Relaes Internacionais Direito Internacional do Comrcio Alunas: Daniele Martins Laiane Tavares

O Mecanismo Jurisdicional da Soluo de Controvrsia na OMC e MERCOSUL.

1 Soluo de Controvrsia Ao analisar, na perspectiva de hoje, o sistema internacional e o comrcio internacional, mostra sociedade internacional a necessidade de uma relao multilateral associada ao comrcio internacional que busca mostrar a relaes e a integrao dos pases ou Estados. Os acordos e/ou tratados, desde muito tempo, utilizam de normas que por eles mesmos so impostas ou negociadas. Estes tratados ou acordos necessitavam de diretrizes, para assim, unificar assuntos, normas, direitos ou deveres desta relao recproca. Estas aes tm o objetivo de ampliar o desenvolvimento e benefcios para o sistema econmico, pois a vida de um pas est vinculada as polticas comerciais, as relaes multilaterais do comrcio. Os Estados, no mbito da ordem jurdica internacional, geralmente descumpre os acordos ou tratados formalizados, pois geram direitos e obrigaes para as partes envolvidas, com os Estados e em alguns caso at mesmo os atores particulares. A mera existncia de regras e descumprimentos de acordos no assegura s partes de exercer os objetivos propostos, sendo necessrio obrig-los a executar, para assim, alcanar o mecanismo diplomtico ou jurisdicional. A soluo de controvrsia, faz com que a relao de poder que as partes tm, seja realizada atravs de normas e mecanismos. Onde os mecanismos so ligados ao poder e as normas. Ambos representam uma tendncia voltada a humanidade e suas relaes. Com tudo, surgem alguns instrumentos para auxiliar no mecanismo de soluo de controvrsia. A institucionalizao vem mostrar o mecanismo usado para resoluo de conflitos, que so resolvidos

por instituies criadas para cuidar das controvrsias internacionais. A jurisdio mostra o proliferamento das normas e a resoluo dos conflitos a partir a capacidade jurdica. Os mecanismos so criados para resoluo de conflitos em mbito internacional.

2 Soluo de Controvrsia na OMC

A OMC foi criada com o intuito de administrar, aplicar e regular os acordos j firmados ou que iro entrar em vigor. A OMC a base para as negociaes e relaes comerciais multilaterais. E ainda tem os objetivos de administrar as polticas econmicas em escala mundial. Os membros so partes fundamentais, pois ser atravs de reunies que eles promovem que so atribudos os procedimentos da soluo de controvrsia. Estes membros se renem para estabelecer os procedimentos e decises a serem tomados em determinado acordo. A Conferncia Ministerial, que tem como integrantes os principais membros se rene a cada dois anos para tomarem decises e criao de comits se necessrio for, para assim ter um controle e resultados melhores em relao aos acordos comerciais multilaterais. Em seu percurso o GATT, foi base de toda a proposta da OMC. Contudo, o GATT, teve por assim dizer, 8 rodadas em seu histrico de atuao. Verifica-se que a cooperao e a interdependncia foi o ponto que mais contribuiu para a soluo de conflitos de interesses, neste sentido, estes pontos foram cruciais para a diminuio de retaliaes e ameaas no que tange a poltica em busca de desenvolvimento. Notamos ainda que o sistema de soluo de controvrsia um sistema continuador do GATT, por que foi a partir das praticas de negociaes e interpretaes que o sistema se apoiou. O mecanismo de soluo de controvrsia se apia em pontos, para que possa auxiliar no entendimento e resoluo de cada situao. Esses pontos fazem com que seja mais clara a percepo atravs de consultas em quais procedimentos a serem feitos ou tomados, implantar as idias surgidas a partir das consultas, ter um controle sobre o processo em tramite, e por fim, a adequao destes pontos.

Quando as negociaes partiam para uma controvrsia, no mbito do GATT se instaurava um Painel, para que se pudesse chegar a uma soluo. No caso da OMC, tambm foi utilizado esta forma de resoluo, na implantao na OMC foi adequando e aperfeioando os painis, quando existir necessidade. Foram criados novos mecanismos para a implantao do painel. Para a abertura do painel era necessrio que ambas as partes solicitasse, geralmente era usado para aes julgadas em segunda instncia. Ele dever seguir as regras e obedecer a prazos O Painel exerce uma funo de jurisdio, de acordo com a apelao atribuda. de competncia do painel, apreciar as medidas adotadas posteriormente, dever levar em contato contedos usados posteriormente e estabelecer concluses auxiliares, para uma boa soluo.

