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NDICE

1. Consideraes iniciais 2. Fundamentos da limitao da jornada de trabalho 3. Conceito de jornada de trabalho 3.1. Tempo efetivamente trabalhado 3.2. Horas in itinere 3.3. Tempo disposio do empregador 4. Natureza jurdica da jornada de trabalho 5. Distines importantes 5.1. Durao do trabalho 5.2. Horrio de trabalho 5.3. Jornada de trabalho 6. Jornada normal de trabalho 7. Turnos de revezamento 8. Trabalho noturno 9. Empregados excludos da proteo da jornada de trabalho 9.1. Trabalhadores que exercem atividades externas 9.2. Gerentes, diretores e chefes de departamento 10. Trabalhador bancrio 11. Trabalhador a domiclio 12. Trabalhador domstico 13. Trabalhador que reside no local de trabalho 14. intervalos para descanso 14.1. Intervalos intrajornada 14.1.1. Intrajornadas remunerados 14.1.2. Conseqncia da no concesso dos intervalos intrajornada 14.2. Intervalo interjornada 14.3. Resumo dos intervalos para descanso 15. Repouso semanal remunerado 15.1. Consideraes iniciais 15.2 Conceito 15.3. Fundamentos legais 15.4. Trabalhadores beneficiados 15.5. Requisitos para pagamento 15.6. Atestado mdico justificativa de falta 15.7. Remunerao 15.8. Feriados 15.9. Comissionistas

16. Espcies de prorrogao de jornada de trabalho 16.1. Horas extras resultantes de compensao de jornada de trabalho 16.2. Horas extras resultantes de acordo de prorrogao de horas 16.3. Horas extras decorrentes de necessidade imperiosa 16.3.1. Horas extras fora maior 16.3.2. Horas extras servios inadiveis 16.3.3. Horas extras reposio de horas de paralisao 16.4. Trabalhador menor prorrogao da jornada de trabalho 16.5. Atividades insalubres 16.6. Bancrio 16.7. Hora extras incidncias 16.8. Adicional de sobreaviso, uso de bip e celulares 16.9. Minutos que antecedem ou sucedem a jornada de trabalho 16.10. Marcao de ponto 17. Supresso de horas extras indenizao 18. Sistema de compensao de horas Banco de horas 18.1. Conceito 18.2. Acordo individual ou acordo coletivo? 18.3. Funcionamento do sistema 18.4. Perodo de validade 18.5. Limite de horas 18.6. Resciso contratual

JORNADA DE TRABALHO

1. Consideraes iniciais

A utilizao do trabalho humano um fato que esteve presente na histria da humanidade. O homem sempre teve sua mo-de-obra utilizada e, na maioria das vezes, explorada desde a mais tenra idade.

O Prof. Amauri Mascaro Nascimento destaca que na antigidade somente uma elite scio-econmica desfrutava de intervalo de descanso e na idade mdia, poucas foram as modificaes, apesar do maior respeito pelo homem.
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Com o advento da Revoluo Industrial e a descoberta da mquina vapor como fonte de energia e a sua aplicao nas fbricas e na industrializao, operou uma autntica revoluo nos mtodos de trabalho. Na medida em que a industrializao invadia o setor produtivo, os trabalhadores eram submetidos a jornadas de trabalho estafantes.

No havia leis para regular a proteo dos trabalhadores e, muito menos, limitar a durao diria da jornada de trabalho dos mesmos, que na grande parte dos pases da Europa variava entre doze a dezesseis horas dirias.

Os trabalhadores ficavam sujeitos a longas jornadas de trabalho, exercendo atividades perigosas insalubres, em ambientes nocivos sade, desprovidos de condies sanitrias e de higiene. Trabalhavam em minas de subsolo, fbricas metalrgicas, fbricas de cermica e fbricas de tecelagem, sem qualquer limite ou proteo social.

Diante deste quadro que o Estado passou a se mobilizar e a interferir nas relaes trabalhistas para proteger os trabalhadores, sendo certo que as primeiras leis de proteo aos trabalhadores foram exatamente as que se destinaram a limitar a durao da jornada de trabalho. Na Inglaterra em 1847 foi fixada a jornada de trabalho de 10 horas. Na Frana foi estabelecido o mesmo limite em 1848 e em Paris foi fixada a jornada de trabalho de 11 horas em 1849. Em 1868 foi fixada a jornada de trabalho de 8 horas dirias no servio pblico federal dos Estados Unidos e em 1901 esse mesmo limite foi estabelecido de forma geral na Austrlia.
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NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 17 ed. rev. atual., So Paulo: Saraiva, 2001, p. 697.

No Brasil a evoluo histrica e legislativa mostra que a preocupao com a limitao da durao do trabalho recente. Em 1932 foi fixada a jornada de trabalho de 8 horas para os trabalhadores do comrcio. Em 1933 leis esparsas fixaram a jornada de trabalho nas barbearias, farmcias e panificao. Tambm em 1933 leis fixaram em 6 horas a jornada de trabalho nas casas de diverses nos bancos e casas bancrias e em 7 horas nas casas de penhores.

Em 1934 foram editadas leis para fixar em 8 horas a durao da jornada de trabalho dos empregados em transportes terrestres, armazns, hotis, restaurantes e frigorficos e para estabelecer em 6 horas a durao da jornada de trabalho dos empregados em telegrafia, radiotelegrafia e radiotelefonia.

Mas foi em 1943 que a legislao sobre jornada de trabalho ganhou pulso definitivo no Brasil. Em conseqncia das profundas modificaes sociais e polticas implementadas por Getlio Vargas, foi editada a Consolidao das Leis do Trabalho, que no seu Captulo II, trata da Durao da Jornada de Trabalho, que composta de vrias sees, que dispem sobre jornada de trabalho, perodos de descanso, trabalho noturno e quadro de horrio.

2. Fundamentos da limitao da jornada de trabalho

Do contrato de trabalho emergem obrigaes recprocas que devem ser cumpridas pelas partes contratantes, da o seu carter sinalagmtico. A principal obrigao do empregado a de prestar servios e a principal obrigao do empregador a de pagar salrio. E exatamente por essa razo que deve haver um sistema legal que imponha limites durao da jornada de trabalho do empregado.

A limitao da durao da jornada de trabalho para o fim de garantir ao trabalhador o direito de horas de descanso ou de tempo livre encontra fundamento em aspectos fsicos (relacionados com a necessidade do trabalhador se restabelecer da fadiga e do cansao do trabalho), aspectos sociais (relacionados com a necessidade do empregado ter de uma vida social, em companhia da famlia, desfrutando de lazer e descontrao) e aspectos econmicos (relacionados com a necessidade de impor um gravame pecunirio ao empregador como forma de evitar o excesso na jornada de trabalho.

Nas palavras do Prof. Sergio Pinto Martins os fundamentos que balizam a limitao da jornada de trabalho so pelo menos trs: a) biolgicos: que dizem respeito aos efeitos psicofisiolgicos causados ao empregado, decorrentes da fadiga; b) sociais: o empregado

precisa conviver e se relacionar com outras pessoas, dedicar-se famlia, dispor de horas de lazer; c) econmicos: no perodo em que o empregado presta servios cansado ou quando faz horas extras, ocorre o maior ndice de acidentes. Os aspectos econmicos dizem tambm respeito produo da empresa, em que o empresrio aumenta a jornada de trabalho, pagando horas extras, justamente para aumentar a produo, da a necessidade da fiscalizao do Estado para limitar a jornada de trabalho e para que no haja excessos.
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O trabalho desenvolvido longamente pode levar fadiga fsica e psquica: da a necessidade de pausas para evitar a queda de rendimento e consequentemente insegurana do trabalhador.
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As normas que regem a limitao da jornada de trabalho visam proteger a integridade fsica dos trabalhadores, evitando a fadiga fsica e psquica e a conseqente insegurana no ambiente de trabalho, pois justamente quando o empregado est cansado ou quando faz horas extras que aumenta a possibilidade de ocorrncia de acidente de trabalho.

3. Conceito de jornada de trabalho

O conceito de jornada de trabalho est ligado idia de medida do tempo de trabalho, correspondendo ao perodo em que o empregado est disposio do seu empregador, aguardando ou executando ordens.

Existem trs teorias que procuram explicar o conceito de jornada de trabalho: a) tempo efetivamente trabalhado; b) tempo in itinere; c) tempo disposio do empregador.

A primeira teoria considera jornada de trabalho como sinnimo de horas trabalhadas. A segunda considera jornada de trabalho, alm das horas trabalhadas, o tempo em que o empregado gasta para se deslocar de sua residncia para o trabalho e vice-versa. A terceira considera jornada de trabalho as horas trabalhadas, acrescidas do tempo disposio do empregador, conforme adiante explicado.

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MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho.15 ed. atual., So Paulo: Atlas, 2002, p. 454. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho. 28 ed., rev. atual., So Paulo: LTR, 2002, p. 285.

3.1. Tempo efetivamente trabalhado

A primeira teoria - do tempo efetivamente trabalhado - no considera as paralisaes ocorridas durante o tempo em que o empregado est na empresa mas no est produzindo, computando na durao da jornada de trabalho apenas o tempo em que o empregado efetivamente est trabalhando.

No uma teoria aceitvel, uma vez que existem certas paralisaes que so includas na jornada de trabalho, consideradas como tempo disposio do empregador e, portanto, remuneradas, como, por exemplo: artigo 72 da CLT (servios de mecanografia), artigo 253 da CLT (servios em frigorficos), artigo 298 da CLT (servios no interior de minas); art. 396 da CLT (descanso para amamentao do filho).

3.2. Horas in itinere A segunda teoria - do tempo in itinere - considera como jornada de trabalho o tempo disposio do empregador, no centro de trabalho, ou fora dele, englobando o tempo gasto pelo empregado no itinerrio de sua residncia at o local de trabalho e vice-versa, sem desvio de percurso.

Para essa teoria a jornada de trabalho se inicia e deve ser computada a partir do momento em que o empregado sai de sua casa at que a ela retorne. Tambm no uma teoria muito aceitvel, posto que existem trabalhadores que residem muito longe da empresa e no seria razovel se computar o tempo de percurso na durao da jornada de trabalho.

Todavia, em situaes excepcionais, a jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho vem entendendo que as horas in itinere devam ser computadas na durao da jornada de trabalho quando a conduo ser fornecida pelo empregador e que o local seja de difcil acesso ou que no seja servido por transporte pblico regular.

Tal o que se verifica das Smulas n 90, 320, 324 e 325 do Tribunal Superior do Trabalho. Vejamos: Smula 90 - TEMPO DE SERVIO CONDUO FORNECIDA PELO EMPREGADOR O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por transporte regular pblico, e para o

seu retorno, computvel na jornada de trabalho. (RA 69/1978, DJ 26/09/78). Smula 320 HORAS IN ITINERE OBRIGATORIEDADE DE CMPUTO NA JORNADA DE TRABALHO. O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido para local de difcil acesso ou no servido por transporte regular, no afasta o direito percepo das horas in itinere. (RES 12/1993. DJ 29/11/93). Smula

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HORAS

IN

ITINERE

ENUNCIADO

90

INSUFICINCIA DE TRANSPORTE PBLICO. A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas in itinere. (RES 16/1993. DJ 21/12/93). Smula

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HORAS

IN

ITINERE

ENUNCIADO

90

REMUNERAO EM RELAO A TECHO NO SERVIDO POR TRANSPORTE PBLICO. Se houver transporte pblico regular, em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas in itinere remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte pblico. (RES 17/1993. DJ 21/12/93).

Com a edio da Lei n 10.243 de 19/06/01, que incluiu o 2 no art. 58 da CLT, a matria passou a ter tratamento legal. O referido preceito dispe: 2 - O tempo despendido pelo empregado at o local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser computado na jornada de trabalho, salvo quando, tratando-se de local de difcil acesso ou no servido por transporte pblico, o empregador fornecer a conduo.

importante destacar que o dispositivo legal sofreu inegvel influncia da Smula 90 do Tribunal Superior do Trabalho.

Com a edio do 2 do art. 58 da CLT a questo foi pacificada no sentido de que o tempo despendido pelo empregado at o seu local de trabalho e para o seu retorno, por qualquer meio de transporte, no ser computado na durao da jornada de trabalho, salvo tratando-se de local de difcil acesso e no servido por transporte pblico e o empregador

fornecer a conduo, hiptese em que o tempo de itinerrio ser computado na durao da jornada de trabalho. Cumpre acrescentar que a teoria do tempo in itinere adotada pela legislao previdenciria para o fim de equiparar o acidente in itinere ao acidente de trabalho.

O artigo 21, inciso IV, letra d da Lei 8.213/91, que trata do plano de benefcios da previdncia social preceitua que se compreende por acidente in itinere o acidente sofrido pelo trabalhador no percurso da residncia para o local de trabalho ou deste para aquela, qualquer que seja o meio de locomoo. Art. 21 Equiparam-se tambm ao acidente do trabalho, para os efeitos desta Lei. .............. IV o acidente de trabalho sofrido pelo segurado, ainda que fora do local de trabalho e horrio de trabalho. ............... d) no percurso da residncia para o local de trabalho ou desta para aquela, qualquer que seja o meio de locomoo, inclusive veculo de propriedade do segurado.

Portanto, o acidente de trabalho in itinere sofrido pelo segurado fora do local e horrio de trabalho equiparado ao acidente de trabalho tipo, previsto pela Lei 8.213/91 e assegura ao empregado acidentado o direito ao recebimento do auxlio-acidente previsto no Plano de benefcios da Previdncia Social.

3.3. Tempo disposio do empregador

A terceira teoria - do tempo disposio do empregador - considera como jornada de trabalho o tempo que o empregado estiver disposio do empregado, no centro de trabalho, aguardando ou executando ordens. Pode ser interpretado como centro de trabalho o local onde o trabalhador deve se apresentar aps o percurso de sua residncia, computando-se a partir de ento a sua jornada de trabalho.

Conforme preleciona o Prof. Amauri Mascaro Nascimento, o critrio de tempo disposio do empregador, no sentido restrito, fundamenta-se na natureza do trabalho do

empregado, isto , na subordinao contratual, de modo que o empregado remunerado por estar sob a dependncia jurdica do empregador e no apenas por que e quando est trabalhando.
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A partir do momento em que o trabalhador coloca sua fora laborativa disposio do seu empregador, ter cumprido sua obrigao contratual e, ainda que no haja prestao de servios esse perodo dever ser computado como de servio efetivo.

Esta teoria a mais aceita pela doutrina trabalhista e ratificada pelo entendimento do artigo 4 da CLT que considera como de servio efetivo o perodo em que o empregado esteja disposio do empregador trabalhando ou disposio do mesmo, aguardando ordens. Art. 4 - Considera-se como e servio efetivo o perodo em que o empregado esteja disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposio expressamente consignada.

Seguindo essa teoria possvel a concluso de que a jornada de trabalho corresponde ao perodo de tempo em que o empregado est disposio do empregador, trabalhando ou aguardando ordens, desde o momento em que chega ao centro de trabalho at o momento em que se retira do mesmo.

4. Natureza jurdica da jornada de trabalho

O Prof. Mauricio Godinho Delgado assinala que o universo normativo que incide sobre a jornada e a durao do trabalho bastante variado. Todavia, destaca que as normas jurdicas estatais que regem a estrutura e dinmica da jornada e durao do trabalho so, de modo geral, imperativas e por essa razo, a renncia feita pelo trabalhador no mbito da relao de emprego em relao a alguma vantagem ou situao decorrente dessas normas referentes absolutamente invlida.
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A natureza jurdica da jornada de trabalho envolve dois aspectos importantes: de interesse pblico e privado.

NASCIME NTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 17 ed. rev. atual., So Paulo: Saraiva, 2001, p. 695. 5 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 3 ed. So Paulo: LTR, 2004, p. 848/849.

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O interesse pblico reside nas disposies legais que regem a jornada de trabalho que so imperativas e no podem ser objeto de transao ou renncia por parte do trabalhador e nem violadas por parte do empregador. O Estado tem interesse em proteger o trabalhador e limitar a sua jornada de trabalho permitindo o descanso e evitando que o mesmo preste servios em jornadas extensas de trabalho.

