Metodologia jurdica

I.
II. III.

Qualificao Interpretao da lei Integrao de lacunas

1

I. Qualificao
Referncia de uma situao de facto (s) norma(s) do direito Finalidade encontrar o regime jurdico aplicvel situao de facto

Hiplito, pouco cuidadoso com os seus prprios assuntos, mas bem intencionado, intromete-se na propriedade do vizinho para reparar um mal, causando todavia danos.
Deve ou no ser responsabilizado ?
2

Pergunta em causa pr-conhecimentos (= sempre que algum causa um prejuzo a outrem deve indemnizar) Anlise jurdica Arrumao das matrias jurdicas em ramos e sub-ramos Direito Privado

Direito Civil
Institutos transversais: propriedade, dano, culpa Gesto de negcios
3

Situao da vida
introduo da propriedade alheia Aspectos juridicamente relevantes (elementos de conexo) Orientao para reparar um mal danos bem intencionado

Deve ou no ser responsabilizado?

pouco diligente com seus assuntos

Normas jurdicas

Transformao do caso da vida num caso jurdico

Direito portugus

Gesto de negcios
Artigo 464 do Cdigo Civil ocorre quando uma pessoa assume a direco de negcio alheio no interesse e por conta do respectivo dono, sem para tal estar autorizada Verificar se o gestor se conformou, na sua actuao, com o interesse e a vontade, real ou presumvel, do dono do negcio dado que, se o no fizer, responde perante o dono do negcio (...) pelos danos a que der causa, por culpa sua Artigo 466 do Cdigo Civil Culpa critrio de apreciao Objectivo - gestor age com culpa quando no actua com a diligncia esperada de um gestor prudente Subjectivo - considerao da personalidade e o modo de ser do prprio agente (carcter espontneo e altrusta da aco do gestor; gratuitidade da sua actividade; riscos a que se expe injusto exigir que 5 ponha maior zelo neste acto do que nos seus prprios)

Normas jurdicas busca de novas referncias Crculo hermenutico

Situao da vida Direito (Instituto(s) jurdico(s) de referncia) Novo guio (novas perguntas suplementares de direito e de facto) Guio (perguntas suplementares de direito e de facto) Invocao eventual de outro(s) instituto(s) Questo jurdica 6 Norma(s) jurdica(s) aplicveis

 quase certo que, na lei, no se vai encontrar qualquer norma cuja hiptese corresponda, ponto por ponto, ao caso: norma formulada em termos abstractos; casos so muito mais do que os que podem ser antecipados pelo direito

Referir um caso a uma norma implica sempre um juzo sobre a semelhana entre um e outra, ou um juzo sobre a pertena das duas situaes (a da vida e a da hiptese) a uma mesma categoria ou gnero, sob o ponto de vista relevante para a questo jurdica posta.

Aplicao de uma norma: encontrar uma norma que tenha pontos de conexo com um caso confirmar que hiptese da norma compreende o caso como uma espcie do seu gnero

II. Interpretao

Disposio legal = enunciado lingustico interpretar consiste evidentemente em retirar desse texto um determinado sentido ou contedo de pensamento (Baptista Machado) Mediante a interpretao faz-se falar este sentido, quer dizer, ele enunciado com outras palavras, expressado de modo mais claro e preciso, e tornado comunicvel (Karl Larenz)

Interpretao extrair uma regra de uma fonte de direito (lei) Tarefa de conjunto sentido de cada fonte est em necessria conexo com o de todas as outras Concepo do Direito como ordem social, expressa em regras jurdicas reveladas pelas fontes de direito Interpretar pois colocar a lei na ordem social, procurando luz desta o seu sentido (O. Ascenso) 8

Metodologia da interpretao (hermenutica jurdica)

Significado Significante Coisa Sinal (palavras) Processo intelectual em que significado e significante se condicionam mutuamente
Problema da interpretao
Qualificao jurdica dos factos (na perspectiva da pergunta jurdica) Interpretao dos textos
9

Importncia e significado da interpretao

-

Necessidade de interpretao em todos os casos (negao do brocardo in claris non fit interpretatio) no aplicao automtica da norma ao caso (normas = pontos de partida para o crculo hermenutico)

Especial importncia: conceitos jurdicos que no tm definio legal (ex. negcio jurdico, contrato, ilcito) situaes de definies incompletas ou ambguas
10

De entre os sentidos possveis do texto, extrai-se um que valha para todas as pessoas (generalidade) e para todos os casos (abstraco) garantia de um mnimo de uniformidade de solues

Pluralidade de interpretaes possveis

Escolha das interpretaes: mais aceites (pela comunidade em geral ou numa comunidade de especialistas)
-

mais praticadas (doutrina, jurisprudncia) mais reconhecidas pelo direito positivo