3 MERCOSUL

O MERCOSUL um processo de integrao econmica entre Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai, iniciado com a assinatura do Tratado de Assuno, que tem como objetivo a conformao de um mercado comum onde haja: livre circulao de bens, servios, trabalhadores e capital, por meio, da reduo das barreiras tarifrias e no tarifrias e de medidas de efeito equivalente; poltica comercial uniforme comum em relao a terceiros pases, blocos, com adoo de uma tarifa externa comum; coordenao das polticas macroeconmicas e harmonizao das polticas alfandegria, tributria, fiscal, cambial, monetria, de investimentos de comrcio exterior, de servios, de transportes, de comunicaes, agrcola, industrial, trabalhista dentre outras; harmonizao dos cdigos legislativos dos pases participantes nas reas definidas como pertinentes ao processo de integrao. As aes do MERCOSUL visam os seguintes objetivos especficos: aumento e diversificao da oferta de bens e servios com padres comuns de qualidade e seguindo normas internacionais, propiciando economia de escala; aumento da participao dos setores privados no processo de integrao; promoo do desenvolvimento cientfico e tecnolgico e pela busca de pautas comuns para o desenvolvimento sustentvel dos recursos regionais.

O MERCOSUL regido pelos princpios do Direito Internacional Publico e tem por base dois tratados: Tratado de Assuno e Protocolo de Ouro Preto.

3.1 TRATADO DE ASSUNO

Assinado em 26.03.1991, na cidade de Assuno, subscrito pela Argentina, Brasil, Paraguai e Uruguai com finalidade de constituir um mercado comum. O Tratado composto de 24 artigos, nos quais se definem os instrumentos bsicos para a instituio do mercado comum tendo como princpios norteadores a: gradualidade, flexibilidade e progressividade. A gradualidade significa que o mercado comum, se firmar por meio de sucessivas etapas evitando adoo de medidas que provoquem distores econmicas graves nos Estados-membros; a flexibilidade reconhece a impossibilidade de prever todas as situaes que a realidade pode apresentar e a necessidade de adaptar-se a elas; a progressividade possibilita a adeso de qualquer Estadomembro da Aladi e denncia do tratado a qualquer tempo. O Tratado de Assuno teve sua primeira reformulao em 17.12.1994, onde foi alterada a estrutura inicial do MERCOSUL e lhe foi atribuda personalidade jurdica de Direito Internacional, por meio da celebrao do Protocolo de Ouro Preto.

3.2 Protocolo de Ouro Preto

D inicio a etapa de transio entre a zona de livre-comrcio e o incio do funcionamento da unio aduaneira imperfeita. O Protocolo de Ouro Preto tem a finalidade de alterar a estrutura institucional do MERCOSUL, porm no estabelece a estrutura definitiva do MERCOSUL possibilitando apenas adaptaes para a consolidao da nova etapa: a unio aduaneira. As principais caractersticas do Protocolo de Protocolo de Ouro Preto so: a) confirmar os princpios bsicos de formao do bloco econmico: gradualidade, flexibilidade e progressividade; b) estabelecer uma estrutura, ainda que provisria e de carter

intergovernamental, para o MERCOSUL, constitudo por: Conselho do Mercado

Comum; Grupo do Mercado Comum; Comisso de Comrcio do MERCOSUL; Comisso Parlamentar Conjunta; Foro Consultivo Secretaria Administrativa do MERCOSUL; c) atribuir personalidade jurdica de direito Internacional ao MERCOSUL, dotando-o de poderes para praticar os atos jurdicos decorrentes de sua competncia; d) estabelecer as fontes jurdicas do MERCOSUL: Tratado de Assuno, seus Protocolos adicionais, acordos celebrados no mbito do Tratado de Assuno e seus protocolos; decises do conselho do Mercado Comum; resolues do Grupo mercado Comum e diretrizes da Comisso de Comrcio do MERCOSUL; e) estabelecer um procedimento de transposio, para a ordem jurdica interna dos Estados-membros, das normas de direito derivado emanadas das instituies do bloco econmico; f) adotar o Protocolo de Braslia como alternativa de sistema de soluo de controvrsias entre os Estados-partes, alterado pelo Protocolo de Olivos de 2002; g) estabelecer procedimento especial para o processamento de reclamaes na Comisso de Comrcio do MERCOSUL, apresentadas pelos Estados-partes ou por particulares. Econmico-Social e