Tambm envolve o interesse privado, no sentido de permitir s partes contratantes fixar jornadas de trabalho inferiores s previstas na legislao trabalhista ou nas normas coletivas. A lei fixa apenas o limite mximo da jornada de trabalho, podendo as partes fixar limites inferiores. O objetivo primordial da limitao da jornada de trabalho o de evitar a fadiga e afastar os trabalhadores da ocorrncia de riscos sua sade e de acidentes de trabalho.

Por esta razo, como critrio geral que afirma que as normas sobre jornada de trabalho so de ordem pblica e, salvo nas hipteses do art. 7 XIII e XIV da Constituio Federal, so irrenunciveis, no podendo ser negociadas por qualquer ajuste entre trabalhador e empregador, nem pelas normas coletivas que lhe sejam aplicveis, sob pena de violao do art. 9 e art. 444 e 468 da CLT e da declarao de nulidade do ato.

5. Distines importantes: Durao do Trabalho Horrio de Trabalho e Jornada de Trabalho

O estudo do tema envolve trs expresses que se referem a conceitos importantes ao entendimento do tempo de trabalho disposio empregador. So elas: a) durao do trabalho; b) jornada de trabalho; c) horrio de trabalho, que no so sinnimas e precisam ser conceituadas e diferenciadas.

5.1. Durao do trabalho

A durao do trabalho a noo mais ampla entre as trs expresses, abrangendo o lapso temporal de trabalho ou a disponibilidade do empregado em relao ao seu empregador em decorrncia do contrato de trabalho. H trs aspectos importantes a destacar nesta expresso: a durao diria do trabalho (nmero de horas dirias de trabalho, intervalo intrajornada e interjornada), a durao semanal do trabalho (descanso hebdomadrio) e a durao anual do trabalho (frias anuais remuneradas).

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5.2. Horrio de trabalho

O horrio de trabalho a fixao da hora de incio e da hora final da jornada de trabalho. A expresso corresponde delimitao do incio e do trmino do horrio dirio de trabalho, dos dias semanais de trabalho e dos correspondentes intervalos interjornada e intrajornada fixados durante o seu cumprimento.

5.3. Jornada de trabalho

A jornada de trabalho expresso de sentido mais restrito e significa o tempo em que o empregado est efetivamente trabalhando ou aguardando ordens disposio do empregador. Em suma, a medida de tempo dirio que o empregado trabalha ou est disposio do empregador em virtude do contrato de trabalho.

Desta forma, enquanto a expresso durao do trabalho tem sentido mais abrangente, comportando um estudo trplice, a expresso horrio de trabalho significa a fixao do incio e do fim da jornada laboral e a expresso jornada de trabalho significa o tempo em que empregado est efetivamente trabalhando ou aguardando ordens do seu empregador.

6. Jornada de trabalho normal

A Constituio Federal de 1988 consagrou no artigo 7 inciso XIII a regra referente durao normal do trabalho em funo do dia (jornada de trabalho) e da semana. Inc. XIII - A durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho

A Carta Magna estabeleceu o limite mximo de 8 dirias e 44 horas semanais de trabalho.

Esse o tempo mximo previsto para o trabalhador executar as obrigaes do contrato de trabalho e no poder ser extrapolado, salvo nas hipteses de prorrogao de horas, previstas no artigo 59 da CLT e que sero abordadas no curso deste trabalho.

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Cumpre destacar que a imperatividade da norma constitucional regula o limite mximo estatudo para a durao normal de trabalho, nada obstando que condies mais favorveis ao trabalhador, decorrentes de outras hierarquias de normas de direito do trabalho possam fixar limites menores, prevalecendo em prol do mesmo.

A lei poder adotar limite inferior para atividades profissionais que justifiquem o tratamento diferenciado (mdico, bancrio, ascensorista, dentre outros). O acordo coletivo e a conveno coletiva de trabalho podem estabelecer limites inferiores ao fixado pela norma constitucional. O contrato individual de trabalho e o regulamento interno da empresa tambm podem estipular durao normal de trabalho abaixo do parmetro imposto pela Constituio Federal.

Portanto, so vlidas e plenamente prevalentes as leis especiais, bem como assim a clusula de acordo ou conveno coletiva e o regulamento de empresa que venha estabelecer limite de durao normal do trabalho diria ou semanal inferior ao fixado pela Carta Magna.

A durao do trabalho normal corresponde soma das horas da jornada normal com o tempo de servio extraordinrio ou suplementar durante o qual, em determinadas condies, a lei permite a prestao de trabalho pelo empregado e na forma do artigo 4 da CLT o tempo computado para esse fim aquele em que o empregado permanece disposio do empregador, trabalhando ou aguardando ordens.

O artigo 58 da CLT tambm disciplina que a durao normal do trabalho no poder ultrapassar o limite de oito horas dirias. Vejamos: Art. 58 - A durao do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, no poder exceder de oito horas dirias, desde que no seja fixado expressamente outro limite.

Portanto, a durao normal do trabalho no pode ser ultrapassada de 8 horas dirias e de 44 horas semanais. O art. 58 da CLT foi inteiramente recepcionado pelo art. 7 VIII da Constituio Federal.

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7. Turnos de revezamento

A Constituio Federal de 1988 no seu artigo 7, inciso XIV, assegurou jornada normal de seis horas aos empregados que trabalham em turnos ininterruptos de revezamento. Vejamos: XIV Jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva.

O trabalho em turnos ininterruptos de revezamento se caracteriza pela prestao de servios realizada por empregados que se sucedem na operao de mquinas e equipamentos de forma escalonada e que permitem o funcionamento sem interrupo das atividades empresariais.

Os turnos ininterruptos de revezamento so utilizados por empresas que necessitam trabalhar vinte quatro horas por dia para atender peculiaridades de produo e a jornada de trabalho mximo nesta hiptese de seis horas dirias.

Nas atividades empresariais que adotam o sistema de turnos ininterruptos de revezamento o empregado fica submetido a jornadas de trabalho variadas a cada perodo. Em uma semana labora pela manh, em outra tarde e na seguinte noite.

O trabalho em turnos de revezamento muito desgastante e o empregado sofre as consequncias das modificaes de horrio no repouso noturno, sono, contato familiar e hbitos alimentares. Trata-se de um trabalho extremamente penoso.

Por essa razo que o legislador optou por diminuir a jornada para o trabalho realizado em tais circunstncias para o fim de fixar no mximo em seis horas dirias, salvo negociao coletiva.

O Tribunal Superior do Trabalho vem entendendo como turno ininterrupto o trabalho que se alterna em horrios diferentes, trabalho o empregado nos perodo e noturno. O entendimento pretoriano esclarece no se exigir que o empregado trabalhe necessariamente em trs turnos, mas que haja alternncia de turnos, ora diurno, ora noturno, o que suficiente para caracterizar o gravame para a sade e para a vida social e familiar. .
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TST E-RR-406.667/1997.0 TRT 3 Regio Ac. SDI-1 Partes: Cia. Vale do Rio Doce (embargante) x Francisco de Paula Vtor (embargado). Embargos no conhecidos. Redator: Min. Rider Nogueira de Brito. DJU de 28/06/02, p. 925.

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8. Trabalho noturno

8.1. Consideraes iniciais

O trabalho noturno mais penoso do que o trabalho executado durante o dia. Esse tipo de jornada ocasiona maior cansao do que o trabalho prestado durante o dia, exigindo maior esforo mental e em conseqncia, a fadiga, que pode gerar a diminuio do rendimento profissional e aumentar o risco de acidentes de trabalho.

Tambm acarreta prejuzos de ordem social e familiar tendo em vista que o trabalho noturno, o perodo de descanso e os hbitos da vida social no se harmonizam.

Em razo do trabalho noturno, uma boa parte do dia deve ser reservada ao repouso, perturbando a vida social do trabalhador provocando o desencontro de seus membros e dificultando a convivncia familiar.

Do ponto de vista mdico pacfico o entendimento de que a jornada de trabalho realizada no perodo noturno deve ser formal e genericamente proibida, uma vez que extremamente prejudicial sade do trabalhador.

Todavia, no obstante a prejudicialidade do trabalho noturno ao bem-estar e sade do trabalhador, h situaes em que o mesmo inevitvel, como ocorre nos servios de utilidade pblica ou nas indstrias que funcionam diuturnamente, tornando impossvel seja genericamente proibido.

Assim, via de regra, o trabalho noturno permitido, contudo, em condies excepcionais formalmente proibido, sobretudo para os menores.

A proibio de trabalho noturno aos menores de dezoito anos est prevista no inciso XXXIII do art. 7 da Constituio Federal. Antes dos dezoito anos, o texto constitucional veda, sem excepcionar, qualquer tipo de trabalho em jornada noturna.

A vedao do trabalho noturno aos menores de dezoito anos tambm encontra fundamento legal no artigo 404 da Consolidao das Leis do Trabalho e no inciso I, do artigo 67, do Estatuto da Criana e do Adolescente.

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8.2. Adicional noturno e hora noturna reduzida

O inciso IX do artigo 7 da Constituio Federal estabelece que a remunerao do trabalho noturno dever ser superior do trabalho diurno. O dispositivo constitucional apenas menciona que a remunerao deve ser superior remunerao do trabalho diurno, contudo, no indica o valor do acrscimo. IX remunerao do trabalho noturno superior do diurno.

O artigo 73 da CLT disciplina que a remunerao do trabalho noturno dever ser superior do trabalho diurno e corresponder a um adicional mnimo de vinte por cento, pelo menos, sobre a hora diurna. Art. 73 Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno ter remunerao superior do diurno, e, para esse efeito, sua remunerao ter um acrscimo de 20% (vinte por cento), pelo menos, sobre a hora diurna.

O 1 do artigo 73 da CLT criou uma fico jurdica no sentido de que a hora noturna considerada reduzida. Nesse sentido, a durao da hora noturna ser computada como cinqenta e dois minutos e trinta segundos e no como sessenta minutos, o que caracteriza uma vantagem de natureza salarial ao empregado. 1 - A hora do trabalho noturno ser computada como de 52 minutos e 30 segundos.

A leitura do art. 73 caput e do seu 1 da Consolidao das Leis do Trabalho permite a concluso de que o trabalho noturno recebeu dupla proteo do legislador trabalhista:

a) reduo do tempo da hora, fixada por uma fico legal em cinqenta e dois minutos e trinta segundos - a cada perodo de 52 minutos e 30 minutos de servios prestados entre as 22 horas de um dia e s 5 horas da manh do dia seguinte computado como uma hora, para o fim de cmputo da jornada de trabalho e para o fim de pagamento do salrio. A reduo do tempo da hora noturna tem natureza fisiolgica, dada a rudeza do trabalho noturno.

b) pagamento de adicional salarial nunca inferior a 20% sobre a hora noturna - o valor do salrio da hora noturna acrescido de um adicional mnimo de 20% sobre o valor da hora normal para o

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trabalhador urbano. O adicional salarial tem natureza econmica e visa recompensar financeiramente o trabalhador que despende maior energia durante o trabalho noturno.

Portanto, o artigo IX do art. 7 da Constituio Federal disciplina que a remunerao do trabalho noturno dever ser superior remunerao do trabalho diurno.

A Norma Consolidada no seu art. 73 estabelece que o adicional noturno ser de pelo menos vinte porcento superior ao valor da hora diurna e considerando a hora noturna reduzida fixada em cinqenta e dois minutos e trinta segundos.

Em relao aos trabalhadores rurais a matria disciplinada pelo artigo 7 da Lei 5.889/73, que estatui normas reguladoras da profisso rurcula. Art. 7 - Para os efeitos desta lei, considera-se como trabalho noturno o executado entre a 21 horas de um dia e as 5 horas do dia seguinte, na lavoura, e entre as 20 horas de um dia e as 4 horas do dia seguinte, na atividade pecuria. Pargrafo nico Todo trabalho noturno ser acrescido de 25% sobre a remunerao normal.

O dispositivo legal supracitado considera trabalho noturno aquele prestado entre as 21 horas de um dia e 5 horas do dia seguinte na lavoura e entre as 20 horas de um dia e as 4 horas do dia seguinte na pecuria.

Para os trabalhadores rurais a hora noturna de 60 minutos e no sofre a reduo prevista para o trabalhador urbano e o valor do adicional noturno deve ser de 25% sobre o valor da hora normal.

Para os advogados o horrio de trabalho noturno aquele compreendido entre as 20 horas de um dia e 5 horas do dia seguinte e o valor do adicional noturno deve ser de 25% sobre o valo da hora normal. o que dispe o 3 do art. 20 da L 8.906/94: 3 - As horas trabalhadas no perodo das vinte horas de um dia at cinco horas do dia seguinte sero remuneradas como noturnas, acrescidas do adicional de vinte e cinco por cento.

O trabalhador temporrio tem direito ao adicional noturno, conforme preceitua o art. 12, letra e da Lei n 6.019/74, que dispe sobre o trabalho temporrio nas

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empresas urbanas e d outras providncias. O temporrio faz jus ao recebimento de adicional noturno com acrscimo de 20%, pelo menos, sobre a hora diurna e ao cmputo da hora noturna reduzida de 52 minutos e 30 segundos.

Ao trabalhador porturio tambm assegurado o direito ao recebimento do adicional noturno, conforme disciplina o art. 4 da Lei n 4.860/65 e a Orientao Jurisprudencial n 60 da SDI-1 do TST. A hora noturna do trabalhador porturio fixada em 60 minutos e o adicional salarial deve ser de, no mnimo, 20% superior ao valor da hora diurna.

Os empregados domsticos no tm direito ao reconhecimento da hora noturna reduzida e nem ao recebimento do adicional noturno, pela ausncia de previso legal. Na Lei n 5.859/72 de 1/12/72, que regula a profisso de empregado domstico e no pargrafo nico do art. 7 da Constituio Federal, que assegura direitos sociais aos trabalhadores domsticos no estenderam o direito ao adicional noturno em favor dos domsticos.

O artigo 73 caput da CLT disciplina que nos casos de revezamento semanal ou quinzenal o empregado no tem direito ao adicional noturno.

Ocorre, porm, que o Supremo Tribunal Federal pacificou entendimento em sentido contrrio, sustentando que subsiste o direito ao adicional noturno na hiptese de trabalho do empregado sujeito ao regime de revezamento semanal ou quinzenal. o que se verifica da leitura da Smula 213 do STF Smula 213 ADICIONAL NOTURNO. devido o adicional de servio noturno, ainda que sujeito o empregado ao regime de revezamento.

O Prof. Sergio Pinto Martins tambm sustenta que o caput do art. 73 da CLT foi derrogado pelo inciso III do art. 157 da Constituio Federal de 1946, pois esta vedao foi prevista na Constituio de 1937 e no foi repetida na Constituio Federal de 1946.
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O 4 do artigo 73 da CLT regula os horrios mistos de trabalho, onde o empregado, durante a mesma jornada de trabalho, presta servios em uma parte da jornada no horrio diurno e outra parte no horrio noturno.

MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho.15 ed. atual., So Paulo: Atlas, 2002, p. 487.

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4 - Nos horrios mistos, assim entendidos os que abrangem perodos diurnos e noturnos, aplica-se s horas de trabalho noturno o disposto neste artigo e seus pargrafos.

O artigo celetista em comento prev que na hiptese de horrio misto de trabalho (diurno e noturno) a jornada de trabalho ativada aps as 22 horas deve ser apurada de forma reduzida e remunerada com o adicional legal de 20% sobre o valor da hora normal ( 4 do art. 73 da CLT).

A CLT dispe no 5 do artigo 73 sobre o trabalho prestado pelo empregado aps as 5 horas, em continuao ao horrio noturno. 5 - s prorrogaes do trabalho noturno aplica-se o disposto neste Captulo.

Depois de integralmente cumprida a jornada de trabalho no perodo noturno e uma vez que a mesma prorrogada aps as 5 horas devido o adicional noturno tambm em relao s horas prorrogadas no perodo diurno.

A jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho vem se posicionando no sentido de considerar noturno o trabalho prestado pelo empregado aps as 5 horas, quando se tratar de hiptese de prorrogao de jornada noturna.

o que se verifica da Orientao Jurisprudencial n 6 da Seo de Dissdios Individuais 1 - SDI-1 do TST. Orientao

Jurisprudencial

ADICIONAL

NOTURNO.

PRORROGAO EM HORRIO DIURNO. Cumprida integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devido tambm o adicional quanto s horas prorrogadas. Exegese do art. 73, 5 da CLT. (25/11/96).

O adicional noturno pago com habitualidade pelo empregador em razo do trabalho prestado em jornada noturna deve integrar o salrio do empregado para todos os fins e efeitos do contrato de trabalho, como frias, 13 salrio, FGTS, descanso semanal remunerado, aviso prvio, horas extras (Orientao Jurisprudencial n 97 da SDI-1), adicional de periculosidade (Orientao Jurisprudencial n 259 da SDI-1)

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Esse o entendimento cristalizado da Smula 60 do Tribunal Superior do Trabalho. Vejamos: Smula 60 ADICIONAL NOTURNO HABITUALIDADE. O adicional noturno, pago com habitualidade, integra o salrio do empregado, para todos os efeitos. (RA. 105/1974, DJ 24/11/74).

Portanto, o adicional noturno pago com habitualidade integra o salrio do empregado para todos os efeitos, enquanto persistir o trabalho em horrio noturno. Cessado o trabalho em tais condies, opera-se a supresso do respectivo adicional.

O fato gerador do direito ao recebimento do adicional noturno reside exatamente no trabalho noturno. Uma vez que o trabalho noite deixa de ser prestado, no h o que se falar em direito adquirido, nem em reduo salarial. Portanto, a transferncia do trabalhador para o perodo diurno implica na cessao do direito do mesmo ao recebimento do adicional noturno, eis que mais benfica para a higidez do mesmo.

Este o entendimento pacificado pela Smula 265 do Tribunal Superior do Trabalho. Vejamos: Smula 365 ADICIONAL NOTURNO ALTERAO DO TURNO DE TRABALHO POSSIBILIDADE DE SUPRESSO. A transferncia para o perodo diurno implica a perda do direito ao adicional noturno. (Res. 13/1986. DJ 20/01/97).

O pagamento do adicional noturno depende de uma condio especfica, que o trabalho prestado em jornada noturna. Se o empregado deixa de trabalhar noite, no subsiste mais o direito ao recebimento do adicional. Deixando de existir o fato gerador que o trabalho noturno, por conseqncia deixa de haver o direito ao pagamento do adicional salarial.

9. Empregados excludos da proteo da jornada de trabalho

O Captulo II da CLT que trata da Durao do Trabalho composto por diversas sees que dispem sobre jornada de trabalho, perodos de descanso, trabalho noturno e quadro de horrio.

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O conjunto de medidas que rege a durao do trabalho visa proteger todos os destinatrios das leis trabalhistas. Portanto, a regra interpretada no sentido da proteo de todos os trabalhadores. Todavia, em situaes excepcionais, a prpria lei ressalva alguns tipos de trabalhadores, excluindo-os da proteo que emana do Captulo II da norma consolidada.

Os incisos I e II do art. 62 da CLT disciplinam que as regras sobre a durao do trabalho no so aplicveis aos exercentes de atividades externas incompatveis com a fixao de horrio e nem aos gerentes, diretores e chefes de departamento ou filial. Art. 62 No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo: I os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, devendo tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no registro de empregados. II os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gesto, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores, chefes de departamento ou filial. Pargrafo nico O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados no inciso II deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao, se houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento).

O artigo 62 da CLT exclui da jornada normal de trabalho os exercentes de atividades externas incompatveis com a fixao de horrio de trabalho e os gerentes, que no so protegidos pelas disposies do Captulo II da norma consolidada que trata da Durao do Trabalho.

Com o advento da Constituio Federal de 1988 e o disposto no inciso XIII do art. 7 fixando a durao normal da jornada de trabalho de oito horas dirias e quarenta e quatro semanais uma parte da corrente doutrinria passou a admitir que o art. 62 da CLT se tornou inconstitucional.

Porm, como preleciona Arnaldo Sussekind, a circunstncia da Carta Magna ter limitado a durao normal do trabalho no inciso XIII do artigo 7, o dispositivo constitucional no se atrita com o art. 62 da CLT, posto que os trabalhadores a que alude o inciso I

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do artigo em comento prestam servios sem submisso a horrio e fora do controle do empregador, enquanto os gerentes, diretores e chefes de departamento ou filial desfrutam de posio singular na empresa, nela exercendo poder de comando, diretivo e disciplinar.
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O Prof. Sergio Pinto Martins destaca o art. 62 da CLT no est mencionando que o empregado deva trabalhar mais do que a jornada especificada na Constituio, mas apenas que as pessoas que no tm controle de horrio ou os gerentes, de modo geral, deixam de ter direito a horas extras, pois no primeiro caso, difcil dizer qual o horrio em que prestam servios, por trabalharem externamente, e no seguro caso, o empregado faz o horrio que quer, podendo entrar mais cedo e sair mais tarde ou entrar mais tarde e sair mais cedo, a seu critrio, razo pela qual tais pessoas no tm direito a horas extras e nem inconstitucional o art. 62 da CLT.
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Nesse sentido correta a afirmao de que o art. 62 da CLT continua em vigor e no se atrita com o disposto no inciso VIII do art. 7 da Constituio Federal, permanecendo excludos do regime de proteo da durao da jornada de trabalho os trabalhadores que exercem atividades externas, incompatveis com controle de horrio de trabalho e os gerentes.

9.1. Trabalhadores que exercem atividades externas

O inciso I do art. 62 da CLT exclui da proteo da durao da jornada de trabalho os empregados que exercem atividades externas, incompatveis com a fixao de horrio de trabalho.

Alm do exerccio de atividades externas, incompatveis com a fixao de controle de trabalho, o artigo celetista dispe que essa condio deve ser expressamente anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no livro ou ficha de registro de empregados.

A falta das anotaes na CTPS faz presumir que o trabalhador est inserido na proteo da durao do trabalho e que tem direito ao recebimento de horas extras quando ativar alm do limite de sua jornada normal de trabalho.

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Sussekind, Arnaldo et al. Instituies de Direito do Trabalho. 21 ed. atual. So Paulo: LTR. v. 2, p. 802. MARTINS, Sergio Pinto. Direito do Trabalho.15 ed. atual., So Paulo: Atlas, 2002, p. 506.

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Na hiptese da empresa organizar sistema de fiscalizao e controle do trabalho externo e fixar a durao da jornada de trabalho, o empregado estar protegido por todas as disposies do Captulo II da CLT que trata da durao do trabalho.

Os trabalhos externos a que se refere o inciso I do art. 62 da CLT so aqueles executados sem a observncia de horrios, fiscalizao ou controle de ponto. So as atividades laborativas prestadas pelo empregado, que esto fora do permanente controle e fiscalizao do empregador, que fica impossibilitado de saber o tempo efetivamente dedicado pelo mesmo empresa.

A caracterstica principal que exclui os trabalhadores externos da proteo da jornada de trabalho a impossibilidade de controle efetivo horrio de trabalho. Assim, o direito ao recebimento de horas extras somente fica excludo na hiptese de ficar configurada a absoluta impossibilidade do controle de horrio de trabalho.

Nesse contexto, esto inseridos os vendedores, viajantes ou pracistas, que no trabalham internamente na empresa. Tambm se inserem neste rol os motoristas que fazem viagem, como os de caminho e de nibus, dentre outros.

Ocorre, porm, que no se pode admitir a sumria excluso do direito do trabalhador ao recebimento de horas extras, to-somente pela circunstncia de os servios serem prestados externamente.

O Tribunal Superior do Trabalho tem se inclinado a reconhecer o direito ao recebimento de horas extras ao trabalhador que, embora exercente de atividade externa, o mesmo esteja sujeito a controle de sua jornada de trabalho. Horas extras. Motorista. Carreteiro. Controle de Jornada. Art. 62, I, da CLT. 1. A norma do artigo 62, inciso I, da CLT exclui o empregado do direito s horas extras quando incompatvel o controle de horrio, ou quando desenvolva atividade externa, por natureza insuscetvel de propiciar aferio da efetiva jornada de labor. Preceito

excepcional, h de ser interpretado restritivamente, em boa hermenutica. 2. Dilatada a jornada normal, faz jus s horas extras o motorista carreteiro cuja jornada de labor controlada pelo empregador, ainda que de forma indireta, seja pela presena de tacgrafo, seja pela determinao de cumprimento de rotas previamente conhecidas e com possibilidade de previso de durao das viagens. O tacgrafo mecanismo que enseja a apurao no

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apenas da velocidade do veculo, mas tambm a distncia percorrida e a data e a hora do incio da operao, dia-a-dia. (Resoluo n 816/86, do CONTRAN). 3. Embargos de que se conhece e a que se nega provimento. (TST E-RR-423510/1998.0 Ac. SDI-1 Rel. Min. Joo Oreste Dalazen DJ 04.04.2003, p. 593).

Portanto, o que interessa para a excluso do trabalhador ao direito de horas extras a total incompatibilidade entre a natureza das atividades prestadas e a fixao do horrio de trabalho. Se o trabalhador ficar subordinado a controle efetivo de jornada de trabalho atravs de telefones celulares, monitoramento por satlite, rotas programadas, relatrios com previso de horas de viagem, dentre outros meios, estar protegido por todas as disposies do captulo II da CLT dedicado durao do trabalho e ter direito ao recebimento de horas extras.

9.2. Gerentes, diretores e chefes de departamento

O inciso II do art. 62 da CLT tambm exclui da proteo da durao da jornada de trabalho os empregados que exercem o cargo de gerente, aos quais se equiparam os diretores e chefes de departamentos.

Os gerentes e os diretores empregados so os exercentes de cargos de gesto e administrao da empresa, ocupando funes de mando e que sofrem com menor intensidade os efeitos do poder de direo do empregador, no estando subordinados ao cumprimento de ordens. Tm nas mos a destinao concreta do contedo da prestao obrigacional, desfrutando de ampla liberdade de atuao, recebendo do empregador apenas as diretrizes gerais sobre o desenvolvimento das atividades.

Os chefes de departamento ou filiais so os empregados que no exerccio desses cargos desfrutam de plena confiana do empregador, recebendo delegao de comando para dirigir e disciplinar os departamentos e sees que lhes so confiados.

So considerados como tais os empregados que possuem poderes de gesto das atividades empresariais e assumem funes de cpula administrativa para dirigir, planejar, fiscalizar e decidir, podendo admitir, advertir, punir ou dispensar empregados sob sua subordinao direta ou indireta, pois no h como se conceber um empregado que esteja investido nesta posio sem a presena de subordinados.

Para a excluso da limitao da jornada de trabalho, tanto os gerentes e diretores empregados como os chefes de departamento ou filiais, alm de exercerem cargos de

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mando e gesto na empresa e fundamental que tenham um padro salarial mais elevado do que os demais empregados da empresa.

A lei exige que os salrios dos empregados inseridos nesta hiptese de excluso seja superior em 40% ao valor do salrio base.

Portanto, conforme reza o pargrafo nico do art. 62 da CLT, embora um cargo seja efetivamente de confiana, dotado de poderes de mando e gesto, deixar de ser assim considerado na hiptese do exercente no receber vantagem salarial superior a 40% do cargo efetivo.

O pagamento da gratificao salarial se constitui em exigncia legal e tem por objetivo compensar a maior responsabilidade decorrente do exerccio dessas funes e o pagamento de eventuais horas extras que venha a ser prestada pelo empregado.

10. Trabalhador bancrio

Na forma dos artigos 224 a 226 da CLT, a durao normal da jornada do trabalhador bancrio de seis horas dirias, podendo excepcionalmente se prorrogada, observando-se o limite mximo de oito horas dirias. Portanto, os bancrios esto sujeitos a regime especial de trabalho. Esta a regra que regula a durao do trabalho bancrio.

Ocorre, porm, que o 2 do art. 224 da CLT prev uma exceo a essa regra, disciplinando que o regime da durao normal da jornada de trabalho do bancrio no se aplica aos empregados que exercem funo de direo, gerncia, fiscalizao, chefia e equivalentes, ou que desempenhem outros cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no seja inferior a 1/3 do salrio do cargo efetivo.

Portanto, na hiptese do trabalhador bancrio exercer quaisquer das funes ou cargos de confiana acima indicados e, desde que receba gratificao no inferior a um tero do seu salrio, fica excludo do regime da proteo da durao da jornada de trabalho e do direito ao recebimento de horas extraordinrias.

As questes relacionadas com a durao da jornada de trabalho do bancrio e as hipteses de incidncia, ou no, da regra de excluso do 2 do art. 224 da CLT foram reiteradamente discutidas e decidas pelo Tribunal Superior do trabalho, resultando nos entendimentos sumulados a seguir indicados.

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O trabalhador bancrio que exerce funo ou cargo de confiana na forma que dispe o 2 do art. 224 da CLT e que recebe gratificao no inferior a 1/3 do seu salrio j tem remunerado as duas horas extraordinrias que excederem de seis. (Smula n 166 do TST).

O trabalhador bancrio que exerce funo ou cargo de confiana na forma que alude o 2 do art. 224 da CLT, cumpre jornada normal de oito horas dirias, sendo consideradas como horas extraordinrias aquelas trabalhadas alm da oitava diria. (Smula n 232 do TST).

A jornada de trabalho do empregado bancrio que exerce a funo de gerente de agncia regida pelo 2 do art. 224 da CLT, sendo consideradas como horas extras aquelas ativadas alm da oitava diria. Todavia, quanto ao gerente-geral da agncia bancria, presume-se o exerccio de encargo de gesto, aplicando-se ao mesmo a regra do art. 62 da CLT. (Smula n 287 do TST).

12. Trabalhador a domiclio

O artigo 6 da CLT trata do trabalho a domiclio, disciplinando que no se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego.

O trabalhador a domiclio, embora na condio de empregado, executa suas atividades funcionais em sua prpria residncia, portanto, longe dos olhos do empregador, sem fiscalizao, controle ou direo de suas atividades laborativas, em horrios que melhor consulte aos seus interesses prprios.

Tratando-se de trabalho a domiclio, por sua prpria natureza, torna-se difcil de se avaliar o real horrio de trabalho em que o empregado est disposio do empregador, executando suas atividades funcionais. Portanto, o trabalhador a domiclio est

excludo da proteo do Captulo II da CLT que trata da Durao do Trabalho, no fazendo jus ao recebimento de horas extras.

12. Trabalhador domstico

O trabalho domstico regido pela Lei 5.859/72, de 11/12/72, que dispe sobre a profisso de empregado domstico e regula os direitos trabalhistas. O nico do art. 7 da Constituio Federal regula os direitos sociais garantidos aos trabalhadores domsticos.

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O trabalhador domstico no tem direito a horas extras, tendo em vista que ao mesmo no se aplica o inciso XIII do art. 7 da CF (durao da jornada normal de trabalho de oito horas dirias e quarenta e quatro semanais) e tampouco o inciso XVI do art. 7 da CF (adicional de horas extras de 50% sobre o valor da hora normal). O art. 7, letra a da CLT tambm dispe que os preceitos celetistas no se aplicam ao trabalhador domstico.

O trabalhador domstico est fora da proteo do Captulo II da CLT que trata da Durao do Trabalho e excludo da limitao de jornada de trabalho, no tendo direito ao recebimento de horas extras.

13. Trabalhador que reside no local de trabalho

A peculiaridade e a natureza de certas atividades profissionais demandam que o trabalhador resida no prprio local de trabalho. So exemplos dessas atividades: zelador, caseiro e guarda patrimonial.

Quando o trabalhador mora no local de trabalho, permanece em contato dirio e permanente com seu ambiente laboral. Todavia, uma vez configurada a inviabilidade ou a impossvel do empregador controlar o horrio de trabalho, a freqncia e a fiscalizao das atividades profissionais o empregado ficar excludo da proteo do Captulo II da CLT que trata da Durao do Trabalho, no fazendo jus ao recebimento de horas extras.

