tera-feira, 20 de maro de 2012 - 01:43

Professor: Marco Antonio de Jesus Bacelar

AO PENAL

Ao o direito subjetivo de se invocar do Estado-Juiz a aplicao do direito objetivo a um caso concreto.

(TOURINHO FILHO)

Ao penal o direito subjetivo pblico de exigir do Estado a prestao jurisdicional sobre uma determinada relao de direito penal.
(JORGE ALBERTO ROMEIRO)

Ao o direito pblico, subjetivo, autnomo,

abstrato e instrumental de exigir do Estado que, pelo exerccio da jurisdio, d um provimento para resolver uma controvrsia penal
(M. Zanide)

natureza jurdica da ao penal sempre o litgio ou a pretenso insatisfeita surgida com a prtica de um ilcito penal.
A norma aplicada evidentemente a de direito penal, exercitando pois a jurisdio penal.

CARACTERSTICAS
Direito Pblico
Subjetivo

Autnomo

Abstrato

Instrumental

A ao penal um direito pblico pois a atividade jurisdicional que se pretende provocar de natureza pblica. Por isso no tecnicamente correto falar ao penal privada, porque toda ao penal pblica. O certo falar ao penal de iniciativa privada. direito subjetivo o titular tem o direito de exigir do Estado a prestao jurisdicional.

direito autnomo porque no se confunde com o direito material que se pretende tutelar. Uma coisa o direito material que est em discusso, se o sujeito praticou o fato definido como infrao penal. Outra coisa o direito de ao penal. Direito abstrato independe improcedncia do pedido. da procedncia ou

Direito instrumental o meio para se alcanar a efetividade do direito material.

 Conceito:

So os requisitos necessrios e condicionantes ao exerccio regular do direito de ao. A prestao jurisdicional exige o preenchimento de tais requisitos

Possibilidade Jurdica do Pedido

Legitimidade das Partes Interesse de Agir Justa Causa

Com a reforma do CPP atravs da Lei 11.719/08 as condies da ao penal limitam-se as seguintes:

1. POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO: a) Faltar a possibilidade jurdica do pedido se o fato levado ao conhecimento do juiz no for tpico; b) Pleitear-se pena no prevista/vedada (ex.: pena de morte art 5, inc. 47 da CF);

2. LEGITIMIDADE DE PARTE:
O autor deve estar legitimado para agir em relao ao objeto da demanda, propondo-a contra o outro plo da relao jurdica discutida, ou seja, o ru deve ser aquele que, por fora da ordem jurdica material, deve, adequadamente, suportar as conseqncias da demanda.

3. INTERESSE EM AGIR:
Costuma-se caracterizar o interesse em agir pelo binmio necessidade-utilidade. O provimento jurisdicional deve ser necessrio e til ao autor. Isto se liga a adequao, o instrumento deve ser adequado para a tutela do direito. Vincula-se ao interesse de agir as causa de extino de punibilidade.

4. JUSTA CAUSA: No se admite a propositura da ao penal sem um lastro probatrio mnimo (inqurito ou peas de informao). Modernamente, a justa causa passa a pressupor a existncia de um lastro probatrio mnimo, consistente na prova da existncia material de um crime e em indcios de que o acusado seja seu autor.

 So

condies especficas da ao.

So as que condicionam o exerccio da ao penal, tem carter processual e se atm somente a admissibilidade da persecuo penal.

Representao

Requisio do Ministro da Justia

um pedido autorizador feito pela vtima ou por seu representante legal. Sem ela a persecuo penal no se inicia. No pode haver a propositura da ao, e tambm no pode sequer se iniciado o Inqurito Policial, afinal, o legislador conferiu vtima a faculdade de autorizar ou no o incio do procedimento.

um ato de convenincia poltica, a cargo do Ministro da Justia, autorizando a persecuo criminal nas infraes que exijam. O legislador condicionou a interveno punitiva estatal, nestas hipteses de carter excepcional, discricionariedade do Ministro da Justia, como ocorre, por exemplo, nos crimes cometidos por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil (art. 7, 3, b, CP).

