla demais, incluindo os elementos abiticos, como os rios, o mar, as montanhas, os mangues, as belezas naturais etc. Rigorosamente, no se pode falar em direitos da natureza, na medida em que os elementos abiticos so dotados de simples valor instrumental, faltando-lhes qualquer valorao intrnseca, no podendo, por isso mesmo, serem titulares de direitos (James A. Nash, The case for biotic rights, in Yale Journal of International Law, vol. 18, 1993, p. 242). 60 Cf. James A. Nash, art. cit., p. 236.
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Augusto M. Morello y Gabriel Stiglitz, Ob. cit., p. 97. Gary L. Francione, Ob. Cit., p. 10.
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5.
Concluso
Hoje, poucos negariam que a natureza a nossa Casa. A partir disso, estamos a um passo para aceitar que no somos uma entidade parte dos ecossistemas que nos cercam, mas apenas um fragmento de muitos, e cuja sade depende da sade do todo . Em concluso, mister notar que, na perspectiva do Direito, antropocentrismo e no-antropocentrismo no so, at certo ponto, fatalmente excludentes, podendo atuar de forma complementar entre si. Se verdade que nem toda a proteo ambiental explicvel pela perspectiva do resguardo utilitarista do ser humano (tome-se, p. ex., a proibio legal de crueldade contra animais, vedao esta que j bem antiga em certos pases, inclusive no Brasil), por outro lado, ao se reconhecer valor intrnseco natureza termina-se, como regra, por tutelar os humanos que dela dependem. Sabe-se que essas duas preocupaes om a natureza e com o ser humano so, na realidade, indivisveis. O controle da poluio necessrio proteo da sade humana, mas igualmente essencial tutela do meio ambiente, em si considerado, pois os mesmos poluentes nocivos ao ser humano, tambm afetam a vida em terra e no mar. Alm disso, a interconexo e interdependcia da nossa biosfera atinge nosso quintal, quando degradamos as outras partes do ecossistema. O dano natureza, quase sempre, volta-se contra o prprio ser humano, assombrando-o e, 64 no raro, prejudicando-o de modo inevitvel .
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Antnio Herman Benjamin, Procurador de Justia, Mestre em Direito, Professor
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Eric T. Freyfogle, Should we green the bill?, in University of Illinois Law Review, vol. 1992, p. 162-163. Frank P. Grad, Environmental Law, third edition, New York, Matthew Bender, 1985, p. 2.
NORMA BRASILEIRA DA TICA EM
PESQUISA COM
SERES HUMANOS
Martins Felippe Jlia Maria Martins de souza Felippe Tiyo Sakurai e Tiyo Sakurai
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Jlia Maria Martins de Souza Felippe e Tiyo Sakurai
A NORMA BRASILEIRA DA TICA EM PESQUISA COM SERES HUMANOS
O avano do conhecimento cientfico e a participao direta do ser humano como agente de pesquisa vm preocupando, desde que o mundo tomou conhecimento do ocorrido com os judeus, nos campos de concentrao, durante a II Guerra Mundial. As barbries cometidas em nome da Cincia levaram criao do Cdigo de Nuremberg (1947), que tratou de forma humanitria diretrizes sobre pesquisas que envolvem seres humanos. Este cdigo foi o marco da preocupao mundial envolvendo conhecimento cientifico e utilizao do ser humano para experimentos. A partir deste marco, a evoluo dessa preocupao, com a criao de outras declaraes e diretrizes , tais como Declarao dos Direitos do Homem (1948), Declarao de Helsinque (1964), Acordo Internacionais Sobre Direitos Civis e Polticos (ONU, 1966), Propostas de Diretrizes ticas Internacionais para Pesquisa Biomdica Envolvendo Seres Humanos (CIOMS/OMS, 1982,1993) etc, vem propondo reflexes e normativas para a conduta condizente entre avano cientfico/experimentos nas cincias da vida humana. No Brasil, as primeiras normas que tratam de tica em pesquisa com Seres Humanos so de 1988, com a Resoluo do Conselho Nacional de Sade, CNS n. 1/88, que representou um grande avano no estabelecimento dessas condutas no Pas. Em 1994, o Conselho Nacional de Sade decidiu pela reviso dessa resoluo, em virtude da necessidade de atualiz-la, tendo em vista o aparecimento de novos produtos/conhecimentos, oriundos da velocidade do desenvolvimento e da divulgao
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de novos conhecimentos cientficos. Um grupo de trabalho de carter multiprofissional foi composto, com representantes de diferentes segmentos da Sociedade Civil, o que resultou na Resoluo CNS n. 196/96, em vigncia no Pas. Esta resoluo, aprovada pelo Conselho Nacional de Sade em outubro de 1996, est fundamentada em uma srie de importantes documentos nacionais e internacionais com diretrizes sobre pesquisa envolvendo seres humanos e cumprindo as disposies da Constituio da Repblica Federativa do Brasil e da legislao brasileira correlata. importante salientar que esta resoluo incorpora os princpios referenciais da Biotica: autonomia, no malificincia, beneficncia e justia, e visa assegurar direitos e deveres no que diz respeito comunidade cientfica, aos sujeitos da pesquisa (de carter voluntrio, individual ou coletivamente) e ao Estado. A resoluo CNS n. 196/96 pode ser obtida na ntegra no site do Ministrio da Sade: http//conselho.saude.gov.br (em comisses). Ressaltando as palavras do Dr. Willian Saad Hossne (coordenador do grupo), no pargrafo de encerramento do documento Relato de Trabalho do Grupo Executivo de Trabalho, que elaborou a Resoluo : Desta forma acredita-se que estas normas realmente so resultado do que pensa a sociedade brasileira, construda a partir dos requisitos do Ministrio da Sade/Governo, da comunidade cientfica, dos sujeitos da pesquisa e da sociedade como um todo, constituindo efetivo instrumento de concretizao da cidadania e de defesa dos direitos humanos. Com os avanos nas reas da Gentica, da Biologia Molecular, dos novos Frmacos, da Reproduo Assistida, da Interveno sobre os Fetos, do aborto teraputico, da Geneterapia, da transgnese, da clonagem levando necessidade crescente e discusses ticas nessas reas, preciso a ateno da Sociedade para estar presente nos debates de confeco de novas normas ou de atualizao das normas em vigncia.
Jlia Maria Martins de Souza Felippe e Tiyo Sakurai, Mdicas da Diviso de Biologia Mdica do Instituto Adolfo Lutz - SP
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CONHEA A RESOLUO 196/96