Cumpre ressaltar que a simples circunstncia de o empregado residir no local de trabalho (exemplo do zelador de prdio) no pode ser considerado como excludente do direito ao recebimento de horas extras. O que de fato importa para o reconhecimento desta excluso a caracterizao da inviabilidade ou da impossibilidade da adoo de mecanismos de controle e fiscalizao do horrio de trabalho do empregado.

Por outra via de entendimento: se o trabalhador reside no local de trabalho e sofre controle e fiscalizao do horrio de trabalho e das atividades laborativas por parte do empregador ter direito ao recebimento de horas extras prestadas alm da durao normal da jornada de trabalho.

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14. Intervalos para descanso

Para o fim de evitar a fadiga, afastar os trabalhadores de riscos sade e a da ocorrncia de acidentes de trabalho e, ainda, permitir o convvio familiar e social, a legislao trabalhista regula intervalos para descanso do mesmo durante uma jornada de trabalho ou entre uma jornada de trabalho e outra.

A natureza jurdica dos intervalos envolve a obrigao do empregado de no trabalhar para se alimentar ou para repousar e a obrigao do empregador de se abster de exigir trabalho do empregado nesses perodos.

Tendo em vista a durao diria da jornada de trabalho os intervalos que devem ser concedidos so os intrajornada e interjornada. Levando-se em considerao a jornada de trabalho semanal o intervalo que deve ser concedido o descanso semanal remunerado. Tomando-se por base a jornada de trabalho anual o intervalo que deve ser concedido o descanso anual de frias.

Neste estudo sero abordados apenas os intervalos intrajornada (que ocorrem dentro de uma mesma jornada de trabalho) e os intervalos interjornada (que ocorrem entre uma jornada de trabalho e outra).

14.1. Intervalos intrajornada

Os intervalos intrajornada so aqueles concedidos ao trabalhador dentro de uma mesma jornada de trabalho. No curso de uma jornada de trabalho a legislao disciplina a concesso de intervalo para repouso e alimentao do trabalhador, visando a sua recomposio fsica e a manuteno da sua plena capacidade de produo.

De modo geral, os intervalos de descanso no so computados na durao do trabalho, ou seja, no so considerados na somatria da jornada de trabalho e no so considerados como tempo disposio do empregador. o que disciplina o 2 do art. 72 da CLT.

2 - Os intervalos de descanso no sero computados na durao do trabalho.

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O intervalo intrajornada considerado como hiptese de suspenso do contrato de trabalho, onde o empregado paralisa a prestao de servios e o empregador est desobrigado do pagamento do salrio correspondente ao perodo da paralisao.

O art. 71 e o seu 1 da CLT regulam os intervalos intrajornada que devem ser concedidos ao trabalhador, conforme a durao da jornada de trabalho. Art. 71 Em qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda de seis horas, obrigatria a concesso de um intervalo para repouso ou alimentao, o qual ser, no mnimo, de uma hora e, salvo acordo escrito ou contrato coletivo em contrrio, no poder exceder de duas horas.

1 - No excedendo de seis horas o trabalho, ser, entretanto, obrigatrio um intervalo de quinze minutos quando a durao ultrapassar de quatro.

A leitura dos dispositivos em comento permite a concluso de que quando a durao da jornada de trabalho for inferior a quatro horas no existe obrigatoriedade da concesso de intervalo para descanso, salvo disposto em lei especfica ou norma coletiva de trabalho.

Quando a durao da jornada de trabalho ser superior a quatro horas at o limite de seis horas dirias obrigatria a concesso de intervalo de quinze minutos para descanso.

Quando a durao da jornada de trabalho exceder a seis horas dirias obrigatria a concesso de intervalo para descanso de, no mnimo, uma hora, no podendo ser superior a duas horas.

O repouso mnimo de uma hora pode ser reduzido por ato do Ministrio do Trabalho e Emprego, aps parecer da Secretaria de Segurana e Medicina do Trabalho, desde que se fique comprovado que o estabelecimento atende integralmente s exigncias referentes organizao dos refeitrios e quando os empregados da empresa so estiverem sob regime de prorrogao de jornada de trabalho (horas extras). o que preceitua o 3 do art. 71 da CLT.

3 - O limite mnimo de uma hora para repouso ou refeio poder ser reduzido por ato do Ministro do Trabalho, quando, ouvido o Departamento Nacional de Higiene e Segurana do Trabalho

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(DNHST), se verificar que o estabelecimento atende integralmente s exigncias concernentes organizao dos refeitrios e quando os respectivos empregados no estiverem sob regime de trabalho prorrogado a horas suplementares.

O nico meio de a empresa reduzir o intervalo intrajornada atravs de autorizao do Ministrio do Trabalho e Emprego, uma vez que o 3 do art. 71 da CLT disciplina que compete a este rgo a funo de avaliar o local e as condies de trabalho com vistas a permitir que a empresa venha adotar tempo inferior a uma hora de intervalo para refeio e descanso.

No possvel a reduo ou a supresso do intervalo de descanso atravs de acordos ou convenes coletivas de trabalho. As medidas de proteo durao do trabalho no podem ser objeto de negociao, transao ou renncia por parte dos sindicatos.

Embora a Constituio Federal de 1988 no inciso VI do art. 7 admita a flexibilizao do salrio e no inciso XIV do art. 7 a flexibilizao da jornada de trabalho, as normas referentes durao do trabalho revestem-se de carter imperativo para a proteo do trabalhador, razo pela qual so de ordem pblica e no admitem derrogao pela vontade das partes.

O Tribunal Superior do Trabalho vem se posicionando no sentido de vedar a reduo ou supresso do intervalo atravs da negociao coletiva, sob o argumento de que esta prtica viola norma de ordem pblica. o que se verifica da Orientao Jurisprudencial n 342 da Seo de Dissdios Individuais 1 do TST. Orientao Jurisprudencial n 342 INTERVALO INTRAJORNADA PARA REPOUSO E ALIMENTAO. No concesso ou reduo. Previso de norma coletiva. Validade. invlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho, contemplando a supresso ou a reduo do intervalo intrajornada porque este se constitui medida de higiene e sade e segurana do trabalho, garantido por norma de ordem pblica (art. 71 da CLT e art. 7, XXII da CF/88), infenso negociao coletiva. (DJ 22/06/04).

Portanto, o entendimento jurisprudencial caminha no sentido de vedar a supresso ou a reduo de intervalo intrajornada atravs de acordo ou conveno coletiva de trabalho, disciplinando que os intervalos previstos no art. 71 e no seu 1 so garantidos por

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norma de ordem pblica, de higiene e de sade do trabalho, que no podem ser objeto de transao pelos sindicatos.

Urge destacar que no h violao ao inciso XXVI do art. 7 da Constituio Federal, que garante o reconhecimento das convenes e dos acordos coletivos, posto que referidos institutos devem respeitar as normas de ordem pblica. Tambm inexiste violao ao inciso XIII do art. 7 da Constituio Federal, eis que possibilidade de reduo de jornada de trabalho nele tratada no significa a mesma coisa que reduo ou supresso de intervalo intrajornada. So institutos completamente distintos.

Na hiptese do empregador conceder intervalos durante a jornada de trabalho fora das hipteses previstas pela lei trabalhista, o tempo correspondente aos intervalos concedidos ser considerado como disposio da empresa e reputado como trabalho extraordinrio, se acrescido no final da jornada. o que preceitua a Smula 118 do Tribunal Superior do Trabalho. Smula 118 JORNADA DE TRABALHO HORAS EXTRAS - Os intervalos concedidos pelo empregador, na jornada de trabalho, no previstos em lei, representam tempo disposio da empresa, remunerados como servio extraordinrio, se acrescidos ao final da jornada. (RA 12/1981, DJ 19/03/81).

Caso o empregador institua intervalos no previstos na lei trabalhista e acresa o tempo referente ao descanso concedido ao final da jornada de trabalho, ter este tempo considerado como disposio da empresa e ser obrigado a pagar o mesmo como horas extras.

A interpretao jurisprudencial vai de encontro ao disposto no art. 4 da CLT disciplinando que jornada de trabalho o tempo em que o empregado est disposio do empregador, executando tarefas ou aguardando ordens. uma forma de impor limites ao poder de controle do empregador, impedindo-o de criar intervalos intrajornadas para fazer com que o empregado fique sua inteira disposio, sem o recebimento de qualquer remunerao.

Seria a hiptese de a empresa estabelecer intervalos para caf - um na parte da manh e outro na parte da tarde - durante a jornada de trabalho, acrescendo o tempo correspondente ao intervalo concedido ao final da jornada. Por no estar previsto na lei e por representar tempo disposio do empregador, o referido intervalo deve ser remunerado como horas extras. Todavia, na hiptese deste intervalo no ser acrescido ao final da jornada de

trabalho, mas considerado como tempo disposio do empregador, no haver necessidade do pagamento de horas extras.

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14.1.1. Intervalos intrajornada remunerados

Os intervalos intrajornada, como regra, no so computados na durao do trabalho ( 2 do art. 71 da CLT), no so considerados como tempo disposio do empregador e no so remunerados.

Contudo, esta regra comporta algumas excees.

Essas excees esto ligadas s hipteses abaixo estudadas e se referem a intervalos ocorridos durante a jornada de trabalho que so computados na durao da jornada, so considerados como tempo disposio do empregador e so remunerados.

Nos servios permanentes de mecanografia (datilografia, escriturao, clculo) e por analogia, de digitao (Smula 346 do TST), a cada perodo de noventa minutos consecutivo de trabalho dever ser concedido ao trabalhador um intervalo de dez minutos, que no poder ser deduzido da durao normal do trabalho (art. 72 da CLT). O referido intervalo considerado como tempo disposio do empregador e no poder ser acrescentado ao final da jornada de trabalho. Art. 72 Nos servios permanentes de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo), a cada perodo de noventa minutos de trabalho consecutivo corresponder um repouso de dez minutos no deduzidos da durao normal de trabalho. Smula 346 DIGITADOR INTERVALOS INTRAJORNADA APLICAO ANALGICA DO ART. 72 DA CLT. Os digitadores, por aplicao analgica nos do art. 72 de da CLT, equiparam-se aos

trabalhadores

servios

mecanografia

(datilografia,

escriturao ou clculo), razo pela qual tm direito a intervalos de descanso de 10 (dez) minutos a cada 90 (noventa) de trabalho consecutivo. (Res. 56/1999, DJ 28/06/96).

Nos servios no interior de frigorficos, bem como aqueles em que h trabalho em cmaras frias onde o trabalhador movimenta mercadorias do ambiente quente ou normal para o frio e vice-versa, a cada perodo de uma hora e quarenta minutos de trabalho consecutivo, dever ser concedido um intervalo de vinte minutos, que no poder ser deduzido da durao normal de trabalho (art. 253 da CLT). O referido intervalo considerado como tempo disposio do empregador e no poder ser acrescentado ao final da jornada de trabalho.

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Art. 253 Para os empregados que trabalham no interior das cmaras frigorficas e para os que movimentam mercadorias do ambiente quente ou normal para o frio e vice-versa, depois de uma hora e quarenta minutos de trabalho contnuo ser assegurado um perodo de vinte minutos de repouso, computado esse intervalo como de trabalho efetivo.

Nos servios prestados no interior de minas, onde o empregado labora na explorao do subsolo, a cada perodo de trs horas consecutivas de trabalho, dever ser concedido um intervalo de quinze minutos, que no poder ser deduzida da durao normal de trabalho (art. 298 da CLT). O referido intervalo considerado como tempo disposio do empregador e no poder ser acrescentado ao final da jornada de trabalho. Art. 298 - Em cada perodo de trs horas consecutivas de trabalho, ser obrigatria uma pausa de quinze minutos para repouso, a qual ser computada na durao normal de trabalho efetivo.

Em relao ao mdico a cada perodo de noventa minutos consecutivo de trabalho, dever ser concedido um intervalo de dez minutos, que no poder ser deduzido da durao normal do trabalho (letra a 1 do art. 8 da Lei 3.999, de 15/12/61). O referido intervalo considerado como tempo disposio do empregador e no poder ser acrescentado ao final da jornada de trabalho.

1 - Para cada noventa minutos de trabalho gozar o mdico de um repouso de dez minutos.

As disposies contidas na Lei n 3.999/61 so extensivas ao cirurgiodentista, razo pela qual o mesmo tambm faz jus ao descanso remunerado de dez minutos a cada perodo de noventa minutos consecutivos trabalhado.

Na hiptese da mulher que se encontra em fase de amamentao de seu filho, at que este complete seis meses de idade, devero ser concedidos dois intervalos especiais de meia hora cada um, durante a jornada de trabalho (art. 396 da CLT). Os referidos intervalos so considerados como tempo disposio do empregador e no podero ser acrescentados ao final da jornada de trabalho. Art. 396 Para amamentar o prprio filho, at que este complete seis (6) meses de idade, a mulher ter direito, durante a jornada de trabalho, a dois descansos especiais, de meia hora cada um.

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A hipteses de intervalos intrajornada acima indicadas constituem-se em exceo regra, sendo computadas na durao do trabalho, consideradas como tempo disposio do empregador e portanto, remuneradas.

14.1.2. Conseqncia da no concesso dos intervalos intrajornada

Com a edio da Lei n 8.923/94, que alterou a redao do 4 do art. 71 da CLT, a ausncia de concesso do intervalo para repouso e alimentao, determina que o empregador faa o pagamento das horas suprimidas com acrscimo de 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho. 4 - Quando o intervalo para repouso e alimentao, previsto neste artigo, no for concedido pelo empregador, este ficar obrigado a remunerar o perodo correspondente com um acrscimo de, no mnimo, cinqenta por cento sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho.

O perodo correspondente no concesso do intervalo para repouso e alimentao deve ser pago pelo empregador com acrscimo de 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho, alm da imposio de multa prevista no artigo 75 da CLT que se reverte em favor da Unio Federal.

Outro aspecto importante relativo ao tema: na hiptese do intervalo de 1:00 hora para refeio e descanso ser suprimido em 20 minutos dirios, todo o intervalo deve ser remunerado com o adicional de 50% ou apenas os 20 minutos suprimidos diariamente?

Em outras palavras: se o empregado tinha um intervalo de 1:00 hora para refeio e descanso e desfrutava de apenas 40 minutos para esse fim, a empresa dever pagar uma hora diria com o adicional de 50% ou apenas os 20 minutos de intervalo que no foram concedidos? A Orientao Jurisprudencial n 307 da Seo de Dissdios Individuais 1 SDI-1 do Tribunal Superior do Trabalho, entende que a no concesso total ou parcial do intervalo em questo implica no pagamento total do perodo correspondente ao intervalo para refeio e descanso. Orientao Jurisprudencial n 307 INTERVALO INTRAJORNADA (PARA REPOUSO E ALIMENTAO). NO CONCESSO OU

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CONCESSO PARCIAL. Aps a edio da Lei n 8.923/1994, a no concesso total ou parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo correspondente, com acrscimo, de, no mnimo, 40% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (art. 71 da CLT). (DJ 11/08/03).

Portanto, a orientao jurisprudencial em exame se posiciona no sentido de que deva ser paga a integralidade do perodo correspondente ao intervalo intrajornada, ainda que haja descumprimento apenas parcial do disposto no 4 do art. 71 da CLT.

Outro ponto interessante deste assunto reside na identificao da natureza do acrscimo de 50%, pago em razo da no concesso parcial ou total do intervalo intrajornada.

O 4 do art. 71 da CLT utiliza a frase que o empregador ficara obrigado a remunerar. Logo, o acrscimo de 50% sobre o valor da hora normal de trabalho tem ntida natureza salarial e no indenizatria, devendo refletir sobre todos os demais ttulos trabalhistas, tais como, frias, 13 salrio, FGTS, previdncia social, dentre outros.

14.2. Intervalo interjornada

O intervalo interjornada diz respeito ao perodo de descanso que deve ser concedido ao empregado entre uma jornada de trabalho e outra.

A sua concesso visa proteger o repouso fsico e mental do trabalhador e permitir ao mesmo um convvio familiar e social profcuo.