Incondicionada
( Art. 100 CP )
AO PENAL PBLICA
( Art. 24 CPP / Art. 129, I CF / Art. 100 CP )

Condicionada
(Art. 24, 1 / Art. 100, 1 CP )

AO PENAL
( Art. 24 CPP )

Privada propriamente dita

(Art. 30 CPP )
AO PENAL PRIVADA
( Art. 30 e 31 CPP )

Personalssima
( Art. 236 CP )

Subsidiria da Pblica ( 5, LIX CF / 29 CPP )

CRITRIO DE DETERMINAO DA ESPCIE DE AO PENAL

A ESPCIE DE AO PENAL DETERMINADA PELO CDIGO PENAL. SE O LEGILADOR, APS TITPIFICAR A CONDUTA, NADA DISSER QUANTO AO EXERCCIO DA AO PENAL, POR EXCLUSO, A AO PENAL SER PBLICA. SER AO PBLICA CONDICIONADA QUANDO MENCIONAR: A AO SOMENTE SE PROCEDE MEDIANTE REPRESENTAO OU SOMENTE SE PROCEDE MEDIANTE REQUISIO , AO FINAL DO ARTIGO OU DO CAPTULO. SER AO PRIVADA QUANDO MENCIONAR A EXPRESSO: SOMENTE SE PROCEDE MEDIANTE QUEIXA

AO PENAL PBLICA
aquela movida pelo Estado-administrao atravs do Ministrio Pblico, iniciando-se por denncia.

INCONDICIONADA: sendo esta a regra, e cabe ao MP promov-la (Art.129, I da CF) independentemente da manifestao de vontade, de quem quer que seja. ( Art. 100, CP)
CONDICIONADA: tambm chamada de semi-plena. Subordina-se condio de presena da manifestao de vontade, representao, do ofendido, ou requisio do ministro da justia. ( Art. 100, 1. CP)

AO PBLICA INCONDICIONADA
Titularizada pelo Ministrio Pblico, prescinde de manifestao de vontade da vtima ou de terceiros para ser exercida. Ela constitui regra em nosso ordenamento jurdico. A Constituio tem no Ministrio Pblico o rgo acusador oficial do Estado e, na esmagadora maioria das infraes, atuar o promotor incondicionalmente, ex officio, sem a necessidade de autorizao ou manifestao de vontade de quem quer que seja.

PRINCPIOS DA AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA

1. Principio da Oficialidade :

A ao penal publica promovida pelo MP, rgo oficial do Estado, da falar em Principio da Oficialidade, ou seja, a investigao preparatria da ao penal, em regra feita pela policia judiciria, que rgo do Estado. Policia Judiciria e MP so os rgos do Estado.
2. Princpio da Legalidade ou da Obrigatoriedade: O MP tem o dever de promover a ao penal, no podendo deixar de faz-lo por razes de oportunidade ou convenincia, pois presentes as condies da ao, entra as quais, a justa causa, deve o MP promov-la. A possibilidade de Transao Penal, nas infraes de menor potencial ofensivo, mitigou o princpio da Obrigatoriedade da ao penal pblica.

PRINCPIOS DA AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA

3. Princpio da Indivisibilidade: A ao penal deve ser promovida contra todos os autores do crime, a acusao deve abranger todos aqueles que concorreram para a pratica da infrao penal, ou seja, o MP deve oferecer a denncia contra todos os autores, co-autores e eventuais partcipes do crime. 4. O Princpio da Indisponibilidade:

Tambm denominada de Principio da Indesistibilidade, pelo qual, vedado ao MP desistir da ao penal. O Princpio da Indisponibilidade alcana, inclusive, a fase recursal, sendo assim o MP no pode desistir da ao penal, ou tampouco, de recurso que haja interposto.