O Plenrio do Conselho Nacional de Sade em sua Quinquagsima Nona Reunio Ordinria, realizada nos dias 09 e 10 de outubro de 1996, no uso de suas competncias regimentais e atribuies conferidas pela Lei n 8.080, de 19 de setembro de 1990, e pela Lei n 8.142, de 28 de dezembro de 1990, RESOLVE: Aprovar as seguintes diretrizes e normas regulamentadoras de pesquisas envolvendo seres humanos: I - PREMBULO A presente Resoluo fundamenta-se nos principais documentos internacionais que emanaram declaraes e diretrizes sobre pesquisas que envolvem seres humanos: o Cdigo de Nuremberg (1947), a Declarao dos Direitos do Homem (1948), a Declarao de Helsinque (1964 e suas verses posteriores de 1975, 1983 e 1989), o Acordo Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (ONU, 1966, aprovado pelo Congresso Nacional Brasileiro em 1992), as Propostas de Diretrizes ticas Internacionais para Pesquisas Biomdicas Envolvendo Seres Humanos (CIOMS/OMS 1982 e 1993) e as Diretrizes Internacionais para Reviso tica de Estudos Epidemiolgicos (CIOMS, 1991). Cumpre as disposies da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 e da legislao brasileira correlata: Cdigo de Direitos do Consumidor, Cdigo Civil e Cdigo Penal, Estatuto da Criana e do Adolescente, Lei Orgnica da Sade 8.080, de 19/ 09/90 (dispe sobre as condies de ateno sade, a organizao e o funcionamento dos servios correspondentes), Lei 8.142, de 28/12/90 (participao da comunidade na gesto do Sistema nico de Sade), Decreto 99.438, de 07/08/90 (organizao e atribuies do Conselho Nacional de Sade), Decreto 98.830, de 15/01/90 (coleta por estrangeiros de dados e materiais cientficos no Brasil), Lei 8.489, de 18/11/92, e Decreto 879, de 22/07/93 (dispem sobre retirada de tecidos, rgos e outras partes do corpo humano com fins humanitrios e cientficos), Lei 8.501, de 30/11/92 (utilizao de cadver), Lei 8.974, de 05/01/95 (uso das tcnicas de engenharia gentica e liberao no meio ambiente de organismos geneticamente modificados), Lei 9.279, de 14/05/96 (regula direitos e obrigaes relativos propriedade industrial), e outras. Esta Resoluo incorpora, sob a tica do indivduo e das coletividades, os quatro referenciais bsicos da biotica: autonomia, no maleficncia, beneficncia e justia, entre outros, e visa assegurar os direitos e deveres que dizem respeito comunidade cientfica, aos sujeitos da pesquisa e ao Estado. O carter contextual das consideraes aqui desenvolvidas implica em revises peridicas desta Resoluo, conforme necessidades nas reas tecnocientfica e tica.
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Ressalta-se, ainda, que cada rea temtica de investigao e cada modalidade de pesquisa, alm de respeitar os princpios emanados deste texto, deve cumprir com as exigncias setoriais e regulamentaes especficas. II - TERMOS E DEFINIES A presente Resoluo, adota no seu mbito as seguintes definies: II.1 - Pesquisa - classe de atividades cujo objetivo desenvolver ou contribuir para o conhecimento generalizvel. O conhecimento generalizvel consiste em teorias, relaes ou princpios ou no acmulo de informaes sobre as quais esto baseados, que possam ser corroborados por mtodos cientficos aceitos de observao e inferncia. II.2 - Pesquisa envolvendo seres humanos - pesquisa que, individual ou coletivamente, envolva o ser humano, de forma direta ou indireta, em sua totalidade ou partes dele, incluindo o manejo de informaes ou materiais. II.3 - Protocolo de Pesquisa - Documento contemplando a descrio da pesquisa em seus aspectos fundamentais, informaes relativas ao sujeito da pesquisa, qualificao dos pesquisadores e todas as instncias responsveis. II.4 - Pesquisador responsvel - pessoa responsvel pela coordenao e realizao da pesquisa e pela integridade e bem-estar dos sujeitos da pesquisa. II.5 - Instituio de pesquisa - organizao, pblica ou privada, legitimamente constituda e habilitada na qual so realizadas investigaes cientficas. II.6 - Promotor - indivduo ou instituio, responsvel pela promoo da pesquisa. II.7 - Patrocinador - pessoa fsica ou jurdica que apoia financeiramente a pesquisa. II.8 - Risco da pesquisa - possibilidade de danos dimenso fsica, psquica, moral, intelectual, social, cultural ou espiritual do ser humano, em qualquer fase de uma pesquisa e dela decorrente. II.9 - Dano associado ou decorrente da pesquisa - agravo imediato ou tardio, ao indivduo ou coletividade, com nexo causal comprovado, direto ou indireto, decorrente do estudo cientfico. II.10 - Sujeito da pesquisa - o(a) participante pesquisado(a), individual ou coletivamente, de carter voluntrio, vedada qualquer forma de remunerao. II.11 - Consentimento livre e esclarecido - anuncia do sujeito da pesquisa e/ou de seu representante legal, livre de vcios (simulao, fraude ou erro), dependncia, subordinao ou intimidao, aps explicao completa e pormenorizada sobre a natureza da pesquisa, seus objetivos, mtodos, benefcios previstos, potenciais riscos e o incmodo que esta possa acarretar, formulada em um termo de consentimento, autorizando sua participao voluntria na pesquisa.
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II.12 - Indenizao - cobertura material, em reparao a dano imediato ou tardio, causado pela pesquisa ao ser humano a ela submetida. II.13 - Ressarcimento - cobertura, em compensao, exclusiva de despesas decorrentes da participao do sujeito na pesquisa. II.14 - Comits de tica em Pesquisa-CEP - colegiados interdisciplinares e independentes, com munus pblico, de carter consultivo, deliberativo e educativo, criados para defender os interesses dos sujeitos da pesquisa em sua integridade e dignidade e para contribuir no desenvolvimento da pesquisa dentro de padres ticos. II.15 - Vulnerabilidade - refere-se a estado de pessoas ou grupos que, por quaisquer razes ou motivos, tenham a sua capacidade de autodeterminao reduzida, sobretudo no que se refere ao consentimento livre e esclarecido. II.16 - Incapacidade - Refere-se ao possvel sujeito da pesquisa que no tenha capacidade civil para dar o seu consentimento livre e esclarecido, devendo ser assistido ou representado, de acordo com a legislao brasileira vigente. III - ASPECTOS TICOS DA PESQUISA ENVOLVENDO SERES HUMANOS As pesquisas envolvendo seres humanos devem atender s exigncias ticas e cientficas fundamentais. III.1 - A eticidade da pesquisa implica em: a) consentimento livre e esclarecido dos indivduos-alvo e a proteo a grupos vulnerveis e aos legalmente incapazes (autonomia). Neste sentido, a pesquisa envolvendo seres humanos dever sempre trat-los em sua dignidade, respeit-los em sua autonomia e defend-los em sua vulnerabilidade; b) ponderao entre riscos e benefcios, tanto atuais como potenciais, individuais ou coletivos (beneficncia), comprometendo-se com o mximo de benefcios e o mnimo de danos e riscos; c) garantia de que danos previsveis sero evitados (no maleficncia); d) relevncia social da pesquisa com vantagens significativas para os sujeitos da pesquisa e minimizao do nus para os sujeitos vulnerveis, o que garante a igual considerao dos interesses envolvidos, no perdendo o sentido de sua destinao sciohumanitria (justia e eqidade). III.2- Todo procedimento de qualquer natureza envolvendo o ser humano, cuja aceitao no esteja ainda consagrada na literatura cientfica, ser considerado como pesquisa e, portanto, dever obedecer s diretrizes da presente Resoluo. Os procedimentos referidos incluem entre outros, os de natureza instrumental, ambiental, nutricional, educacional, sociolgica,
