UM POUCO SOBRE AVARIAS MARTIMAS

Por Edison Santana dos Santos Presidente da Comisso de Direito Martimo e Porturio da OAB/SP; Coordenador e Professor de Direito Tributrio da Escola Superior da Advocacia ESA/Santos; Idealizador e Professor do Curso e Ingls Instrumental Jurdico da LEX Editora.

Ilhabela, julho de 2009.

INTRODUO

Tema de capital importncia ao direito martimo refere-se indubitavelmente s avarias. Decorrentes normalmente de acidentes martimos, o significado do termo avaria e seus respectivos reflexos no mundo jurdico, requerem detidas consideraes histricas e cientficas, pois absorvem assuntos variados e vastos, impedindo que a matria em tela jamais se esgote. Pois muito bem, o termo avaria tem como origem lingstica a palavra rabe awr, que significa dano, do latim damnum. Logo, estrago, portanto prejuzo, que gera reparao. Assim, constatada a perda patrimonial, h obrigao de ressarcimento por parte do causador do evento danoso. Referimo-nos aqui ao dano no sentido civil do artigo 186 do CC e no penal previsto no artigo 163 do CP, isto , naquele dano de natureza material, fsico, causado em coisa de algum valor, ou seja, resultante da perda, diminuio ou desvalorizao de um bem, em termos maritimistas, alguma mercadoria transportvel. A inexistncia de dano torna sem objeto a pretenso sua reparao, levando-se em conta sempre que qualquer indenizao pleiteada deve ser medida pela extenso do dano (artigo 944 CC).

O EMPREGO DO IDIOMA INGLS TCNICO AO TEMA Como sempre, sendo o ingls o idioma usado nas relaes comerciais internacionais, a traduo normalmente usada para dano damage que distinta por ser um pouco aqum de damages, acrescida da letra s . Atravs das definies jurdicas trazidas pelo internacionalmente festejado BLACKS LAW DICTIONARY, acompanhadas das referidas tradues, melhor compreenderemos:

Damage = Loss or injury to person or property. Traduo = Perda ou prejuzo causados a uma pessoa ou propriedade. Damages = Monetary compensation for loss or injury to person or property. Traduo = Compensao monetria por perda ou prejuzos causados a uma pessoa ou propriedade. Destarte, o acrscimo da letra s ao vocbulo em tela, muda a definio e a prpria conseqncia jurdica da questo sob traduo. Simplesmente damage dano enquanto damages dano indenizvel, conforme aponta a prpria definio acima, portanto o s torna-se $, atravs da locuo compensao monetria. Voltando s avarias, estas sero sempre dano, indenizveis ou no, dependendo do caso, contudo, comum traduzir-se tudo em damage, mesmo sendo damages. O que no tcnico, e em no sendo tcnico, traz problemas srios hermenutica jurdica do instituto sob exame nos ditames do direito martimo. Enfatize-se, o ingls, inclusive e principalmente o jurdico, instrumental imprescindvel ao direito martimo e porturio, sem o seu conhecimento no h avanos cientficos na matria. A propsito, em ingls, o termo avaria tambm traduzido como average, inteiramente ligado a damage(s), conforme acima ressaltado. Contudo, condiciona a questo ao seguro martimo correspondente alm da proporcionalidade do dano ligado a idia da responsabilidade respectiva. E assim define o mesmo BLACKS LAW DICTIONARY: Average: In maritime law, liability for partial loss or damage to an insured ship or its cargo during a voyage; the apportionment of such liability. Traduo = No direito martimo, trata-se da responsabilidade pela perda ou dano parciais, no navio ou na sua carga segurados durante a viagem; o quinho de tal responsabilidade. O seguro, martimo ou no, faz parte da tradio dos ingleses. Praticamente tudo se segura. Este costume foi tambm completamente assimilado pelos norte-americanos. As provas disso so os Clubes de P&I Protection and Indemnity alm da secular Lloyds of London, respeitadssima Agncia de Seguros espalhada pelos principais portos do mundo, motivo pelo qual a conceituao jurdica de average, enquanto avaria, envolve a responsabilidade em termos securitrios. Ademais, o prprio Cdigo Comercial Brasileiro promulgado no sculo XIX, capitula o seguro martimo a partir do seu artigo 666. CONCEITO JURDICO