PRINCPIOS DA AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA

5. Princpio da Intranscendncia: comum a ambas as espcies de ao penal, sendo assim aplica-se a ao penal pblica e a ao penal privada, e constitui um consectrio lgico e inafastvel do Princpio Constitucional da Intranscendncia da Pena, consagrado pelo art. 5, XLVI, ora se a pena no pode transcender a pessoa do condenado, a ao penal condenatria, no pode ultrapassar a pessoa do autor do crime.

tambm titularizada pelo Ministrio Pblico. Entretanto, depende de representao da vtima ou de seu representante legal, e ainda de requisio do Ministro da Justia.

 Conceito:

um pedido autorizador feito pela vtima ou por seu representante legal, visando a instaurao da persecuo criminal.

 Destinatrios:

representao, ofertada pela vtima, por seu representante legal ou por procurador com poderes especiais (no precisa ser advogado), pode ser destinada Autoridade Policial, ao Ministrio Pblico ou ao prprio Juiz.

 Ausncia Pode

de Rigor Formal:

ser apresentada oralmente ou por escrito, tanto na delegacia, quanto perante o magistrado ou o membro do Ministrio Pblico; o importante que a vtima revele o interesse claro e inequvoco de ver o autor do fato processado.

 Prazo:

como regra, o prazo de seis meses do conhecimento da autoria da infrao penal. menor representado: se a vtima for menor de 18 anos, o direito de representao deve ser exercido pelo representante legal.

A substituio processual: em caso de morte ou declarao de ausncia da vtima, o direito de representar passa ao cnjuge, ascendente, descendente e irmos. Ausncia de vinculao do MP: a representao no ordem e nem vincula o promotor de justia, que, pode, inclusive, em sua pea acusatria, enquadrar a conduta delituosa em dispositivo legal diverso daquele eventualmente apontado pela vtima, ou at mesmo, em assim entendendo, promover o arquivamento .

Retratao: Enquanto no oferecida a denncia, a vtima pode retratar-se da representao, inibindo o incio do processo. A Lei Maria da Penha, Lei 11.340/2006, prev que s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico.

 Conceito:

trata-se de uma convenincia poltica, a cargo do Ministro da Justia, autorizando a persecuo criminal nas infraes que a exijam.
Ministrio Pblico, na figura do Procurador Geral para oferecimento: a qualquer tempo e enquanto a infrao no estiver prescrita.

Destinatrio:

Prazos

 Retratao:

prevalece que no cabvel, pois revelaria fragilidade do Estado Brasileiro.

de vinculao do MP: a requisio no ordem e nem vincula o promotor de justia, que pode, inclusive, em sua pea acusatria, enquadrar a conduta delituosa em dispositivo legal diverso daquele eventualmente apontado pelo Ministro da Justia ou at mesmo, em assim entendendo, promover o arquivamento.

Ausncia

AO PENAL DE INICIATIVA PRIVADA

A AO PENAL PRIVADA DIFERE-SE DA PBLICA EM RAZO DA LEGITIMIDADE PARA AGIR, CUJO TITULAR O OFENDIDO OU SEU REPRESENTANTE LEGAL.

AS PRINCIPAIS RAZES PARA O ESTADO TER CONFERIDO AO OFENDIDO O DIREITO DE ACUSAR, SO:
A) TENUIDADE DA LESO A SOCIEDADE. B) CARTER PRIVADO DO BEM JURDICO. C) EVITAR UM MAL MAIOR COM A PUBLICIDADE DO PROCESSO E A PECHA DA VITIMIZAO.

AO DE INICIATIVA PRIVADA
aquela em que o direito de acusar pertence, exclusiva ou subsidiariamente, ao ofendido ou a quem tenha qualidade para represent-lo. EXCLUSIVA: propriamente dita, hipteses que tambm somente procede mediante queixa-crime, ou seja, hiptese que a iniciativa da ao penal conferida, com exclusividade ao particular. ( Art. 24, pargrafo primeiro do CPP) PERSONALISSMA: sua titularidade exclusiva do ofendido. nico caso: induzimento a erro essencial ou ocultao de impedimento, art. 236 do CP e o de adultrio, atualmente revogado.