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econmica, fsica, psquica ou biolgica, sejam eles farmacolgicos, clnicos ou cirrgicos e de finalidade preventiva, diagnstica ou teraputica. III.3 - A pesquisa em qualquer rea do conhecimento, envolvendo seres humanos dever observar as seguintes exigncias: a) ser adequada aos princpios cientficos que a justifiquem e com possibilidades concretas de responder a incertezas; b) estar fundamentada na experimentao prvia realizada em laboratrios, animais ou em outros fatos cientficos; c) ser realizada somente quando o conhecimento que se pretende obter no possa ser obtido por outro meio; d) prevalecer sempre as probabilidades dos benefcios esperados sobre os riscos previsveis; e) obedecer a metodologia adequada. Se houver necessidade de distribuio aleatria dos sujeitos da pesquisa em grupos experimentais e de controle, assegurar que, a priori, no seja possvel estabelecer as vantagens de um procedimento sobre outro atravs de reviso de literatura, mtodos observacionais ou mtodos que no envolvam seres humanos; f) ter plenamente justificada, quando for o caso, a utilizao de placebo, em termos de no maleficncia e de necessidade metodolgica; g) contar com o consentimento livre e esclarecido do sujeito da pesquisa e/ou seu representante legal; h) contar com os recursos humanos e materiais necessrios que garantam o bem-estar do sujeito da pesquisa, devendo ainda haver adequao entre a competncia do pesquisador e o projeto proposto; i) prever procedimentos que assegurem a confidencialidade e a privacidade, a proteo da imagem e a no estigmatizao, garantindo a no utilizao das informaes em prejuzo das pessoas e/ou das comunidades, inclusive em termos de auto-estima, de prestgio e/ou econmico - financeiro; j) ser desenvolvida preferencialmente em indivduos com autonomia plena. Indivduos ou grupos vulnerveis no devem ser sujeitos de pesquisa quando a informao desejada possa ser obtida atravs de sujeitos com plena autonomia, a menos que a investigao possa trazer benefcios diretos aos vulnerveis. Nestes casos, o direito dos indivduos ou grupos que queiram participar da pesquisa deve ser assegurado, desde que seja garantida a proteo sua vulnerabilidade e incapacidade legalmente definida;
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l) respeitar sempre os valores culturais, sociais, morais, religiosos e ticos, bem como os hbitos e costumes quando as pesquisas envolverem comunidades; m) garantir que as pesquisas em comunidades, sempre que possvel, traduzir-se-o em benefcios cujos efeitos continuem a se fazer sentir aps sua concluso. O projeto deve analisar as necessidades de cada um dos membros da comunidade e analisar as diferenas presentes entre eles, explicitando como ser assegurado o respeito s mesmas; n) garantir o retorno dos benefcios obtidos atravs das pesquisas para as pessoas e as comunidades onde as mesmas forem realizadas. Quando, no interesse da comunidade, houver benefcio real em incentivar ou estimular mudanas de costumes ou comportamentos, o protocolo de pesquisa deve incluir, sempre que possvel, disposies para comunicar tal benefcio s pessoas e/ou comunidades; o) comunicar s autoridades sanitrias os resultados da pesquisa, sempre que os mesmos puderem contribuir para a melhoria das condies de sade da coletividade, preservando, porm, a imagem e assegurando que os sujeitos da pesquisa no sejam estigmatizados ou percam a auto-estima; p) assegurar aos sujeitos da pesquisa os benefcios resultantes do projeto, seja em termos de retorno social, acesso aos procedimentos, produtos ou agentes da pesquisa; q)assegurar aos sujeitos da pesquisa as condies de acompanhamento, tratamento ou de orientao, conforme o caso, nas pesquisas de rastreamento; demonstrar a preponderncia de benefcios sobre riscos e custos; r) assegurar a inexistncia de conflito de interesses entre o pesquisador e os sujeitos da pesquisa ou patrocinador do projeto; s) comprovar, nas pesquisas conduzidas do exterior ou com cooperao estrangeira, os compromissos e as vantagens, para os sujeitos das pesquisas e para o Brasil, decorrentes de sua realizao. Nestes casos deve ser identificado o pesquisador e a instituio nacionais coresponsveis pela pesquisa. O protocolo dever observar as exigncias da Declarao de Helsinque e incluir documento de aprovao, no pas de origem, entre os apresentados para avaliao do Comit de tica em Pesquisa da instituio brasileira, que exigir o cumprimento de seus prprios referenciais ticos. Os estudos patrocinados do exterior tambm devem responder s necessidades de treinamento de pessoal no Brasil, para que o pas possa desenvolver projetos similares de forma independente; t) utilizar o material biolgico e os dados obtidos na pesquisa exclusivamente para a finalidade prevista no seu protocolo; u) levar em conta, nas pesquisas realizadas em mulheres em idade frtil ou em mulheres
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grvidas, a avaliao de riscos e benefcios e as eventuais interferncias sobre a fertilidade, a gravidez, o embrio ou o feto, o trabalho de parto, o puerprio, a lactao e o recm-nascido; v) considerar que as pesquisas em mulheres grvidas devem, ser precedidas de pesquisas em mulheres fora do perodo gestacional, exceto quando a gravidez for o objetivo fundamental da pesquisa; x) propiciar, nos estudos multicntricos, a participao dos pesquisadores que desenvolvero a pesquisa na elaborao do delineamento geral do projeto; e z) descontinuar o estudo somente aps anlise das razes da descontinuidade pelo CEP que a aprovou. IV - CONSENTIMENTO LIVRE E ESCLARECIDO O respeito devido dignidade humana exige que toda pesquisa se processe aps consentimento livre e esclarecido dos sujeitos, indivduos ou grupos que por si e/ou por seus representantes legais manifestem a sua anuncia participao na pesquisa. IV.1 - Exige-se que o esclarecimento dos sujeitos se faa em linguagem acessvel e que inclua necessariamente os seguintes aspectos: a) a justificativa, os objetivos e os procedimentos que sero utilizados na pesquisa; b) os desconfortos e riscos possveis e os benefcios esperados; c) os mtodos alternativos existentes; d) a forma de acompanhamento e assistncia, assim como seus responsveis; e) a garantia de esclarecimentos, antes e durante o curso da pesquisa, sobre a metodologia, informando a possibilidade de incluso em grupo controle ou placebo; f) a liberdade do sujeito se recusar a participar ou retirar seu consentimento, em qualquer fase da pesquisa, sem penalizao alguma e sem prejuzo ao seu cuidado; g) a garantia do sigilo que assegure a privacidade dos sujeitos quanto aos dados confidenciais envolvidos na pesquisa; h) as formas de ressarcimento das despesas decorrentes da participao na pesquisa; e i) as formas de indenizao diante de eventuais danos decorrentes da pesquisa. IV.2 - O termo de consentimento livre e esclarecido obedecer aos seguintes requisitos: a) ser elaborado pelo pesquisador responsvel, expressando o cumprimento de cada uma das exigncias acima; b) ser aprovado pelo Comit de tica em Pesquisa que referenda a investigao;
