AFRANIO MARCILIANO AZEVEDO * ALANIR CARDOSO * ALDO SILVA ARANTES * ALPIO CRISTIANO DE FREITAS * AMARO ALEXANDRINO DA ROCHA * AMRICO

ANTNIO FLORES NICOLATTI * ANA MARIA RIBAS BEZZE * ANA MARIA SANTOS ROCHA * ANA WILMA OLIVEIRA MORAES * ANGELA TELMA OLIVEIRA LUCENA * ANTONIA MARA VIEIRA LOGUERCIO * ANTONIO CARLOS FON * ANTONIO CECHIN * ANTNIO JOS MESSIAS * ANTNIO APOITIA NETTO * ANTONIO RIBEIRO PENNA * APARECIDA ALVES DOS SANTOS * APOLNIO DE CARVALHO * ARI CNDIDO FERNANDES * ARMANDO BORTOLO * ATON FON FILHO * AUGUSTO BOAL * AURLIO PERES * BEATRIZ ARRUDA * BELARMINO BARBOSA SIQUEIRA * BENITO PEREIRA DAMASCENO * BERGSON GURJO FARIAS * BOLVAR NASCIMENTO PRESTES * CAIO BOUCINHAS * CARLOS AUGUSTO MARIGUELLA * CARLOS EUGNIO SARMENTO COLHO DA PAZ * CARLOS GUILHERME DE M. PENAFIEL * CARLOS LAMARCA * CARLOS LICHTISZTEJN * CECLIA VIEIRA FERNANDES * CELESTE FON * CELSO ANTUNES HORTA * CHICO MENDES * CLARA CHARF * CLEY DE BARROS LOYOLA * CRISTINA MARIA BUARQUE * DANIEL AARO REIS FILHO * DARCI GIL DE OLIVEIRA BOSCHIERO * DARCY RODRIGUES DE FREITAS * DAVID CAPISTRANO * DENISE FRAENKEL KOSE * DENISE OLIVEIRA LUCENA * DENIZE FONTELLA GOULART * DENIZE PERES CRISPIM * DEUSDANTE FERREIRA DE FREITAS * DIMAS FLORIANI * DINALVA OLIVEIRA TEIXEIRA * DOM MARCELO PINTO CARVALHEIRA * EDGARD DE ALMEIDA MARTINS * EDSON MENEZES DA SILVA * EDUARDA CRISPIM LEITE * EDUARDO DIAS CAMPOS SOBRINHO * ELIA MENEZES ROLA * ELIANA BELLINI ROLEMBERG * ELIESER VAZ COELHO * ELRIO BRANCO DE CAMARGO * ELISEU GABRIEL DE PIERI * ELIZABETH TEIXEIRA * ELZA MONNERAT * EMLIO RUBENS CHASSEREUX * EPAMINONDAS JACOME RODRIGUES * ESTRELLA DALVA BOHADANA * EULER FERREIRA DA SILVA * EULER IVO VIEIRA * FLIX AUGUSTO DE ATHAYDE * FLVIO KOUTZII * FRANCISCO DE ASSIS LEMOS * FRANCISCO DERLI * FRANCISCO MARTINELLI * FRANCISCO PINTO MONTENEGRO * FRANCISCO ROBERTO DALLI'IGNA * FREDERICK BIRTEN MORRIS * FREI FERNANDO * FREI JOO * GEORGE DE BARROS CABRAL * GERMANA CORREA LIMA * GILDO SCALCO * GILNEY AMORIM VIANA * GLAUCO AUGUSTO DUQUE PORTO * HALUE YA MAGYTI * HAMILTON PEREIRA DA SILVA * HELDER SUAREZ BEDENDO * MATOS SIPAHI * HONESTINO GUIMARES * HORCIO MARTINS DE * IGOR GRABOIS OLIMPIO * ILTO VIEIRA * IN MEIRELES DE SOUZA * INES SOMMER * IVAN DE SOUZA ALVES * IVAN SEIXAS * IZABEL MARQUES MARC VON DER WEID * JEOV FERREIRA * JESUS PAREDES SOTO * JOO AMAZONAS * JOO ARTHUR VIEIRA * JOO BATISTA FRANCO CARLOS ALMEIDA GRABOIS * JOO CHILE * JOO LUIZ SILVA FERREIRA * JOO VICENTE FONTELLA GOULART * JOELSON CRISPIM * JOILSON JORGE SALDANHA DE ARAUJO * JOSAIL GABRIEL DE SALES * JOS HELENA SOARES MELO * HELENA SUMIKO HIRATA * HELENITA CARVALHO * HUDSON CUNHA * IARA XAVIER * IDIBAL PIVETTA ETIENNE ROMEU * IRLES COUTINHO DE CARVALHO * ISOUDE TAVARES DA CUNHA * JANE VASCONCELOS DANTAS * JEAN JOANA DARC BIZOTTO LOPES * JOANA DARC VIEIRA NETO * DRUMOND * JOO BELCHIOR MARQUES GOULART * JOO JOO MAURO BOSCHIERO * JOO RICARDO BESSA FREIRE * SANTOS DE CARVALHO * JORGE RAIMUNDO NARRAS * ABADIA BUENO TELES * JOS BURLE DE AGUIAR * JOS