Continua sendo a mais abrangente conceituao jurdica de avaria, a contida no artigo 761 do nosso velho Cdigo Comercial: todas as despesas extraordinrias feitas a bem do navio ou da carga, conjunta ou separadamente, e todos os danos acontecidos quele ou a esta, desde o embarque e partida at a sua volta e

desembarque, so reputadas avarias - ou seja, conclui-se que - todo dano causado ao navio ou sua carga ou qualquer despesa extraordinria que se faa em benefcio ou de um ou de outro ou comum a ambos, desde o embarque e partida at a sua volta e desembarque, so reputadas avarias. Note-se que a noo de avaria dada no direito martimo, vai alm do significado comum do vocbulo avaria, na medida em que, sua acepo no se restringe tosomente ao dano causado a alguma coisa, incluindo ademais, o conceito de despesas extraordinrias. Expressa ento, despesas ou danos extraordinrios referentes ao navio e/ou a carga.

DAS ESPCIES DE AVARIAS Inmeras so as classificaes das avarias, doutrinariamente as mais comuns so: Avaria-dano: (average loss) normalmente motivadas por falhas nuticas, englobam os danos materiais, isto , aqueles que inutilizam ou deterioram a coisa, seja o navio ou a carga, bem como os danos imateriais, os quais impem uma reduo no valor pecunirio da coisa. Avaria-despesa: (average expenditures) usualmente acontecidas atravs dos chamados casos fortuitos, ou seja, evento imprevisvel que causa o inadimplemento da obrigao, ou de fora maior, verificando-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir, nos termos do pargrafo nico do artigo 393 do CC, que os ingleses classificam de Acts of God, acarretando portanto, em desembolsos excepcionais, porm, necessrios para que o navio termine sua viagem ou mesmo que a carga tambm chegue ao seu destino, ambos em segurana. Avaria grossa ou comum: (gross average) novamente o nosso velho CCo traz as linhas-mestras dessa importante modalidade de avaria, em seu artigo 764, que so os danos deliberadamente causados ao navio ou carga, em caso de perigo e despesas feitas em razo das mesmas circunstncias. So, portanto, hipteses extraordinrias que derivam de um ato proposital praticado com razoabilidade visando os interesses da comunidade martima, em situao real e/ou iminente de perigo objetivando alcanar um resultado benfico. Geralmente, esta espcie de avaria afeta tanto o navio como a carga concomitantemente, sobrevindo exclusivamente durante a jornada, sendo certo que os prejuzos oriundos devero ser repartidos proporcionalmente entre todos os interessados, notadamente, o navio, a carga e o frete. Logo, a avaria grossa ou comum resume-se em toda despesa extraordinria ou dano causado ao navio ou carga voluntariamente feitos em beneficio comum de ambos. Deve ser derivada de ato voluntrio, isto , necessidade que o dano ou a despesa tenham sido feitos intencionalmente. Assim, se por ocasio do alijamento da carga, para deixar a embarcao mais leve, houver estragos nesta ou em outras mercadorias, so considerados avarias comuns, mesmo tendo sido o ato imprescindvel para a segurana do navio, refora o carter de voluntariedade (inciso 2. do artigo 764 do Cco).