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c) ser assinado ou identificado por impresso dactiloscpica, por todos e cada um dos sujeitos da pesquisa ou por seus representantes legais; e d) ser elaborado em duas vias, sendo uma retida pelo sujeito da pesquisa ou por seu representante legal e uma arquivada pelo pesquisador. IV.3 - Nos casos em que haja qualquer restrio liberdade ou ao esclarecimento necessrios para o adequado consentimento, deve-se ainda observar: a) em pesquisas envolvendo crianas e adolescentes, portadores de perturbao ou doena mental e sujeitos em situao de substancial diminuio em suas capacidades de consentimento, dever haver justificao clara da escolha dos sujeitos da pesquisa, especificada no protocolo, aprovada pelo Comit de tica em Pesquisa, e cumprir as exigncias do consentimento livre e esclarecido, atravs dos representantes legais dos referidos sujeitos, sem suspenso do direito de informao do indivduo, no limite de sua capacidade; b) a liberdade do consentimento dever ser particularmente garantida para aqueles sujeitos que, embora adultos e capazes, estejam expostos a condicionamentos especficos ou influncia de autoridade, especialmente estudantes, militares, empregados, presidirios, internos em centros de readaptao, casas-abrigo, asilos, associaes religiosas e semelhantes, assegurando-lhes a inteira liberdade de participar ou no da pesquisa, sem quaisquer represlias; c) nos casos em que seja impossvel registrar o consentimento livre e esclarecido, tal fato deve ser devidamente documentado, com explicao das causas da impossibilidade, e parecer do Comit de tica em Pesquisa; d) as pesquisas em pessoas com o diagnstico de morte enceflica s podem ser realizadas desde que estejam preenchidas as seguintes condies: - documento comprobatrio da morte enceflica (atestado de bito); - consentimento explcito dos familiares e/ou do responsvel legal, ou manifestao prvia da vontade da pessoa; - respeito total dignidade do ser humano sem mutilao ou violao do corpo; - sem nus econmico financeiro adicional famlia; - sem prejuzo para outros pacientes aguardando internao ou tratamento; - possibilidade de obter conhecimento cientfico relevante, novo e que no possa ser obtido de outra maneira; e) em comunidades culturalmente diferenciadas, inclusive indgenas, deve-se contar com a anuncia antecipada da comunidade atravs dos seus prprios lderes, no se dispensando, porm, esforos no sentido de obteno do consentimento individual;
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f) quando o mrito da pesquisa depender de alguma restrio de informaes aos sujeitos, tal fato deve ser devidamente explicitado e justificado pelo pesquisador e submetido ao Comit de tica em Pesquisa. Os dados obtidos a partir dos sujeitos da pesquisa no podero ser usados para outros fins que os no previstos no protocolo e/ou no consentimento. V - RISCOS E BENEFCIOS Considera-se que toda pesquisa envolvendo seres humanos envolve risco. O dano eventual poder ser imediato ou tardio, comprometendo o indivduo ou a coletividade. V.1 - No obstante os riscos potenciais, as pesquisas envolvendo seres humanos sero admissveis quando: a) oferecerem elevada possibilidade de gerar conhecimento para entender, prevenir ou aliviar um problema que afete o bem-estar dos sujeitos da pesquisa e de outros indivduos; b) o risco se justifique pela importncia do benefcio esperado; c) o benefcio seja maior, ou no mnimo igual, a outras alternativas j estabelecidas para a preveno, o diagnstico e o tratamento. V.2 - As pesquisas sem benefcio direto ao indivduo, devem prever condies de serem bem suportadas pelos sujeitos da pesquisa, considerando sua situao fsica, psicolgica, social e educacional. V.3 - O pesquisador responsvel obrigado a suspender a pesquisa imediatamente ao perceber algum risco ou dano sade do sujeito participante da pesquisa, conseqente mesma, no previsto no termo de consentimento. Do mesmo modo, to logo constatada a superioridade de um mtodo em estudo sobre outro, o projeto dever ser suspenso, oferecendose a todos os sujeitos os benefcios do melhor regime. V.4 - O Comit de tica em Pesquisa da instituio dever ser informado de todos os efeitos adversos ou fatos relevantes que alterem o curso normal do estudo. V.5 - O pesquisador, o patrocinador e a instituio devem assumir a responsabilidade de dar assistncia integral s complicaes e danos decorrentes dos riscos previstos. V.6 - Os sujeitos da pesquisa que vierem a sofrer qualquer tipo de dano previsto ou no no termo de consentimento e resultante de sua participao, alm do direito assistncia integral, tm direito indenizao. V.7 - Jamais poder ser exigido do sujeito da pesquisa, sob qualquer argumento, renncia ao direito indenizao por dano. O formulrio do consentimento livre e esclarecido no deve conter nenhuma ressalva que afaste essa responsabilidade ou que implique ao sujeito da pesquisa abrir mo de seus direitos legais, incluindo o direito de procurar obter indenizao por danos eventuais.
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VI - PROTOCOLO DE PESQUISA O protocolo a ser submetido reviso tica somente poder ser apreciado se estiver instrudo com os seguintes documentos, em portugus: VI.1 - folha de rosto: ttulo do projeto, nome, nmero da carteira de identidade, CPF, telefone e endereo para correspondncia do pesquisador responsvel e do patrocinador, nome e assinaturas dos dirigentes da instituio e/ou organizao; VI.2 - descrio da pesquisa, compreendendo os seguintes itens: a) descrio dos propsitos e das hipteses a serem testadas; b) antecedentes cientficos e dados que justifiquem a pesquisa. Se o propsito for testar um novo produto ou dispositivo para a sade, de procedncia estrangeira ou no, dever ser indicada a situao atual de registro junto a agncias regulatrias do pas de origem; c) descrio detalhada e ordenada do projeto de pesquisa (material e mtodos, casustica, resultados esperados e bibliografia); d) anlise crtica de riscos e benefcios; e) durao total da pesquisa, a partir da aprovao; f) explicitao das responsabilidades do pesquisador, da instituio, do promotor e do patrocinador; g) explicitao de critrios para suspender ou encerrar a pesquisa; h) local da pesquisa: detalhar as instalaes dos servios, centros, comunidades e instituies nas quais se processaro as vrias etapas da pesquisa; i) demonstrativo da existncia de infra-estrutura necessria ao desenvolvimento da pesquisa e para atender eventuais problemas dela resultantes, com a concordncia documentada da instituio; j) oramento financeiro detalhado da pesquisa: recursos, fontes e destinao, bem como a forma e o valor da remunerao do pesquisador; l) explicitao de acordo preexistente quanto propriedade das informaes geradas, demonstrando a inexistncia de qualquer clusula restritiva quanto divulgao pblica dos resultados, a menos que se trate de caso de obteno de patenteamento; neste caso, os resultados devem se tornar pblicos, to logo se encerre a etapa de patenteamento; m) declarao de que os resultados da pesquisa sero tornados pblicos, sejam eles favorveis ou no; e n) declarao sobre o uso e destinao do material e/ou dados coletados.