AO DE INICIATIVA PRIVADA

SUBSIDIRIA DA PBLICA: em verdade este ao uma ao penal pblica, embora denominada de ao penal privada, ou seja, a ao penal privada subsidiria da pblica uma ao penal pblica, promovida pelo particular, em razo da inrcia do MP. ( Art. 5. Inc LIX da CF e Art. 29 do CPP)

PRINCPIOS DA AO PENAL PRIVADA

Principio da Oportunidade e Convenincia: Cabe ao ofendido exercer ou no, o direito de queixa, a seu exclusivo critrio, ou seja, o ofendido no est obrigado a promover a ao penal privada, ningum pode obrig-lo a exercer o direito de queixa. Principio da Indivisibilidade:
Como o Ofendido no esta obrigado a promover a ao penal privada, ou seja, no est obrigado a formular a queixa, mas se quiser faz-lo, ter que acusar todos aqueles que contriburam para a prtica do delito, sendo assim, a queixa-crime deve compreender todos aqueles que concorreram para a pratica do delito, como os autores, co-autores e participes, e cabe ao MP intervir, na ao penal privada como custos legis, com a funo bsica, de zelar pela observncia do Principio da Indivisibilidade. (art.48 CPP).

PRINCPIOS DA AO PENAL PRIVADA

Principio da Disponibilidade: O querelante poder desistir da ao penal, isso porque a ao penal privada disponvel. (Perempo e Perdo)

Principio da Intranscedncia:
A ao penal no pode ultrapassar o autor do crime, a morte do agente extingue a punibilidade.

A AO PENAL PRIVADA UM CASO DE SUBSTITUIO PROCESSUAL EM QUE O ESTADO TRANSFERE AO PARTICULAR O DIREITO DE AGIR E DE ACUSAR, PARA QUE ESTE PROMOVA A INSTAURAO DO PROCESSO PENAL, ADUZINDO EM JUIZO A PRETENSO PUNITIVA NASCIDA DO FATO DELITUOSO.
(FREDERICO MARQUES)

Inicial Acusatria
a pea que inaugura o processo, contendo a imputao formulada pelo rgo acusador, sendo que, nos crimes de ao penal pblica, recebe o nome de denncia, enquanto que nas aes privadas denominada de queixa-crime.

Descrio do fato, com todas as suas circunstncias; Qualificao do acusado ou fornecimento de dados que possibilitem a sua identificao; Classificao do crime; Rol de testemunhas; Pedido de condenao; Endereamento; Nome e assinatura; Outros requisitos

DENNCIA
Ao oferecer a Denncia, o MP formaliza a acusao imputando ao denunciado a prtica de um fato penalmente relevante, deduzindo em juzo a pretenso punitiva Estatal, formalizando a acusao.
QUESTES POLMICAS RELATIVAS A DENNCIA:

1. Pode o Promotor oferecer a Denncia, e requerer

desde logo a absolvio do acusado?

2. A denncia pode ser aditada para incluir novos crimes, como para incluir co-autores e partcipes?

PRAZO PARA A DENNCIA

Estando o ru solto, 15 dias. Se preso, 5 dias. O excesso de prazo no invalida a denncia. O prazo conta do recebimento do inqurito. Quando no houver inqurito, do recebimento, pelo Promotor, das peas de informao.

ADITAMENTO DA DENNCIA
A denncia pode ser aditada para incluir novos crimes, como para incluir co-autores e partcipes. O aditamento pode ser feito at ocorrer a prescrio do crime.