11

Metodologias da interpretao:

orientao subjectivista
destinada a captar o sentido imprimido norma pelo legislador (mens legislatoris)

orientao objectivista
destinada a captar o sentido da lei (mens legis) Passos lgicos do mesmo mtodo: anlise da motivao e finalidade que eram imputadas norma no momento em que ela foi emitida (sentido que a comunidade lhe atribuiu) actualizao dos sentidos e motivaes de modo a que a norma possa ser aplicada a um caso presente
12

Artigo 9. do Cdigo Civil regras gerais relativas interpretao, aplicveis em princpio a toda a ordem jurdica Faz sentido que uma norma legal preveja estas regras ? Normas definidas pela comunidade de intrpretes Orientao geral: A interpretao no deve cingir-se letra da lei, mas reconstituir a partir dos textos o pensamento legislativo (n. 1) texto da lei = apenas um elemento da interpretao Responsabilidade do intrprete encontrar solues mais adequadas Presume-se que o legislador consagrou as solues mais acertadas e soube exprimir o seu pensamento em termos adequados (n. 3) no dispensa a tarefa de interpretao e o recurso a outros elementos
13

Dupla funo da letra da lei: ponto de partida e limite da interpretao (n. 2)

No pode, porm, ser considerado pelo intrprete o pensamento legislativo que no tenha na letra da lei um mnimo de correspondncia verbal, ainda que imperfeitamente expresso A letra um elemento irremovvel da interpretao, ou um limite da busca do esprito.
Uma interpretao que no se situe j no mbito do sentido literal possvel, j no interpretao, mas modificao de sentido (Larenz) (...) h-de ser um sentido (uma motivao, um conjunto de objectivos) que caiba razoavelmente no sentido literal da declarao do legislador. Sob pena de, se isto no acontecer, se estar a criar uma nova norma, em vez de interpretar uma norma j existente (Hespanha) 14

Interpretao doutrinal / interpretao autntica

-

Aplicao da metodologia em causa apenas interpretao doutrinal Leis interpretativas integram-se nas leis interpretadas (art. 13., n. 1 CC), ou seja, as leis que pretendem fixar a interpretao de outras tm a fora vinculante de todas as leis (o legislador no tem de obedecer a princpios hermenuticos) Aplicao retroactiva reformulao da norma interpretada

15

Elementos de interpretao doutrina tradicional

Elemento gramatical apreenso literal do texto da lei, apuramento do significado mais natural desse conjunto de palavras

Elementos lgicos:

teleolgico razo de ser da lei (ratio legis); justificao social da lei (Oliveira Ascenso); fim visado pela elaborao da norma
16

sistemtico unidade do sistema jurdico (9./1 CC):

relao com outras normas que regulam a mesma matria (contexto ou relao de conexo); considerao de disposies legais que regulam problemas paralelos ou institutos afins (lugares paralelos ou relao de analogia)

relao com os princpios gerais do sistema jurdico ex. interpretao conforme com a Constituio (lugar sistemtico ou relao de subordinao) limite da interpretao

cfr. prembulos, ttulos de seces e captulos e epgrafes dos artigos

17

histrico considerao dos dados e circunstncias histricas que rodearam o aparecimento da lei

circunstncias [econmicas, sociais, polticas] em que a lei foi elaborada - occasio legis 9./1 CC histria do instituto ou do regime jurdico, precedentes normativos; fontes da lei (doutrina, direitos estrangeiros); trabalhos preparatrios (perspectiva objectivista como elementos auxiliares da interpretao e no como meio de apuramento da mens legislatoris).

Cfr. condies especficas do tempo em que [a lei] aplicada (9./1) orientao actualista, no incompatvel com a considerao do elemento histrico. A interpretao nunca definitiva - referncia totalidade do ordenamento onde a norma se insere e s valoraes que esto subjacentes a este (interveno da lei em situaes da vida variadas e 18 em permanente mutao).

Resultados da interpretao
interpretao declarativa:

O sentido da lei cabe dentro da sua letra; letra da lei est conforme com o seu esprito.
interpretao extensiva: A letra da lei diz menos que o seu esprito; para obedecer norma que se extrai da lei, o intrprete deve procurar uma formulao que a traduza correctamente alarga o alcance do texto da lei para este coincidir com o esprito que extrai da lei, por interpretao (importncia do elemento teleolgico). - argumento a pari (de identidade de razo) - argumento a fortiori (de maioria de razo submisso ao regime 19 aparece justificada por motivos mais fortes)

interpretao restritiva: A letra da lei atraioa o pensamento legislativo (por ter um alcance mais abrangente do que a norma que se pretendia exprimir)

interpretao implicativa ou enunciativa:

argumentos a maiori ad minus e a minori ad maius (a lei que permite o mais tambm permite o menos; a lei que probe o menos tambm probe o mais)

argumento a contrario (da disciplina excepcional estabelecida para certo caso, retira-se um princpio oposto que corresponde ao regime-regra, isto , deduz-se que os casos no contemplados devem seguir o regime oposto).