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VI.3 - informaes relativas ao sujeito da pesquisa: a) descrever as caractersticas da populao a estudar: tamanho, faixa etria, sexo, cor (classificao do IBGE), estado geral de sade, classes e grupos sociais, etc. Expor as razes para a utilizao de grupos vulnerveis; b) descrever os mtodos que afetem diretamente os sujeitos da pesquisa; c) identificar as fontes de material de pesquisa, tais como espcimens, registros e dados a serem obtidos de seres humanos. Indicar se esse material ser obtido especificamente para os propsitos da pesquisa ou se ser usado para outros fins; d) descrever os planos para o recrutamento de indivduos e os procedimentos a serem seguidos. Fornecer critrios de incluso e excluso; e) apresentar o formulrio ou termo de consentimento, especfico para a pesquisa, para a apreciao do Comit de tica em Pesquisa, incluindo informaes sobre as circunstncias sob as quais o consentimento ser obtido, quem ir tratar de obt-lo e a natureza da informao a ser fornecida aos sujeitos da pesquisa; f) descrever qualquer risco, avaliando sua possibilidade e gravidade; g) descrever as medidas para proteo ou minimizao de qualquer risco eventual. Quando apropriado, descrever as medidas para assegurar os necessrios cuidados sade, no caso de danos aos indivduos. Descrever tambm os procedimentos para monitoramento da coleta de dados para prover a segurana dos indivduos, incluindo as medidas de proteo confidencialidade; e h) apresentar previso de ressarcimento de gastos aos sujeitos da pesquisa. A importncia referente no poder ser de tal monta que possa interferir na autonomia da deciso do indivduo ou responsvel de participar ou no da pesquisa. VI.4 - qualificao dos pesquisadores: Curriculum vitae do pesquisador responsvel e dos demais participantes. VI.5 - termo de compromisso do pesquisador responsvel e da instituio de cumprir os termos desta Resoluo. VII - COMIT DE TICA EM PESQUISA-CEP Toda pesquisa envolvendo seres humanos dever ser submetida apreciao de um Comit de tica em Pesquisa. VII.1 - As instituies nas quais se realizem pesquisas envolvendo seres humanos devero constituir um ou mais de um Comit de tica em Pesquisa- CEP, conforme suas necessidades.
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VII.2 - Na impossibilidade de se constituir CEP, a instituio ou o pesquisador responsvel dever submeter o projeto apreciao do CEP de outra instituio, preferencialmente dentre os indicados pela Comisso Nacional de tica em Pesquisa (CONEP/MS). VII.3 - Organizao - A organizao e criao do CEP ser da competncia da instituio, respeitadas as normas desta Resoluo, assim como o provimento de condies adequadas para o seu funcionamento. VII.4 - Composio - O CEP dever ser constitudo por colegiado com nmero no inferior a 7 (sete) membros. Sua constituio dever incluir a participao de profissionais da rea de sade, das cincias exatas, sociais e humanas, incluindo, por exemplo, juristas, telogos, socilogos, filsofos, bioeticistas e, pelo menos, um membro da sociedade representando os usurios da instituio. Poder variar na sua composio, dependendo das especificidades da instituio e das linhas de pesquisa a serem analisadas. VII.5 - Ter sempre carter multi e transdisciplinar, no devendo haver mais que metade de seus membros pertencentes mesma categoria profissional, participando pessoas dos dois sexos. Poder ainda contar com consultores ad hoc, pessoas pertencentes ou no instituio, com a finalidade de fornecer subsdios tcnicos. VII.6 - No caso de pesquisas em grupos vulnerveis, comunidades e coletividades, dever ser convidado um representante, como membro ad hoc do CEP, para participar da anlise do projeto especfico. VII.7 - Nas pesquisas em populao indgena dever participar um consultor familiarizado com os costumes e tradies da comunidade. VII.8 - Os membros do CEP devero se isentar de tomada de deciso, quando diretamente envolvidos na pesquisa em anlise. VII.9 - Mandato e escolha dos membros - A composio de cada CEP dever ser definida a critrio da instituio, sendo pelo menos metade dos membros com experincia em pesquisa, eleitos pelos seus pares. A escolha da coordenao de cada Comit dever ser feita pelos membros que compem o colegiado, durante a primeira reunio de trabalho. Ser de trs anos a durao do mandato, sendo permitida reconduo. VII.10 - Remunerao - Os membros do CEP no podero ser remunerados no desempenho desta tarefa, sendo recomendvel, porm, que sejam dispensados nos horrios de trabalho do Comit das outras obrigaes nas instituies s quais prestam servio, podendo receber ressarcimento de despesas efetuadas com transporte, hospedagem e alimentao. VII.11 - Arquivo - O CEP dever manter em arquivo o projeto, o protocolo e os relatrios correspondentes, por 5 (cinco) anos aps o encerramento do estudo.
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VII.12 - Liberdade de trabalho - Os membros dos CEPs devero ter total independncia na tomada das decises no exerccio das suas funes, mantendo sob carter confidencial as informaes recebidas. Deste modo, no podem sofrer qualquer tipo de presso por parte de superiores hierrquicos ou pelos interessados em determinada pesquisa, devem isentar-se de envolvimento financeiro e no devem estar submetidos a conflito de interesse. VII.13 - Atribuies do CEP: a) revisar todos os protocolos de pesquisa envolvendo seres humanos, inclusive os multicntricos, cabendo-lhe a responsabilidade primria pelas decises sobre a tica da pesquisa a ser desenvolvida na instituio, de modo a garantir e resguardar a integridade e os direitos dos voluntrios participantes nas referidas pesquisas; b) emitir parecer consubstanciado por escrito, no prazo mximo de 30 (trinta) dias, identificando com clareza o ensaio, documentos estudados e data de reviso. A reviso de cada protocolo culminar com seu enquadramento em uma das seguintes categorias: aprovado; com pendncia: quando o Comit considera o protocolo como aceitvel, porm identifica determinados problemas no protocolo, no formulrio do consentimento ou em ambos, e recomenda uma reviso especfica ou solicita uma modificao ou informao relevante, que dever ser atendida em 60 (sessenta) dias pelos pesquisadores; retirado: quando, transcorrido o prazo, o protocolo permanece pendente; no aprovado; e aprovado e encaminhado, com o devido parecer, para apreciao pela Comisso Nacional de tica em Pesquisa -CONEP/MS, nos casos previstos no captulo VIII, item 4.c. c) manter a guarda confidencial de todos os dados obtidos na execuo de sua tarefa e arquivamento do protocolo completo, que ficar disposio das autoridades sanitrias; d) acompanhar o desenvolvimento dos projetos atravs de relatrios anuais dos pesquisadores; e) desempenhar papel consultivo e educativo, fomentando a reflexo em torno da tica na cincia; f) receber dos sujeitos da pesquisa ou de qualquer outra parte denncias de abusos ou notificao sobre fatos adversos que possam alterar o curso normal do estudo, decidindo pela continuidade, modificao ou suspenso da pesquisa, devendo, se necessrio, adequar o termo de consentimento. Considera-se como anti-tica a pesquisa descontinuada sem justificativa aceita pelo CEP que a aprovou;
