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EXCLUDENTES DE ILICITUDE (ART. 23 DO CP) Conceito e espcies Em se manifestando uma excludente de ilicitude, no h crime em virtude da taxatividade normativa. O rol previsto no art. 23 taxativo. Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito. Hipteses de Excluso de ilicitude (art. 23 do CP) No h crime quando o agente pratica o fato: ESTADO DE NECESSIDADE (ART. 24 DO CP) Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. 1 - No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. 2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros. Quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. Quem age para proteger os seus direitos, age na modalidade in persona. J para a proteo de bens jurdicos de terceiros, o agente age na modalidade ex persona. Se o risco oriundo de qualquer outro fato que no uma agresso humana direta, refere-se a estado de necessidade. Aqui, o estado de necessidade, para a prova, o perigo ser atual.

O perigo atual aquele plausvel, concreto, percebido sensorialmente pelo agente, podendo ser em razo a preservao dos seus bens jurdicos ou de bens jurdicos de terceiro. Esse perigo o agente no provocou por sua vontade ou ento no poderia de outra forma evitar (proibio de que o agente se utilize dessa necessidade se tiver agindo em dolo eventual). Na regra geral, quem tem o dever jurdico de enfrentar o perigo no pode alegar o estado de necessidade para se furtar de cumprir as suas obrigaes. indispensvel que tambm exista a possibilidade jurdica de que esse perigo seja enfrentvel. Pensar em estado de necessidade pensar obrigatoriamente em uma dicotomia a de bens jurdicos, uma oposio de valores de bens jurdicos, ou seja, ter que buscar um ou alguns bens jurdicos em detrimento do sacrifcio de outros bens jurdicos. OBS: quem gera a situao de perigo porque quer, por sua vontade, dolosamente, no pode se valer a excludente de estado de necessidade. A normatividade tambm veda ao dolo eventual, ou seja, quando o agente tinha plena condio de evitar o risco, mas no o faz. J a criao do perigo de forma culposa, possvel arguir o estado de necessidade. Exemplo: o agente, por uma impercia produz um incndio. Nesse caso, possvel a arguio do estado de necessidade. No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. Exemplo: Bombeiro. A essa regra, cabe exceo desde que no seja razovel se exigir a esse profissional enfrentar esse perigo. LEGTIMA DEFESA (ART. 25 DO CP) Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. Se o risco oriundo de uma conduta humana direta, legtima defesa. Para a prova, a legtima defesa em situao de perigo atual ou iminente.

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Quem age em legtima defesa est repelindo injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. Aqui, indispensvel utilizar moderadamente dos meios necessrios. Ou seja, vai se valer da legtima defesa at o estrito limite de fazer deter a agresso. Fazendo uma interpretao literal da norma, o que precisa ser moderado a utilizao do meio. Com isso, necessrio usar o limite at onde possvel se agir. Esse limite at deter a agresso. Quando for possvel, a legtima defesa deve ser procedida atravs da utilizao do meio menos ofensivo. A legtima defesa tem que ser inevitvel, ou seja, tem que ser o ltimo recurso do agente na busca da preservao do bem jurdico. O perigo iminente aquele que ainda no se manifestou, mas est em vias de se concretizar. Damsio de Jesus diz que o perigo est em vias de acontecer e pode ser facilmente antevisto pelo homem mdio. OBS: No existe legtima defesa real diante de legtima defesa real, mas pode existir legtima defesa real diante de legtima defesa putativa. Ressalte-se que na legtima defesa no necessria a dicotomia dos bens jurdicos como ocorre no estado de necessidade. No necessrio fazer uma comparao entre o bem jurdico que se est ofendendo e o objeto jurdico que vai ser preservado. Ex: perfeitamente possvel a legtima defesa do patrimnio. A grosso modo, dos crimes mais comuns estudados, apenas os crimes contra a honra no admitem repulsa a ttulo de legtima defesa porque no h a inevitabilidade. CULPABILIDADE Culpabilidade o juzo de censura que recai sobre a formao e a manifestao de vontade do autor de um fato tpico e antijurdico e que tem como objetivo a imposio da pena. Em outras palavras pode-se dizer que culpabilidade o entendimento que ser feito por quem julga, sobre a capacidade que tinha o