20

interpretao correctiva: Texto da lei no exprime com uma clareza mnima a finalidade para que foi criado e, tomado letra, abrange hipteses que no esto de forma evidente no esprito da lei.
(contra: Oliveira Ascenso alteraes do sistema normativo apenas competem s fontes de direito)

interpretao ab-rogante:
Intrprete conclui que existe uma contradio insanvel com outra disposio legal. Regra no tem sentido til (quer porque h uma impossibilidade prtica de coexistncia quer porque as regras exprimem valoraes contraditrias), o intrprete apenas se limita a verific-lo.
21

III. Integrao de lacunas

Lacuna uma incompleio do sistema normativo que contraria o plano deste, ou seja, uma incompletude contrria ao plano do Direito vigente. Distinguem-se das situaes extrajurdicas dizem respeito a situaes que cabe ao direito regular mas em que o Direito (e no apenas a lei) no d resposta a esta questo jurdica (lacunas do ordenamento jurdico Galvo Telles)

Relao com a proibio de non liquet cfr. art. 8./1 CC

22

Interpretao em sentido amplo

Interpretao / integrao integrao supe interpretao

momento de determinao da lacuna

momento de preenchimento da lacuna

interpretao das fontes a aplicar por analogia

Integrao de lacunas / interpretao extensiva para haver lugar a integrao, a hiptese no pode estar compreendida nem na letra nem no esprito da lei, no se trata da extraco de uma regra implcita num texto que a exprime imperfeitamente (cfr. artigo 11. CC - proibio de aplicao analgica de normas excepcionais).
23

Processos de integrao de lacunas

Extra-sistemticos Processo normativo
Previso legislativa de uma regra que preveja a soluo do caso
-

Intra-sistemticos Analogia legis Analogia iuris

Soluo administrativa
Cometimento a uma autoridade administrativa do poder de resolver as situaes para as quais no exista regra (resoluo em concreto, fundada em razes de convenincia)
-

Criao de uma norma ad

hoc

Equidade
Soluo conforme s circunstncias do caso concreto (relevncia para alm do plano da existncia de lacunas)

24

Processos intra-sistemticos de integrao de lacunas Analogia legis Analogia aplicao de um processo pensamentoparticular no domnio da integrao geral de

Fundamento: tratamento igual de casos semelhantes (princpio da igualdade e certeza do direito obteno da uniformidade de solues)
Art. 10./1 CC Os casos que a lei no preveja so regulados segundo a norma aplicvel aos casos anlogos Casos anlogos: no basta semelhana na descrio exterior da situao, necessrio que exista um conflito de interesses paralelo ou semelhante e que o critrio valorativo adoptado pelo legislador para compor esse conflito no caso previsto possa ser aplicvel tambm no caso anlogo (art. 10./2 CC necessrio que procedam as razes justificativas da regulamentao do caso previsto na lei)

25

Processos intra-sistemticos de integrao de lacunas

Analogia iuris
Analogia funciona, no pelo recurso a uma soluo normativa precisa, mas supe a mediao de um princpio elaborado a partir de vrias regras. Diferena em relao analogia legis essencialmente de grau, na analogia iuris parte-se de um complexo de preceitos jurdicos.

26

Processos intra-sistemticos de integrao de lacunas

Elaborao de uma norma ad hoc
Artigo 10./3 CC Na falta de caso anlogo, a situao resolvida segundo a norma que o prprio intrprete criaria, se houvesse que legislar dentro do esprito do sistema No significa remisso para o arbtrio do intrprete nem recurso equidade Resoluo do caso segundo a norma que corresponda ao sistema (esprito do sistema)
Inteno generalizadora: o intrprete deve formular uma norma (regra geral e abstracta) para integrar o caso omisso. Contudo, essa norma apenas vale para o caso sub judice.
27

Exerccio prtico Imagine que o legislador, no mbito da sua poltica de proteco infncia, cria a seguinte disposio: As mes solteiras beneficiam de uma reduo de 50% no seu horrio de trabalho nos seis meses subsequentes ao parto Antnio, vivo, e pai de uma criana de 15 dias deseja obter idntica reduo. A mesma pretenso manifestada por Bernardo, divorciado, e a cuja guarda foi confiado o seu filho de trs meses. Quid Iuris? [1]
[1] In Introduo ao estudo do Direito - Hipteses elaboradas durante a regncia do Prof.. 28 Miguel Teixeira de Sousa, 1993 (polic.).