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g) requerer instaurao de sindicncia direo da instituio em caso de denncias de irregularidades de natureza tica nas pesquisas e, em havendo comprovao, comunicar Comisso Nacional de tica em Pesquisa-CONEP/MS e, no que couber, a outras instncias; e h) manter comunicao regular e permanente com a CONEP/MS. VII.14 - Atuao do CEP: a) A reviso tica de toda e qualquer proposta de pesquisa envolvendo seres humanos no poder ser dissociada da sua anlise cientfica. Pesquisa que no se faa acompanhar do respectivo protocolo no deve ser analisada pelo Comit. b) Cada CEP dever elaborar suas normas de funcionamento, contendo metodologia de trabalho, a exemplo de: elaborao das atas; planejamento anual de suas atividades; periodicidade de reunies; nmero mnimo de presentes para incio das reunies; prazos para emisso de pareceres; critrios para solicitao de consultas de experts na rea em que se desejam informaes tcnicas; modelo de tomada de deciso, etc. VIII - COMISSO NACIONAL DE TICA EM PESQUISA (CONEP/MS) A Comisso Nacional de tica em Pesquisa - CONEP/MS uma instncia colegiada, de natureza consultiva, deliberativa, normativa, educativa, independente, vinculada ao Conselho Nacional de Sade. O Ministrio da Sade adotar as medidas necessrias para o funcionamento pleno da Comisso e de sua Secretaria Executiva. VIII.1 - Composio: A CONEP ter composio multi e transdiciplinar, com pessoas de ambos os sexos e dever ser composta por 13 (treze) membros titulares e seus respectivos suplentes, sendo 05 (cinco) deles personalidades destacadas no campo da tica na pesquisa e na sade e 08 (oito) personalidades com destacada atuao nos campos teolgico, jurdico e outros, assegurando-se que pelo menos um seja da rea de gesto da sade. Os membros sero selecionados, a partir de listas indicativas elaboradas pelas instituies que possuem CEP registrados na CONEP, sendo que 07 (sete) sero escolhidos pelo Conselho Nacional de Sade e 06 (seis) sero definidos por sorteio. Poder contar tambm com consultores e membros ad hoc, assegurada a representao dos usurios. VIII.2 - Cada CEP poder indicar duas personalidades. VIII.3 - O mandato dos membros da CONEP ser de quatro anos com renovao alternada a cada dois anos, de sete ou seis de seus membros. VIII.4 - Atribuies da CONEP - Compete CONEP o exame dos aspectos ticos da pesquisa envolvendo seres humanos, bem como a adequao e atualizao das normas
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atinentes. A CONEP consultar a sociedade sempre que julgar necessrio, cabendo-lhe, entre outras, as seguintes atribuies: a) estimular a criao de CEPs institucionais e de outras instncias; b) registrar os CEPs institucionais e de outras instncias; c) aprovar, no prazo de 60 dias, e acompanhar os protocolos de pesquisa em reas temticas especiais tais como: 1- gentica humana; 2- reproduo humana; 3- farmcos, medicamentos, vacinas e testes diagnsticos novos (fases I, II e III) ou no registrados no pas (ainda que fase IV), ou quando a pesquisa for referente a seu uso com modalidades, indicaes, doses ou vias de administrao diferentes daquelas estabelecidas, incluindo seu emprego em combinaes; 4- equipamentos, insumos e dispositivos para a sade novos, ou no registrados no pas; 5- novos procedimentos ainda no consagrados na literatura; 6- populaes indgenas; 7- projetos que envolvam aspectos de biossegurana; 8- pesquisas coordenadas do exterior ou com participao estrangeira e pesquisas que envolvam remessa de material biolgico para o exterior; e 9- projetos que, a critrio do CEP, devidamente justificado, sejam julgados merecedores de anlise pela CONEP; d) prover normas especficas no campo da tica em pesquisa, inclusive nas reas temticas especiais, bem como recomendaes para aplicao das mesmas; e) funcionar como instncia final de recursos, a partir de informaes fornecidas sistematicamente, em carter ex-ofcio ou a partir de denncias ou de solicitao de partes interessadas, devendo manifestar-se em um prazo no superior a 60 (sessenta) dias; f) rever responsabilidades, proibir ou interromper pesquisas, definitiva ou temporariamente, podendo requisitar protocolos para reviso tica inclusive, os j aprovados pelo CEP; g) constituir um sistema de informao e acompanhamento dos aspectos ticos das pesquisas envolvendo seres humanos em todo o territrio nacional, mantendo atualizados os bancos de dados; h) informar e assessorar o MS, o CNS e outras instncias do SUS, bem como do governo e da sociedade, sobre questes ticas relativas pesquisa em seres humanos;
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i) divulgar esta e outras normas relativas tica em pesquisa envolvendo seres humanos; j) a CONEP juntamente com outros setores do Ministrio da Sade, estabelecer normas e critrios para o credenciamento de Centros de Pesquisa. Este credenciamento dever ser proposto pelos setores do Ministrio da Sade, de acordo com suas necessidades, e aprovado pelo Conselho Nacional de Sade; e l) estabelecer suas prprias normas de funcionamento. VIII.5 - A CONEP submeter ao CNS para sua deliberao: a) propostas de normas gerais a serem aplicadas s pesquisas envolvendo seres humanos, inclusive modificaes desta norma; b) plano de trabalho anual; c) relatrio anual de suas atividades, incluindo sumrio dos CEP estabelecidos e dos projetos analisados. IX - OPERACIONALIZAO IX.1 - Todo e qualquer projeto de pesquisa envolvendo seres humanos dever obedecer s recomendaes desta Resoluo e dos documentos endossados em seu prembulo. A responsabilidade do pesquisador indelegvel, indeclinvel e compreende os aspectos ticos e leagis. IX.2 - Ao pesquisador cabe: a) apresentar o protocolo, devidamente instruido ao CEP, aguardando o pronunciamento deste, antes de iniciar a pesquisa; b) desenvolver o projeto conforme delineado; c) elaborar e apresentar os relatrios parciais e final; d) apresentar dados solicitados pelo CEP, a qualquer momento; e) manter em arquivo, sob sua guarda, por 5 anos, os dados da pesquisa, contendo fichas individuais e todos os demais documentos recomendados pelo CEP; f) encaminhar os resultados para publicao, com os devidos crditos aos pesquisadores associados e ao pessoal tcnico participante do projeto; g) justificar, perante o CEP, interrupo do projeto ou a no publicao dos resultados. IX.3 - O Comit de tica em Pesquisa institucional dever estar registrado junto CONEP/MS.
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IX.4 - Uma vez aprovado o projeto, o CEP passa a ser co-responsvel no que se refere aos aspectos ticos da pesquisa. IX.5 - Consideram-se autorizados para execuo, os projetos aprovados pelo CEP, exceto os que se enquadrarem nas reas temticas especiais, os quais, aps aprovao pelo CEP institucional devero ser enviados CONEP/MS, que dar o devido encaminhamento. IX.6 - Pesquisas com novos medicamentos, vacinas, testes diagnsticos, equipamentos e dispositivos para a sade devero ser encaminhados do CEP CONEP/MS e desta, aps parecer, Secretaria de Vigilncia Sanitria. IX.7 - As agncias de fomento pesquisa e o corpo editorial das revistas cientficas devero exigir documentao comprobatria de aprovao do projeto pelo CEP e/ou CONEP, quando for o caso. IX.8 - Os CEP institucionais devero encaminhar trimestralmente CONEP/MS a relao dos projetos de pesquisa analisados, aprovados e concludos, bem como dos projetos em andamento e, imediatamente, aqueles suspensos. X. DISPOSIES TRANSITRIAS X.1 - O Grupo Executivo de Trabalho-GET, constituido atravs da Resoluo CNS 170/ 95, assumir as atribuies da CONEP at a sua constituio, responsabilizando-se por: a) tomar as medidas necessrias ao processo de criao da CONEP/MS; b) estabelecer normas para registro dos CEP institucionais; X.2 - O GET ter 180 dias para finalizar as suas tarefas. X.3 - Os CEP das instituies devem proceder, no prazo de 90 (noventa) dias, ao levantamento e anlise, se for o caso, dos projetos de pesquisa em seres humanos j em andamento, devendo encaminhar CONEP/MS, a relao dos mesmos. X4 - Fica revogada a Resoluo 01/88. ADIB D. JATENE Presidente do Conselho Nacional de Sade Homologo a Resoluo CNS n 196, de 10 de outubro de 1996, nos termos do Decreto de Delegao de Competncia de 12 de novembro de 1991.
ADIB D. JATENE Ministro de Estado da Sade
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MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO PAULO