CALISTRATO CARDOSO FILHO * JOS CARLOS NOVAIS DA MATTA MACHADO * JOS CELSO MARTINEZ * JOS DALTRO DA SILVA * JOS MACHADO * JOS MIGUEL MARTINS VELOSO * JOS NOLETO * JOS PORFIRIO DE SOUZA * JOS ROGRIO LICKS * JOS SERRA * JOS TADEU CARNEIRO CUNHA * JOS VELOSO * JLIO PRATA * JURACI MENDES DE OLIVEIRA * JURANDIR BEZERRA DE OLIVEIRA * LANGSTEIN DE ALMEIDA AMORIM * LAURINDO MARTINS JUNQUEIRA FILHO * LENIRA MARIA DE CARVALHO * LEONEL BRIZOLA * LETA VIEIRA DE SOUZA * LINCOLN RAMOS VIANA * LUIS CARLOS PRESTES * LUIZ DE GONZAGA TRAVASSOS DA ROSA * LUIZ FELIPE RATTON MASCARENHAS * LUIZ GONZAGA TRAVASSOS DA ROSA * MAGNLIA DE FIGUEIREDO CAVALCANTI * MANOEL CYRILLO DE OLIVEIRA NETTO * MANOEL MOSART MACHADO * MANOEL SERAFIM DOS ANJOS * MARCOS JOS BURLE DE AGUIAR * MARIA ALICE ALBUQUERQUE SABOYA * MARIA DALCE RICAS * MARIA DAS DORES DA SILVA * MARIA DE FTIMA MENDES DA ROCHA * MARIA DO PILAR COSTA SANTOS * MARIA DO SOCORRO DE MAGALHES * MARIA EMLIA LISBOA PACHECO * MARIA FAUSTINO DE ALMEIDA AMARAL * MARIA IGNES DA COSTA D. E. BASTOS * MARIA JOS RIOS P. DA S. LINDOSO * MARIA REGINA P. DA SENNA FIGUEIREDO * MARIA TERESA GOULART * MARIJANE VIEIRA LISBOA * MARILIA DE CARVALHO GUIMARES * MARINA VIEIRA * MARIO COVAS * MRIO MAGALHES LOBO VIANA * MARIO MIRANDA DE ALBUQUERQUE * MARISTELA VILLAR * MAURICE POLITI * MIGUEL ARRAES * MIGUEL DARCY DE OLIVEIRA * MIGUEL PRESSBURGER * NANCY MANGABEIRA UNGER * NARCISA BEATRIZ WHITAKER VERRI * NASAIDY DE ARAUJO BARRET * NAZAREH ANTONIA OLIVEIRA * NELSON CORDEIRO * NELSON REMY GILLET * NELSON RODRIGUES * NESTOR PEREIRA DA MOTA * NILMRIO DE MIRANDA * NILSON NOBRE DE ALMEIDA * OCTVIO MALTA * OLIVIA RANGEL

APRESENTAO Jos Eduardo Cardozo * Paulo Abro ANAIS DO CONGRESSO INTERNACIONAL HISTRIA, MEMRIA E JUSTIA Maria Stella Bresciani * Tarso Genro * Elizabeth Cancelli * Jos Carlos Moreira da Silva Filho * Juan Pablo Maalich * Srgio Gardenghi Suiama * Marion Brephol * Beatriz Kushnir * Denise Hausen * Martha Huggins * Rui Cunha Martins * Francisco Azevedo Mendes ESPECIAL O acervo da Campanha pela Anistia DOCUMENTOS Instrumentos do Estado de Direito para sociedades que tenham sado de um conflito: Comisses da Verdade (ONU) * Comisso da Verdade do Brasil * Decretos de Criao de Comisses da Verdade no exterior ISSN 2175-5329 N 5 Janeiro/Junho 2011