3.3 Dados sobre o Tratado de Assuno e seus Protocolos

O Tratado de Assuno foi ratificado pelo Congresso por meio do Decreto Legislativo n 197, de 25.09.1991 e promulgado pelo Decreto n 350, de 21.11.1991. O Tratado de Assuno foi aditado por trs Protocolos adicionais: 1Protocolo de Braslia, dispondo sobre o mecanismo de soluo de

controvrsias, assinado em 17.12.1991 e internalizado no Brasil pelo Decreto Legislativo n 88, de 01.12.1992. e Decreto n 922, de 10.09.1993; 2Protocolo de Ouro Preto, sobre a estrutura institucional do MERCOSUL,

assinado em 17.12.1994 e internalizado no Brasil pelo Decreto Legislativo n 188, de 16.12.1995, e Decreto n 1.901, de 09.05.1996;

3-

Protocolo

de

Olivos,

alterando

mecanismo

de

soluo

de

controvrsias, assinado em 2002 e internalizado no Brasil pelo Decreto Legislativo n 712, de 15.10.2003, e Decreto n 4.982, de 09.02.2004.

3.4 Ordem Jurdica no MERCOSUL

No MERCOSUL h o predomnio do chamado Direito da Integrao que pode ser definido como o ramo do Direito Internacional Pblico que trata dos mecanismos de formao dos blocos econmicos entre os pases, vigorando a chamada intergovernabilidade, tendo como propulsor o fator poltico que busca desenvolver e alcanar os objetivos proposto em seu Tratado constitutivo; os procedimentos de funcionamento do bloco econmico so regidos pelos princpios do direito Internacional Pblico dessa forma as tomada de decises no Mercosul so por consenso e com a presena de todos os membros; inexistindo vinculao direta entre os Estados e as decises e normas produzidas pelos rgos do Mercosul; conservao pelos Estados de todas as suas prerrogativas constitucionais; subordinao da eficcia das normas internacionais ao ordenamento interno dos Estados, assim como o

posicionamento constitucional de cada pas e relao ao mecanismo de recepo dessas normas e de seu posicionamento hierrquico em face das leis internas.

3.5 Sistema de Soluo de Controvrsias

O Tratado de Assuno dispunha em seu Anexo III um sistema provisrio no qual os Estados deveriam resolver suas divergncias. O mesmo impunha que as partes deveriam realizar negociaes diretas se estas fracassassem davase inicio a conciliao junto ao Grupo Mercado Comum que depois de avaliar a situao deveria formular recomendaes no prazo de 60 dias. Persistindo a divergncia o Conselho do Mercado Comum tinha o encargo de decidir.

3.6 Soluo de Controvrsia no Protocolo de Braslia

O procedimento constante no Protocolo de Braslia dividido em duas fases: uma diplomtica incluindo (negociaes diretas e mediao do Grupo Mercado Comum); outra arbitral que somente ocorrer se as partes no lograrem xito na soluo de suas controvrsias. O procedimento diplomtico pautado pela celeridade uma vez que no poder estender-se por mais de trinta dias e possibilita que as partes por consenso adotem solues que atendam seus interesses em disputa afastando eventuais efeitos negativos advindos de decises proferidas por um tribunal permanente. Caso malogre a fase diplomtica, qualquer parte poder solicitar a instaurao da arbitragem Secretaria Administrativa do MERCOSUL, que dever notificar a outra parte e os demais Estados e o Grupo Mercado Comum. A Secretaria Administrativa do MERCOSUL encaminhar o procedimento arbitral da seguinte forma: a) Constituio de um tribunal ad hoc, composto por trs rbitros,