sujeito ativo do delito de saber o que estava fazendo, no momento da conduta delituosa, de portar-se como a lei desejava ou ainda de entender e perceber as circunstncias, motivaes ou consequncias desta conduta. Para os que adotam a teoria bipartida, a culpabilidade no faz parte do conceito de crime (fato tpico e antijurdico), sendo fundamento indeclinvel da pena ( o elo entre o crime e a pena). J para os seguidores da teoria tripartida, a culpabilidade elemento caracterstico e indissocivel ao crime (fato tpico, antijurdico e culpvel). IMPUTABILIDADE PENAL Art. 26 isento de pena o agente que por doena mental, desenvolvimento mental incompleto ou retardado era ao tempo da ao ou da omisso inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou se portar de acordo com esse entendimento. Segundo a medicina legal, considera-se doena mental qualquer patologia de natureza psiquitrica ou psicolgica que assim seja reconhecida pela Organizao Mundial de Sade. Ex: Esquizofrenia. J o desenvolvimento mental incompleto ou retardado corresponde a todos os demais transtornos que impedem ou diminuem a capacidade do indivduo de compreender a realidade e de portar-se de acordo com o que a coletividade espera de um homem mdio. Ex: Sndrome de Down. Para fins de iseno de pena, ao tempo da ao ou omisso, necessrio que o agente esteja sobre o efeito da doena mental ou desenvolvimento metal incompleto ou retardado e que seja absolutamente incapaz de entender o carter ilcito de seu feito ou de portar-se de acordo com esse entendimento. Caso ao tempo da conduta, a doena mental ou o desenvolvimento mental completo ou retardado se manifestarem, mas estes no geraram no agente a inteira incapacidade teremos um fator de reduo de pena de 1\3 a 2\3, nos termos do art. 26, pargrafo nico.

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EMOO E PAIXO Art. 28 No excluir a imputabilidade penal: I Paixo e Emoo. O crime ser praticado mediante paixo quando a motivao para a conduta for baseada em um sentimento prvio que o agente j traz consigo, antes de agir delituosamente. Ex: matar por desejo de vingana, lesionar por invejar a beleza da outra pessoa. A emoo corresponde a um estado de esprito momentneo, um transtorno ocasional. No existe vocao prvia motivando o crime, mas apenas um sentimento momentneo, que acaba por induzir prtica do delito. Ex: matar um desconhecido aps ter sido ofendido moralmente durante uma discusso no trnsito. Segundo a taxatividade normativa, a paixo e a emoo no excluem a imputabilidade penal, salvo se forem equiparadas a doena mental, hiptese onde sero tratadas nos termos do art. 26 do Cdigo Penal. Para melhor exemplos: fixar as ideias, vamos para Para fins de direito penal, considera-se embriagado qualquer pessoa que esteja submetida a efeito de substncia entorpecente, seja este entorpecente lcito ou ilcito. Ex: rivotril com receita mdica, diazepam, cerveja, cocana, maconha. A embriaguez ser completa quando o agente perdeu a noo de justo, injusto, do que faz ou que deixa de fazer. J a embriaguez incompleta caracterizada pelo fato de que em decorrncia da ingesto de entorpecente, o indivduo tem a capacidade de entendimento diminuda, mas no perde a percepo e a compreenso total do mundo a sua volta. A embriaguez, quanto a sua origem, pode ser subdividida em: a) Voluntria ou culposa quando o agente ingeriu o entorpecente porque assim o desejou. A embriaguez se exaure nela mesma. Ex: Sair para beber com os amigos e ficar embriagado ou fumar um cigarro de maconha porque quer experimentar a sensao. b) Caso fortuito ou fora maior o estado de embriaguez decorrente de uma circunstancia sobre a qual o agente no tem o controle. Ex: Cidado que trabalha em uma indstria qumica onde ocorre um vazamento acidental de um gs com efeito entorpecente, mas sendo este gs inodoro e incolor. O cidado inala esse gs, mas sem saber, ficando altamente entorpecido. Isso embriaguez decorrente de caso fortuito ou fora maior. c) Preordenada Nessa modalidade, tambm conhecida como premeditada, o status de embriaguez no um fim, e sim um meio para o cometimento do delito. Aqui, o agente embriagase de caso pensado, dolosamente, para valer-se desse status como mecanismo facilitador da prtica da conduta delituosa. Ex: o agente que vai assaltar um banco, mas est nervoso e ingere cocana com plvora para criar coragem e praticar a conduta delitiva. A embriaguez preordenada um agravante genrico, nos termos do art. 61 do CP. Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam

Exemplo1: o agente estuprou a sua filha. Voc durante vrios anos alimenta uma vontade inconteste de mat-lo. Esse sentimento prvio de vingana caracteriza paixo. Exemplo2: o agente sai de casa, bate no carro de uma pessoa que no conhece, tenta conversar com ela para pagar o conserto, ela vai aumentando a voz o agente vai ficando nervoso e, com isso, bate na pessoa. Isso emoo, porque no se tem e nem se podia ter sentimento prvio em relao a tal circunstncia. EMBRIAGUEZ Na regra geral, a embriaguez no isenta a pena, nos termos do art. 28, II do CP. Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal: II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos.

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a pena, quando no constituem ou qualificam o crime: II - ter o agente cometido o crime l) em estado de embriaguez preordenada Excepcionalmente, a embriaguez pode isentar a pena, nos termos do art. 28. 1 do CP, ou seja, isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Ressalte-se que se faz necessrio o binmio da embriaguez ser completa e decorrente do caso fortuito ou fora maior. Caso ela seja incompleta, mesmo que decorrente de caso fortuito ou fora maior, a pena do agente ser minorada nos termos do art. 28, II, 2 do CP (Art. 28, II 2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez, proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento). DICAS: 1 - A embriaguez patolgica, conhecida tambm como toxicomania, equiparada como doena mental, nos termos do art. 26 do CP. Toxicomania, segundo Veloso Frana, a dependncia qumica, completa e manifesta. O toxicmano aquela pessoa de tal forma dependente na substancia entorpecente que no se sabe mais o que est fazendo. DICAS MUITO IMPORTANTES: 1 - Cuidado com a embriaguez e o Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei 9503/1997). A lei, no artigo 306 tipifica a conduta do agente que conduz veiculo automotor sobre efeitos de lcool em uma dosagem igual ou superior a seis decigramas de lcool por litro de sangue. Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por

litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia: Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor. Segundo entendimento recente do STF tal crime de perigo abstrato, no sendo necessria a manifestao de leso ou dano concreto a bem jurdico tutelado para a caracterizao do delito. HC 109269 / MG Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI Julgamento: 27/09/2011 rgo Julgador: Segunda Turma Ementa: HABEAS CORPUS. PENAL. DELITO DE EMBRIAGUEZ AO VOLANTE. ART. 306 DO CDIGO DE TRNSITO BRASILEIRO. ALEGAO DE INCONSTITUCIONALIDADE DO REFERIDO TIPO PENAL POR TRATAR-SE DE CRIME DE PERIGO ABSTRATO. IMPROCEDNCIA. ORDEM DENEGADA. I - A objetividade jurdica do delito tipificado na mencionada norma transcende a mera proteo da incolumidade pessoal, para alcanar tambm a tutela da proteo de todo corpo social, asseguradas ambas pelo incremento dos nveis de segurana nas vias pblicas. II - Mostra-se irrelevante, nesse contexto, indagar se o comportamento do agente atingiu, ou no, concretamente, o bem jurdico tutelado pela norma, porque a hiptese de crime de perigo abstrato, para o qual no importa o resultado. Precedente. III No tipo penal sob anlise, basta que se comprove que o acusado conduzia veculo automotor, na via pblica, apresentando concentrao de lcool no sangue igual ou superior a 6 decigramas por litro para que esteja caracterizado o perigo ao bem jurdico tutelado e, portanto, configurado o crime. IV Por opo legislativa, no se faz necessria a prova do risco potencial de dano causado pela conduta do agente que dirige embriagado, inexistindo qualquer inconstitucionalidade em tal previso legal. V Ordem denegada.