JOFFILY * ORLANDO MARETI SOBRINHO * OSCAVU JOS COELHO * PAULO FRATESCHI * PAULO FREIRE * PAULO SARACENI * PAULO WRIGHT * PEDRO DE CAMARGO * PERCY VARGAS * PERI DE ARAJO COTTA * PERLY CIPRIANO * PETER JOHN MCCARTHY * RAUL JORGE ANGLADA PONT * REGENIS BADING PROCHMANN * RENATA FERRAZ GUERRA DE ANDRADE * REYNALDO JARDIM SILVEIRA * RICARDO DE MORAES MONTEIRO * ROBERTO FARIA MENDES * ROGRIO LUSTOSA * RMULO DANIEL BARRETO DE FARIAS * ROSE MARIE MURARO * ROSEMARY NOGUEIRA * RUY FRASO SOARES * SEBASTIANA CORREIA BITTENCOURT * SELMA LAIZ VIANA MONTARROYOS * SRGIO DE MAGALHES GOMES JAGUARIBE * SILVIA LCIA VIANA MONTARROYOS * SINVAL DE ITACARAMBI LEO * SOLANGE LOURENO GOMES * SONIA HIPLITO * SONIA LINS * STUART ANGEL JONES * ULYSSES DE MENEZES FREITAS * VICENTE CARLOS Y PLA TREVAS * VITOR BORGES DE MELO * VLADIMIR HERZOG * WALMIR ANDRA DE OLIVEIRA * ZIRALDO ALVES PINTO * ZULEIDE APARECIDA DO NASCIMENTO

anistia
revista

polticaejustiadetransio

Governo Federal Ministrio da Justia Comisso de Anistia

Conselho Editorial Antnio Manuel Hespanha (Universidade Nova de Lisboa Portugal), Boaventura de Sousa Santos (Universidade de Coimbra Portugal), Bruna Peyrot (Consulado Geral Itlia), Carlos Crcova (Universidade de Buenos Aires Argentina), Cristiano Otvio Paixo Arajo Pinto (Universidade de Braslia), Dani Rudinick (Universidade Ritter dos Reis), Daniel Aaro Reis Filho (Universidade Federal Fluminense), Deisy Freitas de Lima Ventura (Universidade de So Paulo), Eduardo Carlos Bianca Bittar (Universidade de So Paulo), Edson Cludio Pistori (Memorial da Anistia Poltica no Brasil), Ena de Stutz e Almeida (Universidade de Braslia), Flvia Carlet (Projeto Educativo Comisso de Anistia), Flavia Piovesan (Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo), Jaime Antunes da Silva (Arquivo Nacional), Jessie Jane Vieira de Sousa (Universidade Federal do Rio de Janeiro), Joaquin Herrera Flores (in memorian ), Jos Reinaldo de Lima Lopes (Universidade de So Paulo), Jos Ribas Vieira (Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro), Marcelo Dalms Torelly (Coordenador-Geral), Maria Aparecido Aquino (Universidade de So Paulo), Paulo Abro (Presidente), Phil Clark (Universidade de Oxford Inglaterra), Ramon Alberch Fugueras (Arquivo Geral da Catalua Espanha), Rodrigo Gonalves dos Santos (Comisso de Anistia), Sandro Alex Simes (Centro Universitrio do Estado do Par), Sean OBrien (Universidade de Notre Dame Estados Unidos), Sueli Aparecida Bellato (Comisso de Anistia)

REVISTA ANISTIA POLTICA E JUSTIA DE TRANSIO

Presidente da Repblica Dilma Rousseff Ministro da Justia Jos Eduardo Cardozo Secretria-Executiva Mrcia Pelegrini Presidente da Comisso de Anistia Paulo Abro Vice-presidentes da Comisso de Anistia Egmar Jos de Oliveira Sueli Aparecida Bellato Secretrio Executivo da Comisso de Anistia Muller Borges Coordenador Geral da Revista Marcelo D. Torelly A presente edio da Revista Anistia publica os anais do Seminrio Internacional Histria, Memria e Justia, realizado nos dias 19 a 20 de maio de 2011, em Porto Alegre/RS, pela Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento e os programas de ps-graduao em Histria e Cincia Criminais da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUCRS). Agradecemos a todos os envolvidos pelo apoio atividade. A presente edio da Revista Anistia, alusiva ao primeiro semestre de 2011, foi editada durante o segundo semestre de 2012. Nesta edio, trabalharam como revisores dos textos aprovados para publicao os Conselheiros Tcnicos e Editoriais abaixo relacionados: Marcelo D. Torelly, Mrcia Elayne Berbich de Moraes e Ruth Maria Chitt Gauer.

