Artigo

O contador e o novo cdigo civil

Moacyr Boer *

RESUMO DO DIREITO DE EMPRESA 1. Aps mais de vinte anos em tramitao no Congresso Nacional, veio a lume, finalmente, pela Lei n 10.406, de 10/01/2002, o novo Cdigo Civil, que passar a vigorar a partir de 11 de janeiro de 2003, em substituio ao atual Cdigo de 1916. A parte que compe o Livro II do novo cdigo contm matria com a qual o profissional da contabilidade lida cotidianamente nas pequenas e mdias empresas e, por esse motivo, a ela dedicamos este artigo, embora abordando-a de forma ligeira e resumida. 2. Uma importante novidade no que diz respeito aos profissionais da contabilidade est no fato de o novo Cdigo trazer, no Livro II da Parte Especial, a normatizao do Direito de Empresa, tema at agora regido parcialmente pelo vetusto Cdigo Comercial de 1850, no Decreto n 916, de 24 de outubro de 1890 e na lei das sociedades por quotas de responsabilidade limitada, mais precisamente o Decreto n 3.708, de 10 de janeiro de 1919. Esse Livro II est subdividido nos Ttulos I a IV, que tratam, respectivamente do Empresrio, da Sociedade, do Estabelecimento e dos Institutos Complementares. Neste ltimo, o Captulo IV trata da Escriturao (artigos 1.179 a 1.195). A Sociedade, por sua vez, dividida em Sociedade No Personificada e Sociedade Personificada. 3. Como Sociedade No Personificada, o cdigo trata da sociedade enquanto no inscritos seus atos constitutivos, e da sociedade em cota de participao. O subttulo que rege as Sociedades Personificadas j bem mais extenso e a que esto as principais novidades. 4. Comea pelo que o Cdigo chama de Sociedade Simples ( arts. 997-1038 ), que corresponde atual sociedade civil, determinando que o contrato social seja inscrito no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local da sede, no prazo de trinta dias de constituio. Vale lembrar que a sociedade civil tem fundo econmico, porque as entidades sem fins econmicos so as associaes e destas trata o cdigo nos artigos 43 e 53/61. Essa distino entre associaes e sociedades civis, que no atual cdigo algo indefinida, passa agora a ser bem ntida. A sociedade simples, tal como no cdigo vigente, pode constituir-se sob a forma de uma das sociedades empresrias (art. 983). Deve a sociedade simples possuir capital social, ao contrrio do atual cdigo, que no faz tal exigncia. 5.Seguem as sociedades em nome coletivo (arts. 1039-1044), em comandita simples (arts. 1045-1051), sociedade limitada (arts 1052-1087), sociedade anmina (arts. 1088-1089), sociedade em comandita por aes (arts. 1090-1092) e sociedade cooperativa ( arts. 10931096). Todas so atualmente regidas pelo Cdigo Comercial e leis especiais, no trazendo o novo Cdigo grandes novidades, salvo quanto s sociedades limitadas que, efetivamente, sofreram profundas modificaes, adiante comentadas. DO EMPRESRIO 6. Ao tratar do Empresrio no se fala mais em comerciante o Cdigo diz que considera como tal quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. Exclui desse conceito quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores (art. 966).