Procurador-geral de Justia Jos Geraldo Brito Filomeno Corregedor-geral do Ministrio Pblico Agenor Nakazone
Conselho Superior do Ministrio Pblico Jos Geraldo Brito Filomeno (presidente) Agenor Nakazone Jos Roberto Garcia Durand Marilisa Germano Bortolin Antonio de Padua Bertone Pereira Paulo Mrio Spina Nelson Gonzaga de Oliveira Evelise Pedroso Teixeira Prado Vieira Maria Cristina Barreira de Oliveira Lcia Maria Casali de Oliveira Joo Antonio Bastos Garreta Prats
rgo Especial do Colgio de Procuradores de Justia Membros Natos Gomides Vaz de Lima Jnior Jos Roberto Garcia Durand Clvis Almir Vital de Uzeda Jobst Dieter Horst Niemayer Guido Roque Jacob Luiz Cesar Gama Pellegrini Herberto Magalhes da Silveira Jnior Ren Pereira de Carvalho Francisco Morais Ribeiro Sampaio Newton Alves de Oliveira Jos Ricardo Peiro Rodrigues Luiz Antonio Forlin Jos Roberto Dealis Tucunduva Eduardo Francisco Crespo Oswaldo Hamilton Tavares Fernando Jos Marques Irineu Roberto da Costa Lopes Regina Helena da Silva Simes Antonio Paulo Costa de Oliveira e Silva Roberto Joo Elias Claus Paione Membros Eleitos Vera Lcia Nogueira Franco Moyss Jos Reynaldo de Almeida Amaro Alves de Almeida Neto Maria Tereza do Amaral Dias de Souza Walter Paulo Sabella Joo Francisco Moreira Viegas Paulo Ortigosa Fernando Carlos Rudge Bastos Srgio de Arajo Prado Jnior Paulo do Amaral Souza Maria Aparecida Berti Cunha Paulo Roberto Grava Brazil Pedro Antonio Bueno Oliveira Pedro Luiz de Melo Mgino Alves Barbosa Filho Jos Domingos da Silva Marinho Nelson Lacerda Gertel Shiozo Tanaka Mrio Pedro Paes Paulo Hideo Shimizu
Conselho do Centro de Estudos e Aperfeioamento Funcional Jos Geraldo Brito Filomeno (presidente) Agenor Nakazone Amaro Alves de Almeida Neto Nelson Gonzaga de Oliveira Arthur de Oliveira Costa Filho Silvana Buogo Jocimar Guimares