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2 Outra casca de banana, diz respeito ao individuo que conduz veculo automotor estando embriagado e gera a morte de algum. Tal circunstncia, tambm de acordo com o STF no suficiente para caracterizar dolo eventual. HC 107801 / SP Relator(a): Min. CRMEN LCIA Relator(a) p/ Acrdo: Min. LUIZ FUX Julgamento: 06/09/2011 rgo Julgador: Primeira Turma Ementa: PENAL. HABEAS CORPUS. TRIBUNAL DO JRI. PRONNCIA POR HOMICDIO QUALIFICADO A TTULO DE DOLO EVENTUAL. DESCLASSIFICAO PARA HOMICDIO CULPOSO NA DIREO DE VECULO AUTOMOTOR. EMBRIAGUEZ ALCOLICA. ACTIO LIBERA IN CAUSA. AUSNCIA DE COMPROVAO DO ELEMENTO VOLITIVO. REVALORAO DOS FATOS QUE NO SE CONFUNDE COM REVOLVIMENTO DO CONJUNTO FTICO-PROBATRIO. ORDEM CONCEDIDA. 1. A classificao do delito como doloso, implicando pena sobremodo onerosa e influindo na liberdade de ir e vir, merc de alterar o procedimento da persecuo penal em leso clusula do due process of law, reformvel pela via do habeas corpus. 2. O homicdio na forma culposa na direo de veculo automotor (art. 302, caput, do CTB) prevalece se a capitulao atribuda ao fato como homicdio doloso decorre de mera presuno ante a embriaguez alcolica eventual. 3. A embriaguez alcolica que conduz responsabilizao a ttulo doloso apenas a preordenada, comprovando-se que o agente se embebedou para praticar o ilcito ou assumir o risco de produzi-lo. 4. In casu, do exame da descrio dos fatos empregada nas razes de decidir da sentena e do acrdo do TJ/SP, no restou demonstrado que o paciente tenha ingerido bebidas alcolicas no af de produzir o resultado morte. 5. A doutrina clssica revela a virtude da sua justeza ao asseverar que O anteprojeto Hungria e os modelos em que se inspirava resolviam muito melhor o assunto. O art. 31 e 1 e 2 estabeleciam:'A embriaguez pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos, ainda quando completa, no exclui a responsabilidade, salvo quando fortuita ou

involuntria. 1. Se a embriaguez foi intencionalmente procurada para a prtica do crime, o agente punvel a ttulo de dolo; 2. Se, embora no preordenada, a embriaguez voluntria e completa e o agente previu e podia prever que, em tal estado, poderia vir a cometer crime, a pena aplicvel a ttulo de culpa, se a este ttulo punvel o fato. (Guilherme Souza Nucci, Cdigo Penal Comentado, 5. ed. rev. atual. e ampl. - So Paulo: RT, 2005, p. 243) 6. A revalorao jurdica dos fatos postos nas instncias inferiores no se confunde com o revolvimento do conjunto ftico-probatrio. Precedentes: HC 96.820/SP, rel. Min. Luiz Fux, j. 28/6/2011; RE 99.590, Rel. Min. Alfredo Buzaid, DJ de 6/4/1984; RE 122.011, relator o Ministro Moreira Alves, DJ de 17/8/1990. 7. A Lei n 11.275/06 no se aplica ao caso em exame, porquanto no se revela lex mitior, mas, ao revs, previu causa de aumento de pena para o crime sub judice e em tese praticado, configurado como homicdio culposo na direo de veculo automotor (art. 302, caput, do CTB). 8. Concesso da ordem para desclassificar a conduta imputada ao paciente para homicdio culposo na direo de veculo automotor (art. 302, caput, do CTB), determinando a remessa dos autos Vara Criminal da Comarca de Guariba/SP. * QUESTES 01. (FCC - 2011 - TCE-SP Procurador) No estado de necessidade, a) h necessariamente reao contra agresso. b) o agente responder apenas pelo excesso culposo. c) deve haver proporcionalidade entre a gravidade do perigo que ameaa o bem jurdico e a gravidade da leso causada. d) a ameaa deve ser apenas a direito prprio. 02. (CESPE - 2009 - PC-RN - Agente de Polcia) Marco e Matias pescavam juntos em alto-mar quando sofreram naufrgio. Como no sabiam nadar bem, disputaram a nica tbua que restou do barco, ficando Matias, por fim, com a tbua, o que permitiu o seu resgate com

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vida aps ficar dois dias deriva. O cadver de Marco foi encontrado uma semana depois. A conduta caracteriza: de Matias, nessa situao,