CAUSAS DE REJEIO DA DENNCIA OU QUEIXA

(Nova redao do Art. 395/ Lei 11.719/08)

a) For manifestamente inepta ; ( deve atender os requisitos contidos no Art. 41) b) Faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal;
c) Falta justa causa para o exerccio da ao penal;

CAUSAS DE REJEIO DA DENNCIA OU QUEIXA

(Nova redao do Art. 395/ Lei 11.719/08)

d) Existncia de manifesta causa de excludente de ilicitude; e) Existncia de manifesta causa de excludente de culpabilidade, ressalvada a inimputabilidade;
f) Fato narrado evidentemente no constitui crime; g) Estiver extinta a punibilidade.

CAUSAS DE REJEIO DA DENNCIA

(Nova redao do Art. 395/ Lei 11.719/08)

Uma vez rejeitada a denncia, no h coisa julgada material. Assim, sanado o vcio, a inicial pode ser novamente ofertada, exceto no caso de extino da punibilidade.

O juiz no pode rejeitar a denncia, aps t-la recebido.

A jurisprudncia tem entendido que a deciso que recebe a denncia ou queixa no tem carter decisrio, no precisando de fundamentao. No cabe recurso da deciso que recebe a denncia ou queixa, apenas Habeas-Corpus. Da deciso que rejeita, cabe recurso em sentido estrito.

A QUEIXA-CRIME
a petio inicial da ao penal privada, intentada pelo ofendido ou seu representante legal, por um advogado, onde ser narrado o fato que consubstancia a infrao penal.

Na queixa crime o contedo o mesmo expresso no Art. 41 do CPP. O autor chamado de querelante e o acusado de querelado
Quando oferecida atravs de advogado a procurao deve conter poderes especiais para oferecer a queixa. (Art. 44)

DA PRAZO QUEIXA-CRIME
O prazo de seis meses, em regra a contar do conhecimento do autor dos fatos.

ADITAMENTO DA QUEIXA-CRIME
a) Ao Ministrio pblico facultado aditar a queixa-crime, e como custo legis poder acrescentar elementos que influam na fixao da pena, dispondo do prazo de trs dias para faze-lo. b) Ao querelante, dentro do prazo decadencial, para incluir coautor desconhecido e circunstncias que agravem a imputao; (CPP, Art. 48) c) No possvel incluir os participeis ou co-autores se excludos pelo querelante na inicial.

EXTINO DA PUNIBILIDADE NAS AES PENAIS PRIVADAS

Em razo dos princpios da oportunidade e disponibilidade, temos causas extintivas da punibilidade prprias ao penal privada.

1. DECADNCIA: a perda do direito de queixa ou representao por no ter sido exercido no prazo legal (seis meses), acarretando a extino da punibilidade. (CP, Art. 107, inciso IV) um instituto que se opera somente antes do oferecimento da queixa ou da representao.

EXTINO DA PUNIBILIDADE NAS AES PENAIS PRIVADAS

2. RENNCIA: o ato unilateral e voluntrio pelo qual a vtima manifesta a vontade de no ingressar com a ao penal, abdicando do direito de oferecer queixa-crime, extinguindo-se a punibilidade. Pode ser expressa ou tcita (CP, Art. 104, caput). Ocorre antes do oferecimento da queixa.

3. PERDO:
o ato pelo qual a vtima resolve perdoar o autor do crime, seja no processo ou fora do processo, podendo ser expresso ou tcito (CPP, Art. 106, 2.). Ocorre via de regra quando j iniciado o processo. S produz efeito aos querelados que aceitarem, um ato bilateral.

4. PEREMPO:
a extino do direito de ao, pelo desinteresse ou negligncia do querelante em prosseguir na ao. A queixa j deve ter sido oferecida para que ocorra a perempo com base nos motivos estabelecidos pelo Art. 60 do CPP:
a) O querelante deixa de promover o andamento do processo por mais de 30 dias; b) Em caso de falecimento ou incapacidade do querelante no houver prosseguimento em 60 dias, ressalva Art. 36 CPP; c) Ausncia do querelante a ato essencial do processo ou falta de pedido de condenao; d) Extino do querelante pessoa jurdica s/ sucessor.