Conselho Tcnico Aline Sueli de Salles Santos, Ana Maria Guedes, Ana Maria Lima de Oliveira, Andr Amud Botelho, Carolina de Campos Melo, Cristiano Paixo, Daniela Frantz, Eduardo Miranda Siufi, Egmar Jos de Oliveira, Henrique de Almeida Cardoso, Joaquim Soares de Lima Neto, Jos Carlos M. Silva Filho, Juvelino Jos Strozake, Kelen Meregali Model Ferreira, Luana Andrade Bencio, Luciana Silva Garcia, Marcia Elayne Berbich de Moraes, Mrcio Gontijo, Mrcio Rodrigo P.B. Nunes Cambraia, Marina Silva Steinbruch, Mrio Miranda de Albuquerque, Marleide Ferreira Rocha, Muller Luiz Borges, Narciso Fernandes Barbosa, Nilmrio Miranda, Paula Danielli Rocha Nogueira, Paulo Abro, Prudente Jos Silveira Mello, Rita Maria de Miranda Sipahi, Roberta Camineiro Baggio, Roberta Vieira Alvarenga, Roberto Flores Reis, Rodrigo Gonalves dos Santos, Tatiana Tannus Grama, Vanderlei de Oliveira, Virginius Jos Lianza da Franca, Vanda Davi Fernandes de Oliveira. Projeto Grfico Ribamar Fonseca Reviso ortogrfica Davi Miranda Editorao eletrnica Supernova Design Capa inspirada no trabalho original de AeMHardyVoltz

Revista Anistia Poltica e Justia de Transio / Ministrio da Justia. N. 5 (jan. / jun. 2011). Braslia : Ministrio da Justia , 2012. Semestral. Primeira edio: jan./jun. 2009. ISSN 2175-5329 1. Anistia, Brasil. 2. Justia de Transio, Brasil. I. Brasil. Ministrio da Justia (MJ). CDD 341.5462 Ficha Catalogrfica elaborada pela Biblioteca do Ministrio da Justia

COMISSO DE ANISTIA DO MINISTRIO DA JUSTIA COMPOSIO ATUAL PRESIDENTE:

Paulo Abro
Conselheiro desde 04 de abril de 2007 Nascido em Uberlndia/MG, em 11 de junho de 1975, graduado em Direito pela Universidade Federal de Uberlndia, mestre em Direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos e doutor em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro. Atualmente, professor do Curso de Ps-Graduao e de Graduao em Direito da Universidade Catlica de Braslia e licenciado da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul. vice-presidente da Associao Brasileira de Ensino do Direito (ABEDI).

Bahia e membro da Coordenao do Projeto Memorial da Anistia e Direitos Humanos da Bahia.

Carolina de Campos Melo

1

Conselheira desde 02 de fevereiro de 2012 Nascida na cidade do Rio de Janeiro, em 22 de janeiro de 1976, graduada e mestre em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUC-Rio) e doutora em Direito pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ). Advogada da Unio desde setembro de 2003. tambm Professora do Departamento de Direito da PUC-Rio e Coordenadora Acadmica do Ncleo de Direitos Humanos.

Cristiano Paixo
Conselheira desde 1o de fevereiro de 2012 Nascido na cidade de Braslia, em 19 de novembro de 1968, mestre em Teoria e Filosofia do Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina (UFSC), doutor em Direito Constitucional pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG) e fez estgio ps-doutoral em Histria Moderna na Scuola Normale Superiore di Pisa. Procurador Regional do Trabalho em Braslia. tambm Professor da Faculdade de Direito da UnB. Foi Professor visitante do Mestrado em Direito Constitucional da Universidade de Sevilha (2010-2011). Co-lder dos Grupos de Pesquisa Direito e histria: polticas de memria e justia de transio (UnB, Direito e Histria) e Percursos, Narrativas e Fragmentos: Histria do Direito e do Constitucionalismo (UFSC-UnB).

VICE-PRESIDENTE:
Egmar Jos de Oliveira
Conselheiro desde 26 de abril de 2004 Nascido em Jaragu/GO, em 02 de agosto de 1958, graduado em Direito pela Faculdade de Direito de Anpolis. Atualmente advogado militante em So Paulo e Gois, atuando em causas trabalhistas e de direitos humanos.

Edson Claudio Pistori

Conselheiro desde 13 de janeiro de 2009 Nascido em Rondonpolis/MT, em 15 de maro de 1977 , graduado em Direito pela Universidade Federal de Uberlndia e mestrando na mesma instituio. Foi assessor da Subsecretaria de Planejamento e Oramento do Ministrio da Educao e da Secretaria-Geral da Presidncia da Repblica. Atualmente professor da Escola Nacional de Administrao Pblica (ENAP).