b) III. c) I e II. d) I e III. e) II e III. 05. (PC-MG - 2008 - PC-MG - Delegado de Polcia) Quanto imputabilidade penal, assinale a afirmativa CORRETA. a) A embriaguez preordenada s agravar a pena quando completa, revelando maior censurabilidade da conduta j que o agente coloca o estado de embriaguez como primeiro momento da execuo do crime. b) A emoo e a paixo, mesmo quando causarem completa privao dos sentidos e da inteligncia, no excluem a culpabilidade, exceto se forem estados emocionais patolgicos. c) Em todos os casos de inimputabilidade, se aplica a medida de segurana de internao, podendo, entretanto, ser apenas reduzida a pena ou aplicada medida de segurana de tratamento ambulatorial aos casos de semi-imputabilidade. d) O critrio normativo exceo no sistema brasileiro que, em regra, trabalha com o critrio biolgico para aferio da imputabilidade penal. 06. (CESPE - 2010 - OAB - Exame de Ordem Unificado - 1 - Primeira Fase Em relao imputabilidade penal, assinale a opo correta. a) Quanto aferio da inimputabilidade, o CP adota, como regra, o critrio psicolgico, segundo o qual importa saber se o agente, no momento da ao ou da omisso delituosa, tem ou no condies de avaliar o carter criminoso do fato e de orientar-se de acordo com esse entendimento. b) A pena poder ser reduzida se o agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental incompleto ou retardado, no for inteiramente capaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. c) A pena imposta ao semi-imputvel no pode ser substituda por medida de segurana. d) A embriaguez no acidental, seja voluntria ou culposa, completa ou incompleta, exclui a imputabilidade do agente que, ao tempo da ao ou omisso delituosa, for inteiramente incapaz de

a) estado de necessidade. b) estrito cumprimento do dever legal. c) legtima defesa prpria. d) exerccio regular de direito. 03. (VUNESP - 2010 - FUNDAO CASA Analista Administrativo Direito) Aquele que, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem, mas atua em excesso culposo, a) responder criminalmente pelo excesso. b) no responder criminalmente pelo excesso. c) s responderia criminalmente se o excesso fosse doloso. d) no responder criminalmente em nenhuma hiptese, nem de dolo nem de culpa, mas ser responsabilizado civilmente. e) responderia civil e criminalmente pelo excesso, apenas, caso tivesse agido com dolo indireto ou eventual. 04. (FCC - 2010 - TJ-PI - Assessor Jurdico) A respeito do instituto da legtima defesa, considere: I. No age em legtima defesa aquele que aceita o desafio para um duelo e mata o desafiante que atirou primeiro e errou o alvo. II. Admite-se a legtima defesa contra agresso pretrita, quando se tratar de ofensa a direito alheio. III. A injustia da agresso deve ser considerada quanto punibilidade do agressor, no podendo, por isso, ser invocada quando houver repulsa a agresso de doente mental. Est correto o que se afirma APENAS em: a) I.

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entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. 07. (FCC/Promotor de Justia/MPE-PE) De acordo com o Cdigo Penal, para que se considere o agente inimputvel por ser inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento, em razo da embriaguez, necessrio que esta seja: a) completa e voluntria. b) incompleta e proveniente de caso fortuito ou fora maior. c) voluntria ou culposa. d) completa e proveniente de caso fortuito ou fora maior. 08. (CESPE - 2007 - TJ-PI - Juiz) A respeito da imputabilidade, julgue os itens abaixo. I O Cdigo Penal adotou o critrio biolgico para aferio da imputabilidade do agente. II A emoo e a paixo, de acordo com o Cdigo Penal, no servem para excluir a imputabilidade penal nem para aumentar ou diminuir a pena aplicada. III A embriaguez preordenada no exclui a culpabilidade do agente, mas pode reduzir a sua pena de um a dois teros. IV A embriaguez involuntria incompleta do agente no causa de excluso da culpabilidade nem de reduo de pena. A quantidade de itens certos igual a: a) 0. b) 1. c) 2. d) 3. 09. (FCC - 2011 - TRE-TO - Analista Judicirio rea Administrativa) De acordo com o Cdigo Penal brasileiro, so penalmente inimputveis: a) os menores de dezoito anos. b) os maiores de dezoito e menores de 21 anos.

c) os que praticam fato definido como crime em estado de violenta emoo. d) os que praticam fato definido como crime em estado de embriaguez, sendo esta voluntria ou culposa. 10. (FCC - 2006 - TRE-SP - Analista Judicirio rea Administrativa) isento de pena o agente que, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento, por motivo de: a) emoo ou paixo. b) embriaguez culposa, pelo lcool. c) desenvolvimento mental incompleto. d) embriaguez voluntria pela ingesto de substncias de efeitos anlogos ao do lcool.

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Gabarito 01. C 02. A 03. A 04. A 05. B 06. B 07. D 08. A 09. A 10. A