O perodo correspondente ao intervalo interjornada se constitui em hiptese de suspenso do contrato de trabalho, onde o empregado no presta servios e o empregador no fica obrigado no pagamento de salrio correspondente ao perodo.

Trata-se, portanto, de um intervalo intrajornada, no remunerado.

O artigo 66 da CLT estabelece que entre duas jornadas de trabalho deve ser observado um intervalo mnimo de onze horas consecutivas .

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Art. 66 Entre duas jornadas de trabalho haver um perodo mnimo de onze horas consecutivas para descanso.

Pelo que se verifica da leitura do dispositivo legal, as onze horas de descanso devem ser consecutivas e no podem ser interrompidas.

Nesse sentido, importante destacar que se o empregado trabalha de segunda a sbado, as 11 horas consecutivas destinadas ao intervalo interjornada devem ser somadas com as 24 horas destinadas ao repouso semanal remunerado, perfazendo o total de 35 horas, pois o primeiro intervalo no pode ser absorvido pelo segundo intervalo.

Portanto, se o empregado trabalha no sbado at as 12 horas, somente poder voltar a trabalhar no domingo a partir das 23 horas. O trabalho somente poder ocorrer aps 35 horas (11 horas de intervalo intrajornada e 24 horas de descanso semanal remunerado).

A contagem das 11 horas consecutivas dever ser computada a partir da ltima hora trabalhada (inclusive horas extras), ou seja, a partir do momento em que o empregado efetivamente cessou suas atividades laborativas.

Insta acentuar que a no observncia do intervalo interjornada de onze horas consecutivas entre uma jornada de trabalho e outra no resulta no entendimento de que as horas suprimidas devam ser reconhecidas como horas extras em favor do empregado. Portanto, o desrespeito ao art. 66 da CLT, implica apenas em infrao administrativa e, na hiptese de no caracterizar excesso de jornada de trabalho efetivamente trabalhada, no outorga direito a qualquer indenizao ou ressarcimento ao trabalhador.

Todavia, em relao aos trabalhadores que ativam em regime de revezamento, as horas trabalhadas em seguida ao repouso semanal de 24 horas, com prejuzo do intervalo mnimo de 11 horas consecutivas para descanso interjornada, implica no pagamento das horas suprimidas como extraordinrias, com o adicional de 50%, no mnimo, sobre o valor da hora normal.

o entendimento perfilado pela Smula 110 do Tribunal Superior do Trabalho: Smula 110 - JORNADA DE TRABALHO INTERVALO No regime de revezamento, as horas trabalhadas em seguida ao repouso semanal de 24 horas, com prejuzo do intervalo mnimo de 11 horas consecutivas para descanso entrejornadas, devem ser remuneradas

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como extraordinrias, inclusive com o respectivo adicional. (RA 101/1980, DJ 25/09/80).

A smula em questo reconhece o direito ao recebimento de horas extras em razo da no observncia do intervalo intrajornada apenas aos trabalhadores em regime de revezamento, razo pela qual ficam excludas do entendimento jurisprudencial as demais hipteses de violao ao art. 66 da CLT.

Cumpre tambm destacar que em relao a alguns tipos especiais de trabalhadores no se aplica o disposto no art. 66 da CLT, que prev um perodo mnimo de 11 horas consecutivas de descanso entre duas jornadas de trabalho.

Os jornalistas profissionais tm o intervalo interjornada regulado pelo art. 308 da CLT disciplinando que em seguida a cada perodo dirio de trabalho haver um intervalo mnimo de dez horas, destinado ao repouso. Art. 308 Em seguida a cada perodo dirio de trabalho haver um intervalo mnimo de dez horas, destinado ao repouso.

Portanto, em relao aos jornalistas profissionais deve haver um intervalo mnimo de dez horas consecutivas de descanso entre uma jornada de trabalho e outra.

Os operadores cinematogrficos tm o intervalo interjornada regulado pelo 2 do art. 235 da CLT, preceituando que em seguida a cada perodo dirio de trabalho haver um repouso mnimo de doze horas, destinado ao repouso. 2 - Em seguida a cada perodo de trabalho haver um intervalo de repouso no mnimo de doze horas.

Portanto, em relao aos operadores cinematogrficos deve haver um intervalo mnimo de doze horas consecutivas de descanso entre uma jornada de trabalho e outra.

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14.3. Resumo dos intervalos para descanso

Espcie de intervalo trabalho contnuo com jornada de trabalho superior a 4 horas e no excedente a 6 horas dirias trabalho contnuo com jornada de trabalho superior a 6 horas dirias trabalho contnuo de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo) e por analogia, de digitador trabalho no interior de cmaras frigorficas e na movimentao de mercadorias em ambientes diferentes trabalho no interior de minas de subsolo trabalho do mdico e do cirurgio dentista trabalho da mulher no perodo de amamentao do prprio filho at que o mesmo complete 6 meses de idade intervalo entre duas jornadas de trabalho (trabalhadores em geral) intervalo entre duas jornadas de trabalho (jornalistas profissionais) intervalo entre duas jornadas de trabalho (operadores cinematogrficos)

Base

Tempo de descanso

Observao

art. 71, 1 da CLT art. 71 da CLT art. 72 da CLT e smula 346 do TST art. 253 da CLT

mnimo, 15 minutos

intervalo no remunerado intervalo no remunerado intervalo remunerado intervalo remunerado intervalo remunerado intervalo remunerado intervalo remunerado intervalo no remunerado intervalo no remunerado intervalo no remunerado

art. 298 da CLT letra a, 1 do art. 8 da lei 3.999/61 art. 396 da CLT

art. 66 da CLT

art. 308 da CLT

2 do art. 235 da CLT

mnimo, 1 hora, mximo, 2 horas 10 minutos a cada 90 minutos de trabalho consecutivo 20 minutos a cada 1 hora e 40 minutos de trabalho consecutivo 15 minutos a cada 3 horas de trabalho consecutivo 10 minutos a cada noventa minutos de trabalho consecutivo 2 descansos de 30 minutos cada,durante a jornada de trabalho 11 horas consecutivas entre uma jornada e outra 10 horas consecutivas entre uma jornada e outra 12 horas consecutivas entre uma jornada e outra

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15. Repouso semanal remunerado

15.1. Consideraes iniciais

O descanso semanal tem origem nos costumes religiosos. Nas festas e eventos a participao era obrigatria em razo do carter oficial das religies, razo pela qual no havia trabalho nesses dias. Portanto, foi a fora da religio quem imps a observncia do descanso, eis que no haviam leis para regular a interrupo semanal do trabalho.

Modernamente,

com

advento

da

Revoluo

Industrial

universalizao dos direitos sociais a instituio do repouso semanal ao trabalhador visou eliminar a fadiga decorrente do trabalho, aumentar o rendimento funcional, aprimorar a produo, restringir o desemprego e possibilitar a prtica de atividades recreativas, culturais e fsicas, bem como o convvio social e familiar.
10

Os fundamentos do descanso semanal obrigatrio so de ordem biolgica, social e econmica. O descanso visa eliminar a fadiga e o desgaste fsico e mental ocasionado pela semana de trabalho, garantindo a higidez do trabalhador. Alm disso, proporciona ao trabalhador a oportunidade ao convvio familiar, social, religioso e a prtica de atividades culturais e de lazer. Visa tambm aprimorar e aumentar a produo, eis que o empregado descansado produz de forma mais acentuada.

Vrias so as denominaes utilizadas para conceituar o instituto. As mais comumente empregadas so: repouso semanal remunerado, descanso semanal remunerado, repouso hebdomadrio, folga semanal, repouso dominical, descanso semanal, repouso semanal.

A natureza jurdica do repouso semanal remunerado advm do carter tutelar e do repertrio de normas irrenunciveis. A lei fixa uma obrigao ao empregador de ordem pblica que visa proteger a incolumidade fsica e mental do trabalhador, alm de permitir-lhe o convvio social e familiar, que no pode ser renunciada ou transacionada por ajuste entre as partes.

O repouso semanal remunerado se constitui em hiptese de interrupo do contrato de trabalho, na qual o empregado no est obrigado a prestar servios ao empregador, mas tem o direito de receber o pagamento correspondente e de contar esse perodo no tempo de servio para todos os fins e efeitos do contrato de trabalho.

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Sussekind, Arnaldo et al. Instituies de Direito do Trabalho. 21 ed. atual. So Paulo: LTR. v. 2, p. 841.

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15.2. Conceito

O repouso semanal remunerado corresponde ao perodo de vinte e quatro horas consecutivas, de preferncia aos domingos e nos feriados, no qual o empregado deixa de prestar servios, uma vez por semana ao empregador, mas recebe a remunerao correspondente.

A expresso adotada para o estudo deste instituto ser descanso semanal remunerado.

15.3. Fundamentos legais

A matria est disciplinada pelos artigos 67 a 70 da CLT e pela Lei n 605/49, de 05/01/49 (regulamentada pelo Decreto n 27.048/49, de 12/08/49), que dispe sobre o repouso semanal remunerado e o pagamento de salrio nos dias feriados civis e religiosos.

Tambm a Constituio Federal no inciso XV do artigo 7 garante aos trabalhadores urbanos e rurais o direito ao repouso semanal remunerado.

15.4. Trabalhadores beneficiados

Os trabalhadores urbanos, rurais e avulsos tm direito ao descanso semanal remunerado. (art. 7, XV da CF e art. 1 da Lei 605/49).

descanso

semanal

remunerado

tambm

assegurado

aos

trabalhadores de autarquias e de empresas industriais ou sob administrao da Unio, dos Estados e dos municpios, ou incorporadas em seus patrimnios, desde que regidos pelo regime da CLT, ou seja, no subordinados ao regime do funcionalismo pblico. (art. 4 da Lei n 605/49).

O trabalhador temporrio tambm tem direito ao descanso semanal remunerado. (art. 12, letra d da Lei n 6.019/74).

O trabalhador domstico tem direito ao descanso semanal remunerado. Embora o art. 5, letra a da Lei n 605/49 aponte que o instituto no se aplica ao domstico, o pargrafo nico do art. 7 da CF de 1988 que consagra os direitos sociais assegurados categoria dos trabalhadores domsticos, garantiu-lhes o direito ao descanso semanal remunerado previsto no inciso XV do art. 7 da CF.

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15.5. Requisitos para pagamento

O empregador somente estar obrigado a pagar a remunerao correspondente ao descanso semanal na hiptese de o empregado cumprir integralmente as exigncias que so estabelecidas no art. 6 da Lei n 605/49. Art. 6 - No ser devida a remunerao, quando, sem motivo justificado, o empregado no tiver trabalhado durante toda a semana anterior, cumprindo integralmente o seu horrio de trabalho.

Para que empregado garanta o direito ao recebimento da remunerao correspondente ao descanso semanal preciso que, na semana anterior, tenha cumprido integralmente o horrio de trabalho fixado pelo empregador e, ainda, que no tenha faltado injustificadamente ao trabalho.

Portanto, so dois os requisitos que precisam ser cumpridos pelo empregado para recebimento do descanso semanal remunerado: assiduidade e pontualidade. As faltas e os atrasos injustificados eximem o empregador do pagamento do repouso semanal.

A assiduidade est relacionada com a necessidade do empregado ter trabalhado durante toda a semana anterior, no tendo faltado injustificadamente ao trabalho no referido perodo. A semana corresponde ao perodo de segunda-feira a domingo, anterior semana em que recair o dia destinado ao repouso. ( 4 do art. 11 do Decreto n 27.048/49)

A pontualidade diz respeito obrigao do empregado cumprir integralmente o horrio de trabalho estabelecido pelo empregador, observando o horrio de entrada no servio, o intervalo para descanso e o horrio de sada do servio, sem atrasos.

Para o fim do no pagamento da remunerao correspondente ao repouso semanal no poder o empregador considerar como faltas injustificadas as ausncias do empregado fundamentadas no 1 do art. 6 da Lei n 605/49, que regula as hipteses das ausncias justificadas, que no admitem que o empregador promova o desconto salarial e nem que faa o cmputo das mesmas para os fins do pagamento do descanso semanal. Art. 6 - No ser devida a remunerao, quando, sem motivo justificado, o empregado no tiver trabalhado durante toda a semana anterior, cumprindo integralmente o seu horrio de trabalho. 1 - So motivos justificados:

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a) os previstos no art. 473 e seu pargrafo nico da Consolidao das Leis do Trabalho; b) a ausncia do empregado, devidamente justificada, a critrio da administrao do estabelecimento; c) a paralisao do servio nos dias em que, por convenincia do empregador, no tenha havido trabalho; d) a ausncia do empregado, at trs dias consecutivos, em virtude de seu casamento; e) a falta ao servio com fundamento na lei sobre acidente de trabalho; f) a doena do empregado, devidamente comprovada.

Conforme preceitua o dispositivo acima citado, o empregador no poder computar como falta do empregado para o fim de no efetuar o pagamento da remunerao do descanso semanal, as ausncias consideradas como causas de interrupo do contrato de trabalho, denominadas faltas justificadas, faltas legais, faltas abonadas ou licenas remuneradas, onde o empregado no presta servios, mas tem o direito de receber a remunerao correspondente ao dia no trabalhado.

15.6. Atestado mdico justificativa de falta O inciso f do art. 6 da Lei 605/49 disciplina que para efeito do cmputo do descanso semanal remunerado deve ser considerada falta justificada a doena do empregado, devidamente comprovada.

A justificao da ausncia do empregado ao trabalho por motivo de doena, sem prejuzo do direito ao descanso semanal remunerado, deve observar a ordem preferencial fixada pelo 4 do art. 60 da Lei n 8.213/91, que trata do Plano de Benefcios da Previdncia Social: 4 - A empresa que dispuser de servio mdico, prprio ou em convnio, ter a seu cargo o exame mdico e o abono das faltas correspondentes ao perodo referido no 3, somente devendo encaminhar o segurado percia mdica da Previdncia Social quando a incapacidade ultrapassar 15 (quinze) dias.

Para efeito do pagamento do salrio nos quinze primeiros dias de ausncia do empregado enfermo, ser vlido o atestado mdico da empresa ou da organizao

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mdica com o qual a mesma manter convnio mdico. Portanto, quando a empresa dispor de servio mdico prprio ou em convnio proceder ao exame mdico e ao abono das faltas do empregado.

Na hiptese da empresa no dispor de servio mdico prprio ou convnio mdico, ficar a cargo do mdico da previdncia, do sindicato ou de entidade pblica o fornecimento do atestado. o que entendimento perfilado pelas Smulas 15 e 282 do Tribunal Superior do Trabalho. Smula 15 ATESTADO MDICO A justificao da ausncia do empregado motivada por doena, para a percepo do salrioenfermidade e da remunerao do repouso semanal, deve observar a ordem preferencial dos atestados mdicos estabelecida em lei. (RA 28/1969, DO-GB 21/08/69). Smula 282 ABONO DE FALTAS SERVIO SERVIO MDICO DA EMPRESA. Ao servio mdico da empresa ou ao mantido por esta ltima mediante convnio compete abonar os primeiros quinze dias de ausncia ao trabalho. (Res.15/1988, DJ 01/03/88).

Os atestados mdicos devem observar a uma ordem para efeito de abono de faltas: primeiro vale o atestado mdico da empresa ou do convnio mantido pela mesma e somente na falta de servio mdico ou de convnio mdico mantido pela empresa que o empregado poder recorrer aos atestados dos mdicos da previdncia, do sindicato ou de entidade pblica.

15.7. Remunerao

Os empregados que recebem salrio fixo mensal j tm includo nesse valor o descanso semanal remunerado e em feriados. o que dispe o 2 do art. 7 da Lei n 605/49.

A remunerao correspondente ao aviso prvio deve ser assim calculada: a) para os que trabalham por dia, semana, quinzena ou ms um dia de servio; b) para os que trabalham por hora da sua jornada normal de trabalho; c) para os que trabalham por tarefa ou pea, ao equivalente ao salrio das tarefas ou peas feitas durante a semana, no horrio normal de trabalho, dividido pel os dias de servio efetivamente prestados ao empregador; d) para o

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empregado a domiclio, equivalente ao quociente da diviso por seis da importncia total da sua produo na semana (art. 7 da Lei 605/49); e) para o trabalhador avulso, consistir no acrscimo de 1]5 calculado sobre os salrios recebidos pelo trabalhador e pago juntamente com tais salrios (art. 3 da Lei 605/49).