Um exemplo que tem se tornado recorrente nos dias de hoje, resultando em avaria grossa o combate blico com piratas. A pirataria uma atividade criminosa reflorescente em pleno sculo XXI, conforme notcias quase que dirias a respeito do assunto sobre o qual j tive oportunidade de abordar em artigo pregresso Piratas do Sculo XXI publicado em diversos espaos maritimistas, especialmente os sites da OAB/SP e do CIESP/SANTOS. Interessante notar, porm, que sendo como o Cdigo Comercial Brasileiro, a Lei N. 556 de 25 de junho de 1850, sendo que todos os seus primeiros 456 artigos foram completamente revogados pelo nosso CC/2002, tem no seu prlogo a promulgao de Dom Pedro Segundo, por graa de DEUS e unnime aclamao dos povos, Imperador Constitucional e defensor perptuo do Brasil. A razo de enfatizar estes aspectos referentes ao nosso velho Cco, que muitos o consideram letra morta devido a sua antiguidade, contudo, suas regras continuam em pleno vigor nos mais variados assuntos maritimistas, inclusive sobre avarias, envolvendo a pirataria (artigo 764, inciso 1.), que era uma preocupao daquele momento histrico e que hoje, volta a ser. Assim sendo, um navio mercante que legitimamente se defende de um ataque pirata, o qual visa ademais o seqestro da embarcao com sua carga e tripulao para exigncia de resgate mediante extorso, pode, ao repelir a agresso, facilmente sofrer avarias. Logo, os danos conseqentes de um combate desta natureza, embora no sejam voluntrios, constituem-se em avarias grossas, pois a simples aceitao de uma batalha destas tem a fora suficiente para imprimir tal carter a tais danos.

Avaria Simples ou particulares: (particular average) disciplinada pelo artigo 766 do CCo,, em rol exemplificativo, trata do dano e das despesas sofridas s pelo navio, ou s pela carga, durante o tempo dos riscos. Nesta modalidade de avaria, o navio ou a carga so afetados separadamente e ocorrem com a embarcao parada, durante o embarque ou desembarque desta, residindo neste ponto, sua diferenciao da avaria grossa. Recai somente sobre a coisa que a sofre e s afeta ao dono da coisa avariada (res perit domino), sua previso legal est no artigo 763, segunda parte do CCo., tratando-se portanto de toda despesa extraordinria realizada e o respectivo dano material sofrido pelo navio ou pela carga, isto , seus prejuzos so arcados somente pelo navio, ou s pela coisa que sofreu o dano ou deu causa despesa. Assim, a despesa extraordinria ou o dano material experimentado, devem afetar particularmente ou o navio ou a carga, oriundo de algum perigo, denotando total ausncia de vontade comum dos interessados no ato que provocou o dano ou que determinou a despesa.

Geralmente tais perigos so as fortunas do mar como borrasca, encalhes, naufrgios, correntes ocenicas, etc. A expresso fortunas do mar tpica na doutrina maritimista, mas que na verdade designa infortnios. Podem ainda advir de vcios prprios quanto ao navio, como a m qualidade do material empregado na sua construo ou quanto a prpria carga, no que tange especialmente a sua estivagem, ocasionando sua deteriorao, destruio ou decomposio. Outro exemplo menos corriqueiro, diz respeito a incria do capito do navio, pois ele o fiel depositrio da carga, nos termos do artigo 519 do CCo e como tal, est obrigado sua guarda, bom acondicionamento e conservao alm da sua pronta entrega, logo, comprovada eventual inobservncia de um dever jurdico elementar de cuidado seu, haver culpa in vigilando. Destarte, o artigo 766 do nosso CCo enumera alguns casos de avarias simples ou particulares, sem carter taxativo, ficando em aberto outros casos que possam eventualmente se encaixar. Diferenciam-se, portanto, das avarias grossas, porque, enquanto estas ocorrem durante a expedio, exclusivamente, as avarias particulares ocorrem estando o navio parado, durante o embarque e/ou desembarque. CURIOSIDADE EXCEPCIONAL MOTIM H registros histricos de avarias ocasionadas por motim a bordo, cujas implicaes so imensas, no apenas no mbito indenizatrio cvel sobre o qual principalmente preocupamo-nos, mas tambm no mbito penal e penal militar, dependendo do caso. O motim se classifica como uma verdadeira revoluo a bordo, isto , uma insurreio ou rebelio coletiva por parte da tripulao, de quem se espera estrita disciplina, contra o comandante do navio, de quem, por sua vez se exige um conjunto de qualidades pessoais em termos de liderana, alm de um alto conhecimento tcnico, legal e operacional. Mais uma vez, classifica o singular BLACKS LAW DICTIONARY: Mutiny: An insubordination or insurrection of armed forces, especially sailors, against the authority of their commanders. Traduo: Uma insubordinao ou insurreio de foras armadas, especialmente marinheiros, contra a autoridade de seus comandantes. Cada vez mais impensvel nos dias de hoje, mesmo porque as tecnologias avanadssimas das embarcaes altamente computadorizadas efetuam grande parte das tarefas de navegao outrora completamente manuais, diminuindo assim o nmero da tripulao, o motim coisa praticamente desaparecida da navegao atual, o que muito bom. Todavia um movimento insurrecto a bordo em que combates blicos e corporais se travam podem, muito facilmente, resultar em danos, logo avarias, quer na embarcao em si e/ou nos materiais desta, comprometendo sua boa funcionalidade.