Nesse passo, o novo cdigo mais explcito que a legislao atual, que no conceitua o comerciante e nem cuida do exerccio de profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica. 7. Quanto a estas ltimas atividades, entretanto, o cdigo faz uma ressalva, considerando empresarial o exerccio da profisso que constituir elemento de empresa (art. 966, pargrafo nico), deixando em aberto, sem conceituao, o que se deva entender por constituir elemento de empresa. Assim, fica-se em dvida acerca dos parmetros a partir dos quais um contador, por exemplo, que exerce atividade intelectual como proprietrio de escritrio de contabilidade, passa a ser considerado empresrio. Maria Helena Diniz, com o pr na doutrina diz que, quem exerce as referidas atividades considerado empresrio se investir capital, formando uma empresa, ofertando servios mediante atividade econmica, organizada, tcnica e estvel (Cdigo Civil Anotado,Saraiva, 2002, p. 572). Convenhamos que tal explicao nada esclarece. Todo profissional investe algum capital, pelo menos em equipamento de trabalho, e oferta servio com finalidade econmica. E quando que se caracteriza a formao de uma empresa? Organizao, tcnica e estabilidade so requisitos de todo profissional competente, e no so caractersticas exclusivas de empresrio. Os doutrinadores do direito comercial at hoje no falam a mesma lngua quando se trata de conceituar o ato de comrcio e o comerciante. Parece que, pelo novo cdigo, a caracterizao do empresrio continuar a constituir motivo de divergncias. 8. Ao contrrio da legislao atual, o novo cdigo permite que o incapaz, em certos casos e com autorizao judicial, possa ser empresrio (art. 974). 9. Curiosa novidade, que contraria frontalmente o direito vigente, est no artigo 978: O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os imveis que integram o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real. Esse dispositivo pode ser chamado de revolucionrio, porque o empresrio, tal como o comerciante atual, pessoa fsica, no adquire personalidade jurdica e, portanto, no tem dois patrimnios distintos, isto , um vinculado empresa e outro dela separado. DA SOCIEDADE 10. A sociedade entre marido e mulher passa a ser proibida quando o regime do casamento for o de comunho universal ou o de separao obrigatria (art. 977). No primeiro caso, pela evidente razo de que no faz qualquer sentido a sociedade sob tal regime porque os bens j se comunicam mesmo sem a sociedade; no segundo, porque os bens se comunicariam na sociedade e o regime obrigatrio restaria fraudado. A morte de um scio na sociedade de dois, obviamente a extingue. Na ocorrncia de s restar um scio, o cdigo concede sociedade uma sobrevida pelo prazo de 180 dias para que ela se restabelea; no ocorrendo o ingresso de novo(s) scio(s), nesse prazo, sua dissoluo se verifica de pleno direito. No esclarece o cdigo, entretanto, como a sobrevida naquele prazo possvel quando o nico scio remanescente no for o que tinha poderes de administrao. 11. Na parte societria, a maior novidade est na sociedade limitada, no mais chamada de sociedade por cotas de responsabilidade limitada mas, simplesmente, sociedade limitada. A designao do administrador a lei no fala mais em scio-gerente poder constar do contrato social ou de documento parte e, ao contrrio da lei atual, no precisa ser scio. O cdigo traz normas especficas para o Conselho Fiscal, cuja instituio, entretanto, facultativa, permitindo-lhe ser assistido, no exame dos livros, dos balanos e das contas, por contabilista legalmente habilitado (arts. 1.066/1.070).

12. Importante novidade est na forma das deliberaes sociais. Atualmente basta os scios assinarem um instrumento de alterao do contrato social e depois arquiv-lo na Junta Comercial. Agora, o contrato deve prever que as deliberaes sejam tomadas em reunio ou em assemblia, sendo esta ltima modalidade obrigatria se o nmero de scios for superior a dez. O cdigo enumera os assuntos que devem ser objeto de deliberao dos scios, entre eles a aprovao das contas da administrao e a alterao do contrato social. 