As gratificaes de produtividade e por tempo de servio (anunio, qinqnio, etc.) pagas mensalmente pelo empregador por fora do contrato de trabalho ou de normas coletivas de trabalho no repercutem no clculo do descanso semanal remunerado. o que dispe a Smula 225 do TST. Smula 225 REPOUSO SEMANAL CLCULO GRATIFICAES POR TEMPO DE SERVIO E PRODUTIVIDADE. As gratificaes por tempo de servio e produtividade, pagas mensalmente, no repercutem no clculo do repouso semanal remunerado. (Res. 14/1985, DJ 19/09/85)

Tambm no incide sobre o clculo do repouso semanal remunerado o adicional de insalubridade e de periculosidade, posto que o clculo desses adicionais tem como parmetro o salrio mnimo e o salrio base contratual, respectivamente, e j se encontram compreendidos no repouso semanal. Os referidos adicionais salariais so calculados na base de trinta dias e j remuneram o descanso semanal. Portanto, a incidncia de novos reflexos, nesse caso, implicaria bis in idem. Nesse sentido o que dispe a Orientao Jurisprudencial n 103 da SDI-1 do TST. Orientao Jurisprudencial n 103 SDI-1. O adicional de insalubridade, porque calculado sobre o salrio mnimo legal, j remunera os dias de repouso semanal e feriados.

15.8. Trabalho no dia destinado ao repouso

De preferncia, o repouso semanal deve coincidir com o domingo, no todo ou em parte (art. 67 da CLT e inciso XV do art. 7 da CF). Ocorre, porm, que em situaes excepcionais, a lei admite o trabalho aos domingos e nos dias feriados e religiosos.

As hipteses que permitem o trabalho nos domingos, feriados civis e religiosos, so de ordem permanente ou temporria. As excees de ordem permanente esto condicionadas s exigncias tcnicas das empresas e dependem de autorizao do Poder

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Executivo. As excees de ordem temporria esto condicionadas ocorrncia de motivo de fora maior ou de realizao de servios inadiveis. Art. 1 - Todo empregado tem direito ao repouso semanal remunerado de vinte e quatro horas consecutivas, preferencialmente aos domingos e, nos limites das exigncias tcnicas das empresas, nos feriados civis e religiosos, de acordo com a tradio local.

............... Art. 8 - Excetuado os casos em que a execuo do servio for imposta pelas exigncias tcnicas das empresas, vedado o trabalho em dias feriados e religiosos, garantida, entretanto, aos empregados, a remunerao respectiva, observados os dispositivos dos arts. 6 e 7 desta lei.

O pargrafo nico do art. 5 da Lei 605/49 e o 1 art 6 do Decreto n 27.048/49, respectivamente, disciplinam as hipteses de exigncias tcnicas das empresas, capazes de autorizar o trabalho aos domingos e em dias feriados e religiosos: Pargrafo nico So exigncias tcnicas, para os efeitos desta Lei, as que, pelas condies peculiares s atividades da empresa, ou em razo do interesse pblico, tornem indispensvel a continuidade do servio.

1 - Constituem exigncias tcnicas aquelas que, em razo do interesse pblico, ou pelas condies peculiares s atividades da empresa ou ao local onde as mesmas se exercitarem, tornem indispensvel a continuidade do trabalho, em todos ou alguns dos respectivos servios.

Em tais atividades, o repouso semanal dever coincidir, pelo menos uma vez, no perodo mximo de quatro semanas, com o domingo, respeitadas as demais normas de proteo ao trabalho e outras previstas em acordo ou conveno coletiva de trabalho.

Nos feriados civis e religiosos, assim como no dia de repouso vedado o trabalho. Porm, em tais dias, embora o empregado no preste servios, faz jus ao recebimento da remunerao respectiva. Todavia, h casos em que a execuo do servio necessria em

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virtude de exigncias tcnicas das empresas, em caso de fora maior ou de servios inadiveis, onde o empregado dever prestar servios.

Se o empregado trabalhar em dia destinado ao repouso semanal ou feriados, deve receber em dobro, exceto se o empregador conceder folga compensatria em outro dia da semana.

o que estabelece a Smula 146 do Tribunal Superior do Trabalho: Smula 146 TRABALHO EM DOMINGOS E FERIADOS, NO COMPENSADO NOVA REDAO. O trabalho prestado em domingos e feriados, no compensado, deve ser pago em dobro, sem prejuzo da remunerao relativa ao repouso semanal. (RA 102/1982 Revisado pela Res. Adm. do TST (Pleno) n 121, de 28/10/03, DJ 19/11/03).

15.9. Comissionista

Os vendedores tm a remunerao calculada de acordo com as comisses de vendas realizadas. A Smula 27 do TST esclarece que o vendedor, ainda que pracista, que recebe salrio calculado na base de comisso, tem direito ao descanso semanal remunerado. Smula 27. COMISSIONISTA

REPOUSO

SEMANAL

REMUNERADO. devida a remunerao do repouso semanal e dos feriados ao empregado comissionista, ainda que pracista. (RA 57/1970, DO-GB 27/11/70).

Todavia, existe dvida sobre a forma de clculo do valor do descanso semanal devido ao empregado comissionista, pois o artigo 7 da Lei 605/49, que trata da remunerao do descanso semanal no contempla esta hiptese. Por analogia, a remunerao do descanso semanal do comissionista deve ser apurada levando em considerao a base de clculo do valor devido aos trabalhadores que recebem por pea ou tarefa, razo de 1/6 sobre as comisses dos dias trabalhados (letra c do art. 7 da Lei n 605/49).

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16. Espcies de prorrogao de jornada de trabalho

Jornada extraordinria aquela prestada pelo trabalhador alm da jornada normal de trabalho pactuada atravs do contrato de trabalho, normas coletivas ou lei. Haver trabalho extraordinrio toda vez que o empregado trabalhar ou permanecer disposio do empregador depois de esgotada a jornada normal de trabalho.

So utilizadas as expresses horas extras, horas extraordinrias, horas suplementares, jornada extraordinria e trabalho extraordinrio, que possuem o mesmo significado.

As horas extraordinrias devem ser remuneradas com o adicional mnimo de 50% do valor da hora normal. o que prev a Constituio Federal no inciso XVI do artigo 7.

Conforme acentua a Smula 264 do TST a remunerao do servio suplementar composta do valor da hora normal, integrado por parcelas de natureza salarial e acrescido do adicional previsto em lei, contrato, acordo, conveno coletiva ou sentena normativa. Smula 264 HORA SUPLEMENTAR CLCULO. A remunerao do servio suplementar composta do valor da hora normal, integrado por parcelas de natureza salarial e acrescido do adicional previsto em lei, contrato, acordo conveno coletiva ou sentena normativa.

Para Arnaldo Sussekind a legislao brasileira possibilita que o empregado trabalhe permanentemente em horas extras, no superiores a duas, desde que com isso concorde expressamente e receba o adicional salarial correspondente s horas extras prestadas. Destaca o citado autor que em nosso pas, o trabalho extraordinrio vem sendo desmesuradamente utilizado, concorrendo para agravar o desemprego, ampliar os infortnios do trabalho, tornar o trabalhador um aposentado precoce e reduzir-lhe o tempo de convvio familiar. No concorda com a nova Constituio Federal que, em vez de restringir as hipteses permissivas do trabalho extraordinrio, tenha simplesmente majorado o valor do adicional salarial.
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De acordo com o disposto na legislao trabalhista brasileira, existem cinco hipteses de prorrogao da jornada normal de trabalho, nas atividades a que se aplica o sistema geral de durao do trabalho: a) horas extras resultantes do sistema de compensao de

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Sussekind, Arnaldo et al. Instituies de Direito do Trabalho. 21 ed. atual. So Paulo: LTR. v. 2, p. 825.

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jornada de trabalho; b) horas extras resultantes do acordo de prorrogao de jornada de trabalho; c) horas extras para concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa resultar prejuzo manifesto; d) horas extras para reposio de paralisaes decorrentes de causas acidentais ou fora maior; e) horas extras em decorrncia de fora maior.

16.1. Horas extras resultantes de compensao de jornada de trabalho

O sistema de compensao da jornada de trabalho est disciplinado pelo 2 do art. 59 da CLT e pelo inciso XXX do art 7 da Constituio Federal de 1988.

A compensao da jornada de trabalho ocorre quando o empregado trabalha mais horas em determinados dias da semana para suprimir no todo ou em parte o trabalho em outro dia da semana.

O sistema permite que o excesso de horas de trabalho de um dia seja compensado com a diminuio ou supresso da jornada de trabalho em outro dia da semana, de maneira que no exceda o mdulo de 44 horas semanais.

A compensao da jornada de trabalho deve ser de, no mximo, duas horas a mais por dia de trabalho, no ultrapassando o limite de dez horas dirias de trabalho. O acordo de compensao de horas deve ser celebrado por escrito. O regime pode ser adotado semanal ou anualmente.

Exemplo de jornada de trabalho em regime de compensao de horas: de segunda quinta-feira, das 7:00 s 17:00 horas e na sexta-feira, das 7:00 s 16:00 horas, com 1:00 hora de intervalo para refeio e descanso, totalizando 44 horas semanais. A compensao de horas de trabalho no curso da semana vai suprimir a jornada de trabalho no sbado.

Quando for adotado sistema de trabalho superior ao normal durante a semana para compensar o trabalho no realizado no sbado, e na hiptese recair um feriado no sbado, dever o empregador pagar como horas extras as horas laboradas pelo empregado na semana para efeito da compensao no sbado, ou, ainda, dispensar o empregado fazer a compensao da jornada de trabalho na semana anterior ao feriado

O adicional de horas extras no ser devido quando, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia de trabalho for compensado pela correspondente diminuio ou supresso da jornada de trabalho em outro dia, de tal modo

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que no exceda, no perodo mximo de um ano, a soma da jornada semanal de trabalho e nem o limite mximo de dez horas dirias.

O regime de compensao de horrio consagrado do 2 do art. 59 da CLT tem a seguinte redao: Art. 59 A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente de duas, mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo.

...............

2 - Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas de um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho prevista, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias.

No que diz respeito ao sistema de compensao de jornada de trabalho a Constituio Federal de 1988 o autoriza mediante acordo ou conveno coletiva. o que disciplina o inc. XIII do art. 7. XIII Durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho.

Com o advento da Constituio Federal de 1988 a natureza do acordo que autoriza a adoo do sistema de compensao de jornada de trabalho despertou polmica. O inc. XIII do art. 7 trouxe dvidas quanto ao significado da expresso acordo , se estava querendo dizer acordo individual (diretamente entre patro e empregado) ou acordo coletivo de trabalho (atravs de negociao coletiva).

O Tribunal Superior do Trabalho definiu a natureza do acordo a que alude o inc. XIII do art. 7 da Constituio Federal como sendo o individual, celebrado diretamente entre empregado e empregador. o que preceitua a Orientao Jurisprudencial n 182 da Seo de Dissdios Individuais I SDI-1 do TST, com a seguinte redao:

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Orientao Jurisprudencial n 182 COMPENSAO DE JORNADA. ACORDO INDIVIDUAL. VALIDADE. vlido o acordo individual para compensao de horas, salvo se houver norma coletiva em sentido contrrio. (08/11/00).

Tambm cumpre esclarecer que o Tribunal Superior do Trabalho no admite que o sistema de compensao de horas de trabalho seja celebrado mediante acordo individual, de forma tcita. o que preceitua a Orientao Jurisprudencial n 223 da Seo de Dissdios Individuais I SDI-1 do TST, com a seguinte redao: Orientao Jurisprudencial n 223. COMPENSAO DE JORNADA. ACORDO INDIVIDUAL TCITO. Invlido. (20/06/01).

Na hiptese do no atendimento das exigncias legais para adoo do regime de compensao de horas de trabalho ou na hiptese de ser reconhecida a invalidade do mesmo, as horas que foram destinadas compensao no devem ser pagas como horas extras, sendo devidos apenas os respectivos adicionais, posto que as horas trabalhadas j foram pagas.

o que dispe a Smula 85 do Tribunal Superior do Trabalho com a seguinte redao: COMPENSAO DE HORRIO NOVA REDAO. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou conveno coletiva. O no atendimento das exigncias legais no implica a repetio do pagamento das horas excedentes, sendo devido apenas o respectivo adicional. (RA 69/1978, DJ 26/09/78 Revisado pela Res. Adm. do TST (Pleno) n 121, de 28/10/03, DJ 19/11/03).

16.2. Horas extras resultantes de acordo de prorrogao de horas

O sistema de horas extras resultantes do acordo de prorrogao de jornada de trabalho est regrado pelo art. 59 da CLT e pelo inc. XVI do art. 7 da Constituio Federal. Art. 59 A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no excedente de duas, mediante

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acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo de trabalho. inc. XVI remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal.

O sistema de prorrogao de horas consiste no acordo celebrado entre as partes para autorizar que a jornada de trabalho, quando necessrio, possa ser estendida alm do limite de sua durao normal, mediante o pagamento de adicional de horas extras.

O acordo de prorrogao de horas legitima a prorrogao da jornada de trabalho normal e atravs do mesmo o empregado se obriga a fazer horas extras quando convocado e o empregador se obriga no pagamento do adicional salarial correspondente s horas extras prestadas ao trabalhador.

No havendo na lei um limite mximo para a vigncia do acordo de prorrogao de horas firmado entre empregado e empregador, possvel concluir que o mesmo possa ser celebrado por prazo determinado ou indeterminado.

O acordo de prorrogao de horas de trabalho precisa ser celebrado mediante acordo escrito, que pode ser individual (patro e empregado) ou coletivo (negociao coletiva).

Na hiptese do empregado assinar acordo bilateral de prorrogao de horas diretamente com seu empregador ou no caso desta permisso constar em clusula de conveno ou acordo coletivo de trabalho, no poder haver recusa do mesmo em prestar horas extras quando convocado pelo empregador.

A recusa do empregado em laborar em regime extraordinrio, quando necessrio, deve ser considerada como ato faltoso e capaz de autorizar a externao do poder disciplinar do empregador, atravs da aplicao de punies, tais como, advertncia verbal ou escrita, suspenso disciplinar e at mesmo a resciso do contrato de trabalho por justa causa.

O limite da prorrogao da jornada de trabalho de duas horas por dia, totalizando o mximo de dez horas dirias. Na hiptese do empregado trabalhar alm desse limite bvio que receber o adicional salarial corrrespondente ao excesso laborado. Todavia, caso seja extrapolado o limite legal o empregador ficar sujeito multa administrativa.

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16.3. Horas extras decorrentes de necessidade imperiosa

De ordinrio, a prorrogao da durao da jornada de trabalho deve ser ajustada necessariamente por escrito e depende de acordo entre empregado e empregador que pressupe bilateralidade e consensualidade ou de acordo ou conveno coletiva de trabalho.

Todavia, em situaes excepcionais, a legislao trabalhista garante ao empregador o direito unilateral de exigir o trabalho em regime de horas extras, independentemente de acordo ou de acordo ou conveno coletiva de trabalho. o que garante o 1 do art. 61 da CLT.

Nosso sistema jurdico aceita a licitude do trabalho extraordinrio, ainda que imposto unilateralmente pelo empregador, ante a ocorrncia de situaes cerebrinas, inusitadas, ocasionadas por necessidade imperiosa e totalmente alheias vontade do empregador.

O art. 61 da CLT disciplina as hipteses de necessidade imperiosa na seguinte ordem: a) fora maior; b) realizao ou concluso de servios inadiveis; c) servios cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto ao empregador; d) recuperao de tempo perdido em razo de causas acidentais ou de fora maior. Art. 61 Ocorrendo necessidade imperiosa, poder a durao do trabalho exceder o limite legal ou convencionado, seja para fazer frente a motivo de fora maior, seja para atender realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto.