incumbindo a cada Estado-parte litigante indicar um no prazo de quinze dias, sendo o terceiro escolhido, no nacional por comum acordo entre as partes ou na sua impossibilidade por sorteio de um rbitro, numa lista de dezesseis, organizada pelo Grupo Mercado Comum; b) Escolhidos os rbitros o tribunal fixar sua sede e seguir as regras,

observando o contraditrio e a produo de provas; c) Instalado o tribunal arbitral, este ir proferir sua deciso segundo as

disposies do ordenamento jurdico do Mercosul e os princpios do Direito Internacional pertinentes questo podendo decidir, mediante autorizao das partes, por equidade, no prazo de trinta dias. As decises so tomadas por maioria; d) As decises so inapelveis, devendo ser cumpridas de imediato ou no

prazo fixado pelo tribunal, facultando aos litigantes no prazo de quinze dias, solicitar esclarecimentos a respeito da deciso ou da forma como dever ser cumprida; e) As despesas so custeadas pelos Estados-partes, em propores

iguais, e as decises so lavradas nos idiomas espanhol e portugus. O sistema de soluo de controvrsias no Protocolo de Braslia refora o entendimento dos governos de optar por mecanismos diplomticos e da

mediao para a soluo de seus conflitos, sem submeter s partes a uma corte permanente de justia. Na arbitragem, as partes podem de certa forma atuar na defesa de seus interesses, indicando os rbitros que comporo o tribunal arbitral e sugerindo mecanismos e regras procedimentais para a soluo da questo.

3.7 Soluo de Controvrsia do Anexo ao Protocolo de Ouro Preto

A diferena dos procedimentos previstos nos protocolos de Ouro Preto e de Braslia em sua fase diplomtica o exerccio das competncias pela Comisso de Comrcio do MERCOSUL e pelo Grupo Mercado Comum, remetendo-se a soluo da questo para outro rgo. O sistema de soluo de controvrsias previsto no Anexo ao Protocolo de Ouro Preto se inicia com a reclamao por parte do Estado reclamante Comisso de Comrcio do MERCOSUL, que dever na sua reunio subsequente, analisar o tema e propor alternativas de soluo no alcanando xito ela remeter a reclamao para anlise de um Comit Tcnico, cujo parecer servir de base para a tomada de deciso dentro de um prazo de trinta dias. Caso no se alcance consenso na soluo apresentada pela Comisso de Comrcio do MERCOSUL a questo ser levada apreciao do Grupo Mercado Comum, que se pronunciar num prazo de trinta dias havendo consenso na soluo proposta pelo Grupo Mercado Comum o Estado reclamado dever execut-la dentro do prazo estabelecido. Se o Estado reclamado no cumprir as propostas aceitas por consenso das partes bem como na hiptese de no ser possvel resolver a questo por negociao entre as partes e com a interveno do Grupo Mercado Comum poder o Estado reclamante utilizar-se da via arbitral estabelecida no Protocolo de Braslia. O particular poder utilizar-se desse procedimento desde que apresente seu reclamo Seo Nacional da Comisso de Comrcio do MERCOSUL que levar a questo apreciao da presidncia pro tempore da Comisso de Comrcio do MERCOSUL para que seja includa em pauta na reunio subsequente da Comisso de Comrcio do MERCOSUL. Na hiptese de no

haver consenso em relao soluo do reclamo, o particular no tem acesso direto ao procedimento arbitral, pois este s facultado aos Estados.