13. As reunies devem ser reguladas no contrato social e, na omisso deste, devem ser observadas as normas sobre a assemblia. Se as deliberaes no forem unnimes, como na alterao do contrato social, por exemplo, no basta mais a assinatura da maioria absoluta do capital. Ser necessrio convocar a assemblia mediante publicao do respectivo anncio, por trs vezes. Se a deliberao for em reunio, a convocao deve ser regulada no contrato social. 14. As deliberaes sero tomadas por maioria de votos segundo o valor das quotas de cada scio, mas para as alteraes contratuais, so necessrios 2/3 do capital. Para a aprovao das contas da administrao basta a maioria dos presentes. 15. As atas das reunies ou da assemblia sero arquivadas na Junta Comercial, pelo que no mais ser necessrio lavrar instrumento formal de alterao contratual. 16. A assemblia deve realizar-se pelo menos uma vez por ano, nos quatro meses seguintes ao trmino do exerccio social para tomar as contas dos administradores e deliberar sobre o balano patrimonial e o de resultado econmico e designar administradores quando for o caso. 17. H outras exigncias similares s das sociedades annimas, como a de colocar os balanos disposio dos scios at trinta dias antes da data marcada para a assemblia. 18. Um dispositivo do cdigo pode ser altamente embaraoso nos casos em que o scio ou scios minoritrios esto em conflito com os majoritrios. Dispe o 2 do artigo 1.074: Nenhum scio, por si ou na condio de mandatrio, pode votar matria que lhe diga respeito diretamente. Os problemas que podem surgir em decorrncia desse dispositivo so evidentes e no existem pela legislao atual. 19. Como se conclui, as sociedades limitadas tornaram-se mais burocratizadas e, se com mais de dez scios, aproximam-se muito das sociedades annimas. Alis, essa aproximao fica mais ntida no artigo 1.057, que permite, na omisso do contrato, que o scio possa ceder sua quota a outro scio sem a concordncia dos demais scios, ou mesmo a estranhos, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. 20. Parece-nos que as sociedades limitadas, no geral, no tm esse nmero de scios, de sorte que as deliberaes podero ser tomadas em reunio e no em assemblia. Todavia, ser preciso que todas as sociedades por quotas promovam alteraes em seus contratos sociais para adapt-los ao novo cdigo, e as que tenham menos de dez scios a maioria, segundo acreditamos devem regular no contrato social com muito cuidado a realizao das reunies para as deliberaes dos scios porque, as que no o fizerem, ficaro sujeitas s rgidas normas das assemblias (art. 1.072, 6). 21. No artigo 1.097 criada a figura das sociedades coligadas, no existente na atual legislao fora da lei das sociedades por aes e do direito tributrio, e so divididas em sociedade controlada, sociedade coligada ou filiada, e de simples participao. O cdigo no disciplina quanto s implicaes e efeitos dessas figuras, limitando-se a dizer, no pargrafo

nico do art. 1.188, que lei especial dispor sobre as informaes que acompanharo o balano patrimonial dessas sociedades coligadas 22. O novo cdigo traz, ainda, preceitos sobre a transformao, incorporao, fuso e ciso de sociedades (arts.1.113/1.125) os quais, de um modo geral, no so muito diferentes dos atualmente em vigor na lei das sociedades por aes. Omite-se, entretanto, quanto ao conceito e procedimentos pertinentes ciso, que modificao freqente na vida das sociedades. 23. O artigo 1.122 estabelece um prazo de noventa dias aps a publicao dos atos de incorporao, fuso ou ciso para o credor anterior pedir judicialmente a anulao desses atos se por eles prejudicados. Isto significa que, a partir da vigncia do novo cdigo, as sociedades limitadas que promoverem atos de incorporao, fuso ou ciso tambm devero publicar os respectivos atos. DO ESTABELECIMENTO 24. D, ainda, o futuro Cdigo Civil, o conceito de Estabelecimento, dizendo que ele constitui o complexo de bens organizados para exerccio da empresa, por empresrio ou por sociedade empresria (art. 1.142). Pode o Estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e negcios jurdicos, por exemplo, devendo o contrato de sua alienao, usufruto ou arrendamento ser averbado margem da inscrio do empresrio ou sociedade empresria na Junta Comercial e, ainda, ser publicado na imprensa oficial. 