1 - O excesso, nos casos deste artigo, poder ser exigido independentemente de acordo ou contrato coletivo e dever ser comunicado, dentro de dez dias, autoridade competente em matria de trabalho, ou, antes desse prazo, justificado no momento da fiscalizao sem prejuzo dessa comunicao.

2 - Nos casos de excesso de horrio por motivo de fora maior, a remunerao da hora excedente no poder ser inferior da hora normal. Nos demais casos de excesso previsto neste artigo, a remunerao ser, pelo menos, cinqenta por cento superior da hora normal, e o trabalho no poder exceder de doze horas, desde que a lei no fixe expressamente ouro limite.

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3 - Sempre que ocorrer interrupo do trabalho, resultante de causas acidentais ou de fora maior, que determinem a

impossibilidade de sua realizao, a durao do trabalho poder ser prorrogada pelo tempo necessrio at o mximo de duas horas, durante o nmero de dias indispensveis recuperao do tempo perdido, desde que no exceda de dez horas dirias, em perodo no superior a quarenta e cinco dias por ano, sujeita essa recuperao prvia autorizao da autoridade competente.

16.3.1. Horas extras Fora maior

O art. 61 da CLT permite a prorrogao da jornada de trabalho alm do limite legal ou contratual na hiptese de fora maior.

O art. 501 da CLT conceitua fora maior como sendo o acontecimento inevitvel, imprevisvel, em relao vontade do empregador e para a realizao do qual este no concorreu, direta ou indiretamente.

Na ocorrncia de fora maior no h necessidade de previso contratual ou de acordo ou conveno coletiva de trabalho para que o empregador possa exigir a prestao de horas extras dos seus empregados, devendo comunicar este fato autoridade competente (Delegacia Regional do Trabalho), no prazo de dez dias, ou antes desse prazo, justificando no momento da fiscalizao. o que dispe o 1 do art. 61 da CLT.

O texto celetista no contm previso sobre o limite mximo de horas extras que pode ser exigido do empregado para realizao de atividades motivadas por fora maior. preciso que o art. 61 da CLT seja revisto para o fim de ser estabelecido um limite s horas extras prestadas em razo de fora maior.

Todavia, por analogia ao art. 66 da CLT, dispondo que entre duas jornadas de trabalho deve ser assegurado ao trabalhador um perodo mnimo de onze horas consecutivas para descanso, possvel a concluso de que o limite mximo de horas extras a serem prestadas por motivo de fora maior de doze horas dirias.

O texto celetista tambm no previu o pagamento de adicional de horas extras para o trabalho prestado em decorrncia de fora maior. O 2 do art. 61 da CLT estabelece que nos casos de excesso de horrio por motivo de fora maior, a remunerao da

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hora excedente no ser inferior da hora normal. Ou seja, as horas extras devem ser pagas como horas normais de trabalho, sem a incidncia de adicional salarial.

Todavia, o inciso XVI do artigo 7 da Constituio Federal garante, sem excepcionar, remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal, pelo que possvel se concluir que deva ser assegurado o adicional salarial na hiptese de fora maior.

O trabalhador menor de 18 anos poder prestar horas extras em caso de fora maior, at o limite mximo de 12 horas, desde que o seu trabalho seja imprescindvel ao funcionamento da empresa, mediante o pagamento de adicional de 50% (art. 413, II da CLT e art. 7, XVI da CF). A prorrogao da jornada de trabalho do menor deve ser comunicada autoridade competente no prazo de 48 horas. (art. 413, nico c.c. art. 376, nico, ambos da CLT).

16.3.2. Servios inadiveis

O art. 61 da CLT tambm permite a prorrogao da jornada de trabalho alm do limite legal ou contratual para atender realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto.

As horas extras destinadas realizao ou concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa causar prejuzo devem ser prestadas durante uma mesma jornada de trabalho.

O trabalho extraordinrio prestado em tais condies tem por fim evitar o perecimento de um bem econmico ou a ocorrncia de um prejuzo manifesto ao empregador que certamente adviria da no execuo dos servios pelos empregados.

Como emana do prprio texto celetista, servios inadiveis so aqueles cuja execuo imediata se torna imprescindvel e que reclamam sejam concludos dentro da prpria jornada de trabalho, para evitar prejuzos ao empregador.

Na hiptese de restar caracterizado o fato autorizador da jornada extraordinria em tais condies, no h necessidade de previso contratual ou de acordo ou conveno coletiva de trabalho para que se possa exigir a prestao de horas extras, devendo o empregador comunicar este fato autoridade competente (Delegacia Regional do Trabalho), no prazo de dez dias, ou antes desse prazo, justificando no momento da fiscalizao. o que dispe o 1 do art. 61 da CLT.

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O 2 do art. 61 da CLT prev o limite mximo de doze horas extras que pode ser exigido do empregado para concluso de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa resultar prejuzos manifestos ao empregador.

Em outras palavras, o servio extraordinrio, na hiptese de necessidade imperiosa, poder atingir o mximo de at quatro horas, mesmo que o empregado tenha jornada de trabalho convencional, contratual ou legal inferior a oito horas.

O 2 do art. 61 disciplina a necessidade do pagamento de adicional de horas extras na hiptese de trabalho prestado alm da durao normal, nas situaes acima descritas, que ser, pelo menos, 50% superior da hora normal, desde que a lei no fixe expressamente outro limite.

O trabalhador menor no poder prorrogar sua jornada de trabalho na ocorrncia de servios inadiveis ou cuja inexecuo possa resultar prejuzos ao empregador.

16.3.3. Reposio de horas de paralisao

O 3 do art. 61 da CLT prev a possibilidade de prorrogao da jornada normal de trabalho para recuperao de horas de trabalho perdidas em razo de interrupo total das atividades empresariais, decorrente de causas acidentais ou de fora maior, que determinaram a impossibilidade da prestao de servios por parte dos empregados.

Em razo de causas acidentais ou por motivo de fora maior a empresa pode sofrer a paralisao parcial ou total de suas atividades. Com paralisao das atividades empresariais, cessa temporariamente a prestao de servios, mas o contrato de trabalho permanece em vigor. Os empregados no trabalham, mas tm direito aos salrios, posto que permanecem disposio do empregador.

Amparada pelo disposto no 3 do art. 61 da CLT a empresa poder exigir a reposio das horas de paralisao durante as quais o servio no pode ser prestado, ou seja, pode recuperar o tempo perdido, atravs da prorrogao da jornada de trabalho dos

empregados pelo tempo necessrio e indispensvel normalizao de suas atividades.

Para recuperao do tempo perdido em razo de causas acidentais ou por motivo de fora maior, as horas extras no podero exceder de duas horas dirias e por perodo no superior a quarenta e cinco dias por ano, consecutivos ou no.

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Portanto, a recuperao de horas de paralisao somente poder acontecer durante quarenta e cinco dias por ano, e observado, ainda, o limite mximo de duas horas extras por dia.

No 3 do art. 61 da CLT no h previso de pagamento de adicional salarial nas hipteses de recuperao de horas de paralisao. Portanto, as horas de paralisao devem repostas pelo trabalhador sem que haja direito ao recebimento de qualquer remunerao pelas horas trabalhadas a esse ttulo, haja vista que j foram pagas pelo empregador no perodo da paralisao.

Essa no a opinio partilhada pelo Prof. Sergio Pinto Martins, que entende que o empregado deve receber as horas trabalhadas alm da jornada normal como extras, pois se trata de tempo disposio do empregador (art. 4 da CLT), alm do que o empregador quem deve assumir os riscos da atividade econmica (art. 2 da CLT), alm do que, a Constituio Federal no faz distino quanto s horas extras para a recuperao em razo de paralisaes, pois no deixam de ser horas suplementares, revelando, assim, que haver pagamento de adicional de horas extras, que ser de 50%.
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Prof.

Amauri

Mascaro

Nascimento

se

coloca

numa

posio

intermediria. Sustenta o autor que em relao remunerao das horas extras decorrentes da reposio a lei no esclarecedora, de modo que podem ser formuladas hipteses diversas, mas, como no lgico admitir trabalho sem salrio, possvel afirmar que as horas extras de recuperao devem ser remuneradas porque h prestao de um servio. No fosse assim, estaria incentivando o enriquecimento ilcito. Complica-se o caso quando se procura saber se a remunerao dessas horas com ou sem adicional. A lei ordinria no manda pagar o adicional. Mas a Constituio Federal de 1988 ordena, sem especificaes, o pagamento do adicional de horas extras. No so cumulativas as horas extras nestes casos.
13

Em relao ao tratamento dispensado s horas extraordinrias prestadas para recuperao de horas de paralisao, embora o 3 do art. 61 da CLT no preveja a necessidade de sejam pagas, acrescidas do adicional salarial, com o advento do inciso XVI do art. 7 da Constituio Federal que garante, sem excepcionar, remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal, sustentvel a concluso de que deva ser assegurado o adicional salarial tambm nesta hiptese.

12 13

Martins, Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 21 ed. So Paulo: Atlas, p. 523. Nascimento, Amauri Mascaro. Iniciao ao Direito do Trabalho.28 ed. So Paulo: LTR, p. 307.

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16.4. Trabalhador menor

Como regra, o trabalho do menor em regime de horas extras proibido. Ao menor de 18 anos fica vedado celebrar acordo para prorrogao da jornada de trabalho. Entretanto, a lei excepciona e admite a prorrogao da jornada de trabalho do menor,

exclusivamente na hiptese de compensao de horas ou em decorrncia de fora maior. o que preceitua o art. 413 e incisos I e II da CLT: Art. 413 vedado prorrogar a durao normal diria do trabalho do menor, salvo: I at mais duas horas, independentemente de acrscimo salarial, mediante conveno ou acordo coletivo nos termos do Ttulo VI desta Consolidao, desde que o excesso de horas em um dia seja compensado pela diminuio em outro, de modo a ser observado o limite mximo de quaro horas semanais ou outro inferior legalmente fixado. II excepcionalmente, por motivo de fora maior, at o mximo de doze horas, com acrscimo salarial de pelo menos 50% sobre a hora normal e desde que o trabalho do menor seja imprescindvel ao funcionamento do estabelecimento.

Portanto, a durao diria do trabalho do menor no pode ser prorrogada, exceto, at duas horas dirias, sem acrscimo salarial, mediante acordo escrito ou negociao coletiva, em caso de compensao de jornada de trabalho, ou excepcionalmente, at o mximo de doze horas, com acrscimo salarial de 50%, quando o trabalho do menor for absolutamente imprescindvel ao funcionamento da atividade da empresa.

16.5. Atividades insalubres

Nas atividades insalubres, conforme preceitua o art. 6 da CLT, qualquer tipo de prorrogao de jornada de trabalho fica condicionada expressa autorizao das autoridades competentes em matria de higiene do trabalho.

Todavia, o artigo celetista no foi recepcionado pelo inc. XIII do art. 7 da Constituio Federal. A partir do dispositivo constitucional, a nica condio exigida para a

adoo de horas extras em regime de compensao de horas nas atividades insalubres a

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existncia de acordo ou conveno coletiva de trabalho, ou seja, negociao coletiva, prescindindo de licena e autorizao das autoridades competentes em matria de higiene do trabalho.

O entendimento em questo est cristalizado pela Smula 349 do TST: Smula 349 ACORDO DE COMPENSAO DE HORRIO EM ATIVIDADE INSALUBRE, CELEBRADO POR ACORDO COLETIVO 0 VALIDADE. A validade de acordo coletivo ou conveno coletiva de compensao de jornada de trabalho em atividade insalubre prescinde da inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho (art. 7, XIII, da CF/88; art. 60 da CLT). (Res. 60/1996, DJ 08/07/96).

16.6. - Bancrio

Apenas em situaes excepcionais o trabalhador bancrio poder ter prorrogada a durao normal do trabalho, at o limite mximo de oito horas, que no pode ultrapassar a quarenta horas semanais, porque o trabalho nos bancos vedado aos sbados, conforme preceitua o art. 225 da CLT. Art. 225 - A durao normal de trabalho dos bancrios poder ser excepcionalmente prorrogada at oito horas dirias, no excedendo de quarenta semanais, observados os preceitos gerais sobre durao de trabalho.

Portanto, os bancrios podem prorrogar a durao normal do trabalho em at duas horas dirias.

A contratao do servio suplementar, por ocasio da contratao do trabalhador bancrio, nula. Nessa hiptese, os valores ajustados para a 7 e 8 hora remuneram apenas a jornada normal, sendo devidas as horas extras, com o adicional de 50%. o que estatui A Smula 199 do TST Smula 199 BANCRIO. PR-CONTRATAO DE HORAS EXTRAS. A contratao do servio suplementar, quando da admisso do trabalhador bancrio, nula. Os valores assim ajustados apenas remuneram a jornada normal, sendo devidas as horas extras com o

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adicional de, no mnimo, 10/05/85).

cinqenta por cento. (Res. 5/1985, DJ

Todavia, as horas extras pactuadas aps a admisso do trabalhador bancrio no configuram hiptese de pr-contratao, razo pela qual no se aplica o teor da Smula 199. o que disciplina a Orientao Jurisprudencial n 48 da Seo de Dissdios Individuais I SDI-1 do Tribunal Superior do Trabalho. Orientao Jurisprudencial n 48 Horas Extras pactuadas aps a admisso do bancrio no configura pr-contratao. Enunciado n 199. Inaplicvel. (25/11/96)

16.7. Horas Extras - incidncias

O clculo do valor das horas extras prestadas com habitualidade, para efeito de reflexos em verbas trabalhistas, observar o nmero de horas efetivamente trabalhadas e sobre ele aplicar-se o valor do salrio hora da poca do pagamento das referidas verbas. (Smula 347 do TST).

A remunerao das horas extras habitualmente prestadas integra o clculo da gratificao natalina (13 salrio) prevista na Lei 4.090/62. (Smula 45 do TST).

A remunerao das horas extras habitualmente prestadas integra a clculo da contribuio para o FGTS e adicionais eventuais. (Smula 63 do TST).

A remunerao das horas extras prestadas com habitualidade integra o clculo da remunerao das frias, acrescidas de 1/3. (art. 142, 5 da CLT).

A remunerao das horas extras prestadas com habitualidade integra o clculo do repouso semanal remunerado. (art. 7, letra a e b da Lei 605/49 e Smula 172 do TST).

A remunerao das horas extras prestadas com habitualidade integra o clculo do aviso prvio indenizado. (art. 487, 5 da CLT).

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16.8. Adicional de sobreaviso, uso de bip, celulares

O artigo 244 da CLT, que trata especificamente do ferrovirio, disciplina que as estradas de ferro podero ter empregados extranumerrios, de sobreaviso e de prontido, para executarem servios imprevistos ou para substituies de outros empregados que faltem nas escalas organizadas pelo empregador.

O 2 do art. 244 da CLT considera de sobreaviso o empregado efetivo, que permanecer em sua prpria casa, aguardando a qualquer momento o chamado para o servio. Cada escala de sobreaviso ser, no mximo, 24 horas. As horas de sobreaviso sero contadas razo de 1/3 do salrio normal.

O sobreaviso se caracteriza pelo fato de o empregado ficar em sua prpria casa, aguardando o chamado para o servio. Permanece em estado de expectativa durante seu descanso, aguardando ser chamado a qualquer momento, razo pela qual no dispe de liberdade para assumir compromissos, comprometendo os seus afazeres familiares, pessoais e o seu lazer.
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O 2 do artigo 244 da CLT foi editado para regular exclusivamente os trabalhadores em ferrovias.

Todavia, defensvel a idia de se admitir a aplicao do regime de sobreaviso, por analogia, a situaes em que, em outras atividades, fica justificada a sua adoo. Se o empregado tem a obrigao de ficar em sua residncia ou em local que possa ser encontrado e convocado para o servio, sem poder sair, aguardando a qualquer momento ser chamado pelo empregador, evidentemente que est impossibilitado de locomoo, configurando o sistema de sobreaviso.