Apenas guisa de registro histrico, h dois clebres motins dignos de meno. Um ocorrido no sculo XVIII no BOUNTY, caravela inglesa que navegava ao Tahit para recolher mudas de fruta-po que serviriam de alimentao aos escravos das colnias britnicas das Antilhas. Na viagem de retorno, a marujada farta da tirania do seu Capito William Bligh, que punia-os com castigos corporais alm de corte de rao, exortou seu imediato, o lendrio Fletcher Christian a liderar um motim. Nesta poca o motim era apenado com a forca. Portanto era um caminho sem volta para os amotinados em relao sua Ptria Me, a Inglaterra. Assim, os marujos insurgentes navegaram pela Oceania, at descobrirem uma Ilha ainda no mapeada, onde fixaram razes. A histria do motim do BOUNTY, mereceu vrios livros e trs produes cinematogrficas, respectivamente das dcadas de 1930, 1960 e 1980, tendo cada qual como protagonistas do imediato Fletcher Christian, estreladas por Clark Gable, Marlom Brando e Mel Gibson. Entre ns o motim conhecido como A Revolta da Chibata, ocorrida em 1910 na baa da Guanabara, foi liderada pelo marinheiro Joo Cndido. Os revoltosos, tomaram o Couraado SO PAULO, o maior e mais bem equipado belicamente navio da Marinha Brasileira da poca, insurgindo-se contra os maus-tratos que recebiam a bordo de todos os oficiais em quaisquer navios de guerra que era precisamente a chibata, conseguindo os revolucionrios todos negros - que o Governo Brasileiro aprovasse uma Lei abolindo a chicotada a bordo. A Revolta da Chibata lamentavelmente ainda muito pouco conhecida pela historiografia brasileira, mereceu todavia um magistral livro homnimo do jornalista Edmar Morel, alm de um memorvel samba da dupla de compositores Joo Bosco e Aldir Blanck intitulado O Mestre-Sala dos Mares, que teve alguns versos censurados mas perdura at hoje, homenageando o movimento e, especialmente, seu lder Joo Cndido.

CONCLUSES As modestas observaes propostas neste singelo trabalho so apenas para suscitar a reflexo cada vez mais inquieta no meio da advocacia maritimista, em que os danos resultantes das vrias espcies de avarias devam, necessariamente, desaguar no litgio processual. Lides muito longas que se arrastam durante anos no Judicrio, no interessam a ningum, sendo certo que os prejuzos que se buscam reparar, apenas se aprofundam. Afinal, nunca demais repetir o brocardo: justice delayed is justice denied justia tardia justia negada !

Destarte, os modernos especialistas na matria tm repetido quase que exaustivamente, no obstante com enorme sabedoria que: mais do que saber litigar os advogados maritimistas da atualidade devem saber negociar.