25. Nos artigos seguintes, so reguladas as responsabilidades do alienante e do adquirente acerca de dvidas do estabelecimento, prescrevendo: (a) que o adquirente responde pelos dbitos anteriores desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente responsvel pelo prazo de um ano; (b) que o alienante no pode fazer concorrncia ao adquirente nos cinco anos subseqentes ao da transferncia ou, se for o caso, durante o prazo do arrendamento. Prescreve, ainda, outras normas que suprem lacunas da legislao atual, que quase nada dispe a respeito. DO NOME EMPRESARIAL 26. Nos artigos 1.155 a 1.168, o CC dispe sobre o nome empresarial, estabelecendo que se considera como tal a firma ou a denominao, sem trazer novidades. Reza o pargrafo nico do artigo 1.164 que o adquirente do estabelecimento por ato entre vivos pode, se o contrato o permitir, aditar sua firma, a designao de sucessor de..., o que j permitido pelo Decreto n 916, de 24-10-1890. Depois de prescrever regras sobre os Prepostos e o contabilista foi colocado como preposto ou auxiliar, a exemplo do que dispe o mais que centenrio Cdigo Comercial atual o cdigo passa ao ltimo Captulo desse Livro II, que dispe a respeito da Escriturao. DA ESCRITURAO 27. Poucas novidades traz este Captulo nos artigos 1.179 a 1.195, que prescrevem, logo de incio, a obrigatoriedade de levantamento anual do balano patrimonial e do balano de resultado econmico, este ltimo correspondente atual Demonstrao de Resultado do Exerccio. Fica dispensado de manter escriturao o pequeno empresrio, sem que o cdigo, no entanto, d a conceituao do que considera pequeno empresrio. A legislao atual considera pequeno comerciante quem, possuindo um s estabelecimento, exerce atividade artesanal ou outra em que predomine seu prprio trabalho ou de pessoas da famlia, auferindo receita bruta anual no superior a 100 (cem) salrios mnimos (Decreto n. 64.567/69). 28. Fica mantida a obrigatoriedade apenas do livro Dirio, admitida sua substituio por fichas no caso de escriturao mecnica ou eletrnica, sendo permitido o uso de cdigos de nmeros ou de abreviaturas, desde que constem de livro prprio regularmente autenticado. O artigo 1.185 permite a substituio do livro Dirio, quando for adotado o sistema de fichas, pelo livro Balancetes Dirios e Balanos, devidamente autenticado, do qual deve constar: (a)

a posio diria de cada uma das contas ou ttulos contbeis, pelos respectivos saldos, em forma de balancetes dirios; e (b) o balano patrimonial e o de resultado econmico do encerramento do exerccio. Esse livro de Balancetes Dirios e Balanos, em substituio ao livro Dirio, atualmente previsto para os bancos pela Lei n. 4.843, de 191165, de cujo texto foram reproduzidas praticamente as mesmas disposies das letras (a) e (b) supra. Por outro lado, o Decreto Federal n 64.567, de 220569, regulamentando o Decreto-Lei n 486/69, que disps sobre os livros de escriturao mercantil, autoriza, em seu artigo 11, para todas as empresas, a adoo de livro prprio para inscrio do balano, de balancetes e demonstrativos dos resultados do exerccio social, sempre que for adotado o processo de fichas, livro esse que dever ser autenticado pelas Juntas Comerciais. Assim, o livro de Balancetes Dirios e Balanos, agora previsto no novo Cdigo Civil, no inova; apenas estende para todas as empresas o sistema autorizado para os bancos, pelo que de se entender que o livro previsto no Decreto n. 64.567/69 acima referido, no ser mais permitido. 29. O cdigo inova, para pior, ao estabelecer, nos incisos do artigo 1.187, preceitos sobre a avaliao de bens e valores do ativo. O inciso I trata da avaliao dos bens destinados explorao da atividade (imobilizado), determinando que sero avaliados pelo custo de aquisio, devendo ser criados fundos de amortizao (sic) para registrar as depreciaes. No inciso II so prescritas as regras para avaliao dos estoques, permitindo a opo entre o de custo de aquisio ou de fabricao e o preo corrente, acrescentando que, se a opo for pelo preo corrente ou venal e este for superior ao do custo de aquisio ou fabricao, a diferena no ser levada em conta para a distribuio de lucros, nem para as percentagens referentes a fundos de reserva (sic). No caso do inciso I, o critrio de avaliao est conforme os princpios de contabilidade, sendo, no entanto, inaceitvel a expresso fundos de amortizao, de h muito superada em contabilidade. Quanto ao inciso II, evidente o conflito com a legislao atual e com os princpios de contabilidade. O valor corrente ou venal no pode ser opcional. obrigatrio sempre que for inferior ao custo de aquisio ou fabricao (Princpio da Prudncia), e vedado quando for superior (Princpios do Registro pelo Valor Original, da Prudncia, da Competncia e da Continuidade). 