3.8 O Sistema de Soluo de Controvrsias no Protocolo de Olivos

Os mecanismos de soluo de controvrsias estabelecidos pelo Protocolo de Olivos uma reformulao do sistema anterior e no se trata do sistema definitivo, que dever ser adotado quando da culminao do processo de convergncia da tarifa externa comum, a TEC. O Protocolo de Olivos diz que o sistema arbitral transitrio e dever ser utilizado enquanto perdurar o processo de unio aduaneira. O Tribunal Arbitral do MERCOSUL no tem sede prpria, atua apenas quando os Estados-membros solicitam sua instalao e os rbitros so escolhidos com base entre os nomes constantes em lista arquivada na Secretaria do MERCOSUL. A jurisdio do Tribunal Arbitral obrigatria para os membros do bloco econmico, sem necessidade de acordo prvio. Devendo eles submeter suas controvrsias ao Tribunal assim como cumprir suas decises. O Tribunal Arbitral busca solucionar divergncias de ordem econmica e comercial entre os Estados-membros, porque as decises do MERCOSUL enquanto unio aduaneira vinculam to somente os governos. importante destacar que inicialmente os pases utilizam-se de procedimentos diplomticos tais como a negociao direta e a mediao esgotados esse recursos no havendo soluo da divergncia instaura-se o procedimento arbitral, no qual as decises so tomadas por maioria de um colegiado composto por trs rbitros. O Protocolo de Olivos substitui o Protocolo de Braslia e inova ao criar um Tribunal Permanente de Reviso, com sede em Assuno, na qual os Estados podem ter acesso direto, suprimindo a primeira instncia alm de poder optar entre o foro do regional e o da OMC. O sistema de soluo de controvrsias regulamentado pelo Protocolo de Olivos inclui a interpretao e a aplicao das disposies dos tratados constitutivos do MERCOSUL assim como as decises do Conselho do Mercado Comum j as reclamaes so apresentadas ao Grupo Mercado Comum. A grande inovao trazida pelo Protocolo de Olivos foi institucionalizao do procedimento com a criao de regras mais claras, estabelecendo um Tribunal Permanente de Recursos, composto por cinco

membros, com mandato de dois anos o que possibilitou a uniformizao de interpretao da normativa do MERCOSUL, pela maior estabilidade dos rbitros, estabelece ainda critrios para a designao dos rbitros e disciplina o cumprimento dos laudos arbitrais e o alcance das medidas compensatrias, adotou uma instancia de reviso no sistema arbitral ad hoc. O Tribunal Arbitral caracteriza-se pela consensualidade na tomada de decises; pela inexistncia de efetiva coercibilidade das decises; pela inexistncia de mecanismo jurdico que garanta a aplicabilidade direta das normas produzidas por seus organismos nos ordenamentos jurdicos dos Estados. O cumprimento de suas decises condicionado aos interesses dos Estados soberanos. Contudo as decises do Tribunal Arbitral devem ser acatadas pelos membros do MERCOSUL por fora das disposies do Protocolo de Olivos e pelos princpios do Direito internacional Pblico, pois se Estado deixar de cumprir deciso do Tribunal Arbitral ser sujeito responsabilizao internacional e a ser punido pelo Estado prejudicado, por meio de medidas compensatrias e de efeito equivalentes proporcionais ao dano sofrido.

4 Imparcialidades do Mecanismo

4.1 Imparcialidade na OMC

O mecanismo de soluo de controvrsia na OMC, por mais que seja um sistema de litgio entre dois rgos, rgo de Apelao e Panels, e que ambos tem o intuito de colocar fim na controvrsia, bem como deixar a aplicao de contramedidas em caso de descumprimento. Segundo Tatiane Lacerda em seu artigo, O Sistema de Soluo de Controvrsia da OMC, ainda deixa claro a ineficincia no quesito:
a falta de transparncia , como por exemplo a impossibilidade de particulares, representantes de ONGs ou mesmo a imprensa terem acesso s audincias do processo; o alto custo para os pases em desenvolvimento; pouca efetividades da deciso do OSC, sobretudo quando autoriza a retaliao por um pas em desenvolvimento contra um pas desenvolvido; pouca efetivao das previses do Entendimento que favorecem os pases em desenvolvimento, embora,

como vimos anteriormente, a rgo de Apelao venha aceitando comunicados de entes privados na contenda; excesso de legalismo, demasiada nfase no procedimento em prejuzo do fator eqidade; questo de ordem tcnico-processual, como por exemplo, a impossibilidade de adoo de medidas cautelares, para evitar um dano irreparvel economia do Membro reclamante, sobretudo se for um pas em desenvolvimento.