Todavia, com a evoluo dos meios de comunicao, a interpretao teleolgica do dispositivo celetista passou a girar sobre a possibilidade de sua aplicao, ou no, aos empregados que fazem uso dirio de BIP e aos que trabalham em condies anlogas. A Orientao Jurisprudencial n 49 da Seo de Dissdios Individuais I SDI-1 do Tribunal Superior do Trabalho no sentido de no admitir aplicao analgica do 2 do art. 244 da CLT aos que trabalham portando BIP ou aparelhos do gnero. Orientao Jurisprudencial n 49 HORAS EXTRAS. USO DO BIP. No caracterizado o sobreaviso. (01/02/95).
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Martins. Sergio Pinto. Direito do Trabalho. 21 ed. So Paulo: Atlas, p. 531

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A mesma linha de entendimento pode ser estendida ao trabalhador que utiliza telefone celular, pager, laptop, notebook, dentre outros aparelhos de comunicao, desde que tenha liberdade de locomoo, podendo se deslocar para onde lhe aprouver e se dirigir de um local para outro sem ter que ficar em casa aguardando chamada do empregador para o fim de atender eventual convocao para o trabalho.

16.9. Minutos que antecedem ou sucedem a jornada de trabalho

O 1 do art. 58 da CLT estabeleceu um critrio justo de tolerncia para marcao dos cartes de ponto pelo empregado, tanto no incio da jornada de trabalho como no seu trmino. O artigo celetista fixou um perodo de cinco minutos antes ou depois da jornada de trabalho, que bastante razovel para que o empregado faa a anotao do controle de ponto.

1 - No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de horrio no registro de ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos dirios.

Portanto, no so descontados, nem tampouco computados como jornada extraordinria as variaes de horrio no controle de ponto do empregado, desde que no exceda de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos dirios.

Todavia, uma vez ultrapassado esse limite de dez minutos dirios, ser considerado como horas extras a totalidade do tempo que excedeu a durao normal de trabalho.

16.10 Marcao do ponto

Nos termos do 2 do art. 74 da CLT, nas empresas que contam com mais de dez empregados obrigatrio o controle de jornada de trabalho, com a anotao da hora de entrada e hora de sada dos empregados. 2 Para os estabelecimentos de mais de dez trabalhadores ser obrigatria a anotao da hora de entrada e de sada, em registro manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem

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expedidas

pelo

Ministrio

do

Trabalho,

devendo

haver

pr-

assinalao do perodo de repouso.

Nos termos do dispositivo celetista em questo, cada estabelecimento que tiver mais de dez empregados dever obrigatoriamente ter controle de jornada de trabalho dos seus empregados. O controle de ponto pode ser anotado de forma manual (folhas de ponto), mecnica (relgio de ponto) ou eletrnica (catracas eletrnicas, carto magntico, relgio eletrnico).

16.10 Tempo gasto para troca de uniforme, lanche, higiene pessoal

Conforme dispe a Orientao Jurisprudencial n 326, da Seo de Dissdios Individuais 1 SDI1 do Tribunal Superior do Trabalho o tempo despendido pelo empregado para trocar de roupa e colocar o uniforme da empresa, o tempo do lanche, da higiene pessoal e da ginstica, so considerados como disposio do empregador, integram a jornada de trabalho so remunerados. Orientao Jurisprudencial n 326 CARTO DE PONTO. REGISTRO. HORAS EXTRAS. MINUTOS QUE ANTECEDEM E SUCEDEM A JORNADA DE TRABALHO. TEMPO UTILIZADO PARA

UNIFORMIZAO, LANCHE E HIGIENE PESSOAL. O tempo gasto pelo empregado com troca de uniforme, lanche e higiene pessoal, dentro das dependncias da empresa, aps o registro de entrada e antes do registro de sada, considera-se como tempo disposio do empregador, sendo remunerado como extra o perodo que ultrapassar, no total, a dez minutos da jornada de trabalho diria. (DJ 09/12/03)

Se a empresa exige que o empregado trabalhe uniformizado, ao se vestir, estar cumprindo ordens e no se justifica que deva estar obedecendo a determinaes do seu empregador antes de comear a jornada de trabalho que tem incio com a marcao do carto de ponto. O que ocorre na entrada, repete-se na sada, ao final do expediente.

Portanto, o tempo gasto pelo empregado para se uniformizar no incio da jornada, fazer um lanche durante o expediente e trocar de roupa no final do expediente de trabalho considerado como tempo disposio do empregador e so computados na durao da jornada de trabalho.

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17. Supresso de horas extras - indenizao

As horas extras prestadas com habitualidade pelo empregado, durante pelo menos um ano, podem ser suprimidas pelo empregados, desde que o mesmo pague uma indenizao ao empregado correspondente ao valor de um ms de horas extras suprimidas, multiplicado pelo nmero de anos em que o empregado prestou servio alm da jornada normal. O clculo leva em conta a mdia de horas extras prestadas nos ltimos doze meses, multiplicada pelo valor da hora extra do dia da supresso.

A Smula 291 do TST que regula a previso e o clculo da indenizao decorrente da supresso de horas extras prestadas com habitualidade. Smula 291 HORAS EXTRAS REVISO DO ENUNCIADO N 76. A supresso, pelo empregador, de servio suplementar prestado com habitualidade, durante pelo menos um ano, assegura ao empregado o direito indenizao correspondente ao valor de um ms das horas suprimidas para cada ano ou frao igual ou superior a seis meses de prestao de servio acima da jornada normal. O clculo observar a mdia das horas suplementares efetivamente trabalhadas nos ltimos doze meses, multiplicada pelo valor da hora extra do dia da supresso. (Res. 1/1989, DJ 14/04/89)

Portanto, possvel ao empregador suprimir as horas extras habitualmente prestadas, pelo h um ano, desde que pague uma indenizao em favor do empregado.

A ttulo de exemplo, qual ser o valor dessa indenizao se o empregado trabalhou em regime de horas extras durante trs anos e meio, fazendo uma hora extra por dia, em mdia, no ano anterior supresso?
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O clculo dessa indenizao observar a operao que se segue, esclarecendo-se que o valor da hora extra na data da supresso era de R$ 15,00. Vejamos: R$ 15,00 (valor da hora extra) x 30 (dias do ms, computado o repouso semanal remunerado) = R$ 450,00 (valor das horas extras recebidas no ms). O valor da indenizao corresponde a R$ 450,00 x 4 (nmero de anos trabalhados sob regime de horas extras) = R$ 1.800,00. Saliente-se que os quatro anos foram obtidos arrendondando-se a frao de seis meses para cada ano. Se o nmero de meses fosse inferior a seis, a frao seria desprezada e a multiplicao seria por trs.
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Barros, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTR, 2005, p. 627. Barros, Alice Monteiro. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTR, 2005, p. 627

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18. Sistema de compensao de horas banco de horas O sistema de compensao de horas ou banco de horas, foi institudo para auxiliar as empresas que experimentam acrscimo de produo sazonal. Nesse caso, a contratao de empregados na poca do pico da produo e a conseqente dispensa dos mesmos no perodo da baixa produo bastante onerosa para a empresa, que investiu em mode-obra e logo em seguida obrigada a dispensar os empregados, arcando com pesado custo financeiro atravs do pagamento das verbas rescisrias.

Com o banco de horas a empresa tem a possibilidade de melhor adequar suas atividades de produo, distribuindo as horas trabalhadas em referido perodo, para o fim de aumentar ou diminuir a jornada de trabalho quando necessrio, sem precisar admitir ou dispensar empregados. Portanto, o sistema de compensao de horas visa precipuamente manter a empresa e consequentemente o posto de trabalho do empregado.

O sistema de compensao de horas ou banco de horas tem sua redao no 2 do art. 59 da CLT, com a redao que lhe foi dada pela Lei n 9.601/98, assim disciplinando: 2 - Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas.

A grande finalidade da Lei 9.601/98 foi a de institucionalizar o banco de horas, que, informalmente, j estava sendo adotado na prtica por muitas empresas e discutido nos Tribunais Trabalhistas, quanto validade do sistema de compensao de horas. O banco de horas tambm j vinha sendo includo em inmeras pautas de negociaes coletivas e por vezes a compensao ficava limitada a quinzena ou ao ms.

18.1. Conceito

O banco de horas pode ser conceituado como o acordo celebrado para que o excesso de horas de trabalho de um dia possa ser compensado com a conseqente diminuio das horas de trabalho de outro dia, dispensando o empregador do pagamento do acrscimo de salrio.

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As horas trabalhadas em excesso no perodo da alta produo so compensadas com a concesso de horas de descanso no perodo de baixa produo, sem que com isto ocorra prejuzo do salrio.

18.2. Acordo individual ou coletivo?

O inciso XIII do art. 7 da Constituio Federal de 1988 autoriza a adoo do sistema de compensao de horas de trabalho atravs de acordo ou conveno coletiva. XIII Durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho.

Com o advento da Constituio Federal de 1988 a natureza do acordo que autoriza a adoo do sistema de compensao de horas despertou polmica. O inc. XIII do art. 7 trouxe dvidas quanto ao significado da expresso acordo , se estava querendo dizer acordo individual (diretamente entre patro e empregado) ou acordo coletivo de trabalho (atravs de negociao coletiva).

O Tribunal Superior do Trabalho definiu a natureza do acordo a que alude o inc. XIII do art. 7 da Constituio Federal como sendo o individual, celebrado diretamente entre empregado e empregador. o que preceitua a Orientao Jurisprudencial n 182 da Seo de Dissdios Individuais I SDI-1 do TST, com a seguinte redao: Orientao Jurisprudencial n 182 COMPENSAO DE JORNADA. ACORDO INDIVIDUAL. VALIDADE. vlido o acordo individual para compensao de horas, salvo se houver norma coletiva em sentido contrrio. (08/11/00).

Tambm cumpre esclarecer que o Tribunal Superior do Trabalho no admite que o sistema de compensao de horas de trabalho seja celebrado mediante acordo individual, de forma tcita. o que preceitua a Orientao Jurisprudencial n 223 da Seo de Dissdios Individuais I SDI-1 do TST, com a seguinte redao: Orientao Jurisprudencial n 223. COMPENSAO DE JORNADA. ACORDO INDIVIDUAL TCITO. Invlido. (20/06/01).

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Nessa linha de entendimento, o acordo de compensao de horas no pode ser de forma tcita, restando prejudicada a eficcia do sistema na hiptese de inobservncia da forma expressa que visa evitar fraudes

18.3. Funcionamento do sistema

O sistema de banco de horas consiste na distribuio de horas de um dia pelos demais dias da semana, dispensado o pagamento de acrscimo salarial pelo empregador.

Assim, por exemplo, o empregado no presta servios no sbado e cumprir as horas de trabalho suprimidas no sbado trabalhando algumas horas a mais durante a semana. Tambm existe a possibilidade do empregado trabalhar mais horas em um determinado perodo atravs do sistema de compensao para no trabalhar durante a semana do carnaval, natal e ano novo ou feriados pontes.

Para o empregado a compensao de horas semanais em troca do no trabalho aos sbados benfica, posto que o mesmo pode aproveitar o tempo disponvel com o convvio familiar, social, cultural e lazer.

18.4. Perodo de validade

O banco de horas deve ser celebrado pelo prazo mximo de um ano.

O perodo de um ano ser contado a partir da data em que entrar em vigor o acordo individual ou o acordo coletivo de trabalho que estabelecer o regime de compensao. Os acordos e as convenes coletivas de trabalho entram em vigor com o depsito na Delegacia Regional do Trabalho, conforme dispe o pargrafo 1 do art. 614 da CLT.

As empresas precisam observar com muito cuidado o prazo mximo de vigncia do banco de horas. Na hiptese do prazo de um ano ser extrapolado e a empresa continuar a utilizar o sistema de compensao atravs do acordo vencido, ficar obrigada no pagamento das horas prestadas alm da durao normal de trabalho, como horas extras, acrescidas do adicional salarial previsto na data da respectiva prestao.

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18.5. Limite de horas

O limite mximo de horas a serem prestadas diariamente no poder ser superior a duas horas, totalizando dez horas dirias.

Na hiptese de adoo do sistema de banco de horas, as horas excedentes a oitava diria no sero remuneradas com o adicional salarial previsto na lei ou na norma coletiva.

Com o banco de horas ser possvel trabalhar uma ou duas horas a mais por dia. Entretanto, ser vedado o trabalho em mais de dez horas por dia para efeito de compensao de horas. O excesso de horas alm do limite de dez dirias dever ser remunerado como horas extras, com o adicional respectivo, alm de a empresa incorrer em multa administrativa.

A esse respeito o que disciplina a Orientao Jurisprudencial n 220 da Seo de Dissdios individuais 1 SDI 1 do Tribunal Superior do Trabalho. Orientao Jurisprudencial n 220. ACORDO DE COMPENSAO. EXTRAPOLAO DA JORNADA. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de horas. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devem ser pagas como horas extras e, quanto quelas destinadas compensao, deve ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinrio. (20/06/01).

importante destacar que para os empregados cuja durao da jornada normal de trabalho seja inferior a oito horas dirias, para efeito de compensao de horas, o limite tambm ser de duas horas dirias.

18.6. Resciso contratual

A prtica do banco de horas no obriga que o contrato de trabalho seja mantido pelo empregador at que seja promovida a total compensao das horas. A resciso contratual em nada influencia no crdito compensao, qualquer que seja a iniciativa ou a causa de extino contratual.

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Em caso de resciso contratual e ante a impossibilidade do trabalho prestado ser compensado com o respectivo descanso, ser convertido em indenizao. Portanto, se o trabalhador credor de horas trabalhadas, sem que tenha havido a compensao com o descanso, tais pagas devero ser pagas como horas extras, acrescidas do adicional salarial que for devido na poca da prestao.

Na hiptese do empregado ser devedor de horas, por no ter feito a reposio de horas ou dias em que no trabalhou, existem duas posies a serem adotadas. Na primeira hiptese, decorrente da aplicao da teoria do risco que o empregador assume por exercer a atividade econmica, no poder cobrar as horas de descanso que concedeu ao empregado, nem fazer o desconto dessas horas, a ttulo de compensao, quando do pagamento das verbas rescisrias. Na segunda hiptese, o empregador estaria autorizado a promover o desconto das horas no compensadas, observado o limite do 5 do art. 477 da CLT, disciplinando que qualquer compensao no ato de quitao das verbas rescisrias no poder ultrapassar o valor equivalente a um ms de remunerao do empregado.

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20. Bibliografia ALMEIDA, sis de. Manual de Direito Individual do Trabalho. So Paulo: LTR, 1998. BARROS, Alice Monteiro de. Contratos e Regulamentaes Especiais Peculiaridades, Aspectos Controvertidos e Tendncias. So Paulo: LTR, 2001. BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTR, 2005. CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 18 ed. atual., So Paulo: Revista dos Tribunais, 1994. DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 3 ed. atual., So Paulo: LTR, 2004. GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, Elson. Curso de Direito do Trabalho. 16 ed. atual., Rio de Janeiro: Forense, 2000. GONALVES, Odonel Urbano. Manual de Direito do Trabalho. 2 ed., So Paulo: Atlas, 1999. MAGANO, Octavio Bueno. Manual de Direito do Trabalho: Direito Tutelar do Trabalho. 2 ed. atual., So Paulo: LTR, 1992, v. IV. MANUS, Pedro Paulo Teixeira. Direito do Trabalho. 6 ed., So Paulo: Atlas, 2001. ________. Pedro Paulo Teixeira. ROMAR Carla Teresa Martins. CLT e Legislao Complementar. 4 ed. revista e atualizada at 15.03.04. So Paulo: Malheiros. 2004. MARTINS, Sergio Pinto. Comentrios a CLT. 6 ed., So Paulo: Atlas, 2003. ________. Direito do Trabalho. 21 ed. atual., So Paulo: Atlas, 2005. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Compndio ao Direito do Trabalho. So Paulo: LTR e EDUSP, 1976. ________. Iniciao ao Direito do Trabalho. 28 ed. atual., So Paulo: LTR, 2002. PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Curso de Direito Individual do Trabalho. 4 ed., So Paulo: LTR, 2000. SSSEKIND, Arnaldo et al. Instituies de Direito do Trabalho. 21 ed. atual., So Paulo: LTR, 2003, v. 2. de Trabalho,