30. O pargrafo nico do mesmo artigo 1.187 dispe que, entre os valores do ativo e desde que amortizados anualmente, podem constar as despesas de instalao da sociedade, at o limite de 10% do capital. Nesse dispositivo, o cdigo mais uma vez desafina. Ao permitir que no ativo constem as despesas de instalao da sociedade at o limite de 10% do capital, o cdigo vem impedir que no ativo constem as despesas pr-operacionais, de reformulaes administrativas, de pesquisas de produtos, de grandes campanhas de venda e outras que influenciam os resultados de anos futuros. Na economia empresarial moderna, grandes empreendimentos por vezes levam anos para entrar em operao normal e seu financiamento geralmente feito com capitais de terceiros. As despesas acima mencionadas so de vulto e podem facilmente ultrapassar os 10% do capital prprio. As normas da atual lei das sociedades por aes, em consonncia com os princpios fundamentais de contabilidade, h mais de 22 anos contemplam perfeitamente tais despesas e nem estabelecem o limite de 10% do capital. Nem se alegue que o cdigo legislou para as sociedades no annimas porque, em se tratando de princpio contbil, no se justifica a distino entre diferentes tipos societrios. fcil entender a razo dos desacertos acima apontados. Tanto o inciso I quanto o inciso II e o pargrafo nico do citado artigo 1.187, foram inspirados no artigo 129, pargrafo nico,

letras a, b e d, do antigo Decreto-Lei n 2.627/40, que regia as sociedades por aes antes do advento da atual lei n 6.404/76. Aqueles dispositivos do cdigo civil usam as mesmas expresses destes dispositivos do DL 2.627/40, dos quais so cpias quase literais. Os contedos so exatamente iguais. Por isso, o inciso I fala em fundos de amortizao e o inciso II refere-se a fundos de reserva, que so expresses do Decreto de 1940 j cadas em desuso h muito tempo. Por que falar em fundos de reserva, se o cdigo no exige a constituio de nenhum tipo de reserva nas sociedades por ele reguladas? Os incisos citados so cpias e mal feitas. A doutrina contbil e a legislao evoluram muito aps 1.940. No se justifica o retrocesso. 31. O artigo 1.189, ao falar sobre o balano de resultado econmico, equipara essa denominao antiga demonstrao da conta de lucros e perdas, qual faz aluso expressa, e diz que dela constaro crdito e dbito. O sempre respeitado Prof. A. Lopes de S elogia essa norma dizendo que, doravante as empresas devero demonstrar o resultado, evidenciando, como se faz nos Balanos, em duas partes (o conceito de balano est preso ao de equilbrio de dbitos e crditos) 1 Data vnia do grande mestre, pensamos de maneira diferente. A forma atual da Demonstrao de Resultado do Exerccio (DRE), expondo os valores na forma vertical, com sucessivas dedues, ganha extraordinariamente em clareza e transparncia, sendo inteligvel at para os leigos em contabilidade. A transio da antiga demonstrao da conta lucros e perdas para a atual DRE foi, sem dvida, um avano que no deveria ser anulado. De todo modo, aquele artigo 1.189 fala que o balano de resultado econmico com crdito e dbito, acrescentando que este fica na dependncia de lei especial. Como j se antev que essa lei especial ficar para as calendas gregas, haver um vcuo legislativo permanente sobre esse balano. 