O comportamento que o OMC vem tomado mostra mais um ponto de imparcialidade, pois notamos que est voltada totalmente para seus assuntos de cunho econmico, mas notamos tambm problema de cunho social, fazendo com que seja um retrocesso para suas lutas j conquistadas. Para que sejam continuadas todas suas aes voltadas rea econmica, importante que os membros tenham interesses comuns, mesmo objetivos, saiba lidar com sua estrutura.

4.2 Imparcialidades do mecanismo no mbito do MERCOSUL

No processo de integrao do MERCOSUL h vrias imparcialidades principalmente no que diz respeito s indefinies dos rumos a seguir bem como o carter de transitoriedade que faz com que o MERCOSUL tenha certas dificuldades no processo de tomadas de deciso. A falta de elementos coercitivos no mbito do MERCOSUL fazendo com que as relaes comerciais entre os pases sejam regidos pelos princpios pacta sunt servanda e da reciprocidade, esse ltimo consagrado pelo art. 2 do Tratado de Assuno. A inexistncia de delegao de competncia constitucional pelos Estados-partes, por no abrirem mo de seus poderes, faz com a vigncia das normas emanadas dos rgos do MERCOSUL dependa de que os Estadospartes as incorporem em seus ordenamentos jurdicos internos e comuniquem o procedimento Secretaria do MERCOSUL. A intergovernabilidade, que pressupe a tomada de decises por consenso e com a presena de todos os membros. O fato de o MERCOSUL ser pautado pelo sistema de coordenao de soberanias onde os Estados

negociam as regras que devem vigorar no bloco econmico, obrigando-se a elas medida que venham a atender aos seus prprios interesses.

4.3 Resultados gerados

O intuito do sistema de Soluo de Controvrsia a implementao de sanes que possibilitam uma relao mais harmoniosa com os Estados ou Particulares, com isso o objetivo foi atingido e obteve resultados favorveis, pois os Estados conseguiram se adequar ou at mesmo mudar suas polticas comerciais. No mbito da OMC, foram criados rgos que tiveram boa aceitao, esses rgos fizeram que os Estados se adequassem as normas e obrigaes. Neste ponto, contamos que um resultado gerado com excelncia. Essa excelncia, junto com as medidas, acordos e normas foram utilizados e no causaram um impacto ruim e nem mesmo prejuzo.

REFERNCIAS

BECHARA, Carlos Henrique Tranjan. A soluo de controvrsia no Mercosul e na OMS. Editora Aduaneira. So Paulo 2002. BRANCO, Luizella Giardinho B. Sistema de Soluo de Controvrsia no MERCOSUL - So Paulo: LTr, 1997. GOMES, Eduardo Biacchi. Blocos econmicos: solues de controvrsias. Juru Editora. Curitiba 2010. HARGAIN, Daniel. Direito do comrcio internacional e circulao de bens no Mercosul. Ed. Forense, Rio de Janeiro, 2003 NOHMI, Antnio Marcos. Arbitragem internacional: mecanismo de soluo. Editora Dey Ry. Belo Horizonte, 2006

PEREIRA, Ana Cristina Paulo. Direito instituicional e materia do Mercosul. Lumen Juris. Rio de Janeiro , 2001. PEREIRA, Ana Cristina Paulo et al . Direito internacional do comrcio: mecanismo de soluo de controvrsia e casos concreto no OMC. Lumen Juris. Rio de Janeiro , 2003. SIQUEIRA, Jos Miranda de. A soluo de controvrsia na organizao mundial do comrcio: O caso da bombardier versus embraer. 2005. 148 f. Dissertao (Mestrado) - Universidade Catlica de Braslia, 2005 BRASIL. Ministrio das Relaes Exteriores. In. Protocolos. Disponvel em: <http://www2.mre.gov.br/dai/omc_ata001.htm> . Acesso em: 26 out. 2011. http://www2.mre.gov.br/dai/omc_ata001.htm - Rodada do Uruguai http://www2.mre.gov.br/dai/m_3595.htm - Protocolo de Olivos http://www2.mre.gov.br/dai/protouropreto.htm - Protocolo de Ouro Preto http://www.mct.gov.br/index.php/content/view/19448.html - Acordo de Maraksch http://www2.mre.gov.br/dai/protocol1.htm - Protocolo de Braslia