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Caderno Jurdico da Escola Superior do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo Ano 1 - Vol 1- n.

ESCOLA SUPERIOR DO MINISTRIO PBLICO DE SO PAULO

IMPRENSA OFICIAL DO ESTADO

Caderno Jurdico - julho/01 - Ano 1 - n. 2 - ESMP

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Caderno Jurdico - julho/01 - Ano 1 - n. 2 - ESMP

So Paulo, setembro de 2001.

Rodrigo Csar Rebello Pinho, Procurador de Justia, Diretor do CEAF-ESMP

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Caderno Jurdico - julho/01 - Ano 1 - n. 2 - ESMP

Ricardo Barbosa Alves Promotor de Justia, Assessor do CEAF/ESMP

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CLONES ONES, CLONES GENS

Cordeir deiro Maria Celeste Cordeiro Leite Santos

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Maria Celeste Cordeiro Leite Santos

CLONES, GENS E IMORTALIDADE

1. Breve resenha histrica

Caderno Jurdico - julho/01 - Ano 1 - n. 2 - ESMP

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4. Indivduos, mltiplos e variao gentica

5. Usando embries clonados em benefcio de outros (siblings)

6. Substituio nuclear (transferncia nuclear)

Caderno Jurdico - julho/01 - Ano 1 - n. 2 - ESMP

7. Variao sobre o tema: a clonagem de tecidos

8. Clonagem com transferncia gentica: a produo de drogas de valor farmacutico

Caderno Jurdico - julho/01 - Ano 1 - n. 2 - ESMP

9. Apenas mais uma tecnologia reprodutiva?

Caderno Jurdico - julho/01 - Ano 1 - n. 2 - ESMP

10. Direitos humanos, deveres humanos

Caderno Jurdico - julho/01 - Ano 1 - n. 2 - ESMP

11. O direito de clonar e ser clonado

Caderno Jurdico - julho/01 - Ano 1 - n. 2 - ESMP

12. Artificial Life Clones e Imortalidade

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DA FERTILIZAO FERTILIZAO VITRO IN VITRO

Maria Helena Diniz

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Maria Helena Diniz

QUESTES JURDICAS DA FERTILIZAO IN VITRO

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