32. Como no poderia deixar de ser, dispe o cdigo no artigo 1.182, que a escriturao ficar a cargo de contabilista legalmente habilitado e, logo em seguida, no 2 do art. 1.184, determina que o balano patrimonial e o de resultado econmico, devem ser assinados pelo empresrio ou sociedade empresria e acrescenta textualmente por tcnico em Cincias Contbeis. Causa estranheza essa expresso tcnico em Cincias Contbeis, o que aparenta certo despreparo do legislador, porque Cincias Contbeis curso de nvel superior, que outorga o grau de bacharel, e no de tcnico, que a denominao do formado em nvel mdio. De todo modo, como a palavra tcnico est grafada na lei com l etra inicial minscula, lcito entender que o legislador no pretendeu us-la para identificar o grau de formao escolar. Por outro lado, a denominao Cincias Contbeis, com iniciais maisculas, no deixa dvida quanto inteno do legislador: ele quis se referir ao bacharel em cincias contbeis, que o profissional formado em curso de nvel superior. Portanto, nosso entendimento que, a partir da vigncia do novo Cdigo Civil, os balanos s podero ser assinados por Contador, assim entendido aquele que tem habilitao profissional de nvel superior, o bacharel em Cincias Contbeis, ressalvado, entretanto, o direito adquirido dos atuais Tcnicos em Contabilidade com diploma j registrado nos CRCs. DO PRAZO PARA ADAPTAES 33. As sociedades existentes na data do incio da vigncia do cdigo 11 de janeiro de 2003 devero se adaptar s suas disposies dentro do prazo de um ano a partir da referida data; igual prazo concedido aos empresrios (artigo 2.031) DAS PUBLICAES Todas as publicaes ordenadas no Livro II (Direito de Empresa), devero ser feitas no rgo oficial da Unio ou do Estado, conforme o local da sede, e em jornal de grande circulao (art. 1.152, 1). O anncio da primeira convocao da assemblia dos scios da sociedade limitada ser publicado por trs vezes ao menos, com um prazo mnimo de oito dias entre a

data da primeira publicao e a da realizao da assemblia, e de cinco dias para as posteriores ( 3). CONSIDERAES FINAIS 34. O novo Cdigo Civil supre algumas lacunas na legislao atual, mas no traz avanos significativos em relao aos temas aqui abordados. A velha dvida sobre o que vem a ser ato de comrcio e quando algum havido como comerciante, praticamente no resolvida. Agora no se fala mais em comerciante, mas em empresrio, e nem em sociedade comercial, mas em sociedade empresria, assim chamadas, em certos casos, at mesmo aquelas atualmente designadas por sociedade civil. 35. Quantos s sociedades por quotas de responsabilidade limitada, as lacunas da lei atual, apontadas por todos os comercialistas, se transformaram numa excessiva regulamentao, que as colocou prximas das sociedades por aes o que, a nosso ver, vai dificultar a vida desse numeroso tipo societrio. Mas, at por isso, a velha divergncia sobre a natureza jurdica das sociedades por quotas de responsabilidade limitada se so sociedades de pessoas ou sociedades de capitais fica em parte atenuada, posto que foram colocadas mais prximas das sociedades de capital. 36. O contabilista, como dito, continua sendo tratado como um simples preposto (arts. 1.177/1.178), de forma muito semelhante quela que consta do velho Cdigo Comercial de 1850. 37. E, no tocante escriturao contbil, nenhum avano se nota e, em certos aspectos, retroage j extinta legislao das sociedades por aes de 1940, como j destacado. 38. O Decreto n 3.995, de 31-10-2001, conferiu Comisso de Valores Mobilirios poderes para expedir normas sobre padres de contabilidade para as companhias abertas. praticamente certo que esses padres no vo contemplar o balano de resultado econmico em forma de crdito e dbito, de sorte que, doravante, possvel que haver dois padres vigentes para essa demonstrao: o das companhias abertas e o das demais empresas. No boa poltica. 39. Alm de cpia, e mal feita, de legislao de 1940, como j anotado, h mais sinais de outras impropriedades legislativas no cdigo como, por exemplo, o artigo 1.079 repetindo os mesmos termos do 6 do artigo 1.072, alm de remisses a artigos que no fazem sentido. Em suma, pelo menos nesse Livro do Direito de Empresa, o novo Cdigo Civil no recomenda o legislador ptrio, ao contrrio do atual Cdigo, de 1916, que tido como um monumento cultura jurdica do pas. Apesar das novidades, o avano, se existe, muito discreto. * Moacyr Boer Contador, professor aposentado do Departamento de Cincias Contbeis da Universidade Estadual de Londrina E-mail: moacyrboer@tdk.com.net 1 A.Lopes de S. O novo Cdigo Civil e o balano de resultados. Jornal do CFC n 49 junho de 2002. Fonte: www.crcpr.org.br Revista do CRCPR
Ano 27 n 134 3 Quadrimestre de 2002