Wander Garcia

No passado, a aprovao no concurso gerava ao candidato mera expectativa de direito, cabendo Administrao a anlise discricionria da convenincia ou no em nomear os aprovad s. Diante de alguns abusos, os tribunais comearam a reconhecer o direito nomeao em sit uaes em que a Administrao, no prazo de validade do concurso, externava de alguma man eira que tinha interesse em nomear novos servidores. Um exemplo eram as situaes em que se abria novo concurso no prazo de validade do anterior ou em que se nomeav a outro servidor para exercer as mesmas funes do cargo de concursos em validade. Recentemente, o STF e o STJ passaram entender tambm que o candidato aprovado em c oncurso tem direito de ser nomeado no limite das vagas previstas no respectivo e dital, vez que a Administrao, ao estabelecer o nmero de vagas no edital, vincula-se a essa escolha e cria expectativa junto aos candidatos, impondo-se as nomeaes, em respeito aos princpios da boa-f, razoabilidade, isonomia e segurana jurdica.

O STF at admite que a Administrao deixe de nomear os aprovados no limite das vagas do edital, mas desde que haja ato motivado demonstrando a existncia de fato novo que torne invivel a nomeao. Tal ato, todavia, poder ser controlado pelo Judicirio (RE xtr. 227.480). Porm, na prtica, dificilmente a Administrao conseguir justificar a exi stncia de motivo que inviabiliza as nomeaes, pois somente razes pertinentes, novas, imprevisveis e justificadas antes da impugnao de candidatos ausncia de sua nomeao ate dem ao princpio da adequada motivao. Feita essa ressalva, vale anotar outras caractersticas desse direito. A primeira delas diz respeito ao efeito das desistncias de outros candidatos nome ados no concurso. Por exemplo, algum aprovado na 919 posio, num concurso com 770 vag as previstas no edital, 633 nomeados e 150 desistncias tem direito de ser nomeado ? Segundo o STJ, a resposta positiva. Isso porque as desistncias devem ser somada s ao total de vagas previsto no edital. No caso (alis, esse um caso real STJ, RMS 21.323), somando-se as 770 vagas do edital com as 150 desistncias dos nomeados, a administrao pblica fica obrigada a nomear at o classificado na 920 posio. A segunda caracterstica diz respeito ao efeito da criao de novas vagas durante o pr azo de validade do concurso. Nesse ponto, o STJ no vem reconhecendo o direito nom eao daqueles que, com as novas vagas, estariam classificados no limite da somatria destas com as vagas do edital (AgRg no RMS 26.947).

A terceira observao diz respeito a efeito econmico da no nomeao de um aprovado no limi te das vagas do edital. O STJ tambm no vem reconhecendo o direito indenizao pelo pero do pretrito efetiva nomeao, pois entende no ser correto receber-se retribuio sem o ef tivo exerccio (AgRg no REsp 615.459/SC). Todavia, quando h preterio na ordem de clas sificao, o STJ entende devida a indenizao, com pagamento de vencimentos retroativos data da impetrao judicial (MS 10.764/DF). A quarta observao diz respeito ao momento adequado para o ingresso com ao judicial v isando nomeao no limite das vagas do edital. Nesse ponto, ainda no h posio pacfica. TJ j entendeu que h interesse processual em se promover a ao ainda durante o prazo d e validade do concurso (RMS 21.323), o que permitiria, em nossa opinio, o ingress

o da ao logo aps a homologao do concurso. E o mesmo STJ entende que tambm h interesse rocessual em promover a ao aps o prazo de validade do concurso. Tratando-se de mand ado de segurana, o STJ entende que o prazo decadencial de 120 dias se inicia da d ata que expirar a validade do concurso (AgRg no RMS 21.165).