Sueli Aparecida Bellato

Conselheira desde 06 de maro de 2003 Nascida em So Paulo/SP , em 1o de julho de 1953, religiosa da Congregao Nossa Senhora Cnegas de Santo Agostinho e advogada graduada pela Universidade Presbiteriana Mackenzie de So Paulo, com intensa atividade nas causas sociais. J trabalhou junto ao Ministrio Pblico Federal na rea de direitos humanos, foi assistente parlamentar e atuou no processo contra os assassinos do ambientalista Chico Mendes. membro da Comisso Brasileira de Justia e Paz da Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB).

Ene de Stutz e Almeida

Conselheira desde 22 de outubro de 2009 Nascida no Rio de Janeiro/RJ, em 10 de junho de 1965, graduada e mestre em Direito pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro e doutora em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. professora da Universidade de Braslia, onde atualmente coordenadora do curso de graduao em Direito. vice-presidente do Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito (CONPEDI) na gesto 2009-2011.

CONSELHEIROS:
Aline Sueli de Salles Santos
Conselheira desde 26 de fevereiro de 2008 Nascida em Caapava/SP , em 04 de fevereiro de 1975, graduada em Direito pela Universidade de So Paulo, mestre em Direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos e doutoranda em Direito pela Universidade de Braslia. professora da Universidade Federal do Tocantins/TO.

Henrique de Almeida Cardoso

Conselheiro desde 31 de maio de 2007 Nascido no Rio de Janeiro/RJ, em 23 de maro de 1951, o representante do Ministrio da Defesa junto Comisso de Anistia. Oficial de artilharia do Exrcito pela Academia Militar de Agulhas Negras (AMAN), bacharel em Cincias Econmicas e em Cincias Jurdicas pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro.

Ana Maria Lima de Oliveira

Conselheira desde 26 de abril de 2004 Nascida em Irituia/PA, em 06 de dezembro de 1955, Procuradora Federal do quadro da Advocacia-Geral da Unio desde 1987 e graduada em Direito pela Universidade Federal do Par. Atualmente compe a equipe de assessoria do Gabinete da Governadora do estado do Par.

Jos Carlos Moreira da Silva Filho

Conselheiro desde 25 de maio de 2007 Nascido em Braslia/DF , em 18 de dezembro de 1971, graduado em Direito pela Universidade de Braslia, mestre em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina e doutor em Direito pela Universidade Federal do Paran. Atualmente professor da Faculdade de Direito e do Programa de PsGraduao em Cincias Criminais da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUCRS).

Ana Maria Guedes

Conselheira desde 04 de fevereiro de 2009 Nascida em Recife/PE, em 19 de abril de 1947 , graduada em Servio Social pela Universidade Catlica de Salvador. Atualmente membro do Grupo Tortura Nunca Mais da

Em junho de 2012.

Juvelino Jos Strozake

Conselheiro desde 25 de maio de 2007 Nascido em Alpestre/RS, em 18 de fevereiro de 1968, advogado graduado pela Faculdade de Direito de Osasco (FIEO), mestre e doutor em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. membro da Rede Nacional de Advogados Populares (RENAP).

Nilmrio Miranda
Conselheiro desde 1 de fevereiro de 2012 Nascido em Belo Horizonte/MG, em 11 de agosto de 1947 , Jornalista e mestre em Cincias Sociais pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG). Foi deputado estadual, deputado federal e ministro da Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica (SEDH 2003/2005). Quando deputado federal Presidiu a Comisso Externa para Mortos e Desaparecidos Polticos. Foi autor do projeto que criou a Comisso de Direitos Humanos na Cmara, que presidiu em 1995 e 1999. Representou por 07 (sete) anos a Cmara dos Deputados na Comisso Especial dos Mortos e Desaparecidos Polticos. membro do Conselho Consultivo do Centro de Referncia das Lutas Polticas no Brasil, denominado Memrias Reveladas . Atualmente presidente da Fundao Perseu Abramo.

Luciana Silva Garcia

Conselheira desde 25 de maio de 2007 Nascida em Salvador/BA, em 11 de maio de 1977, graduada em Direito pela Universidade Federal da Bahia e mestre em Direito Pblico pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Advoga para a organizao no governamental Justia Global, que atua junto Corte Interamericana de Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos (OEA).

Prudente Jos da Silva Mello

Conselheiro desde 25 de maio de 2007 Nascido em Curitiba/PR, em 13 de abril de 1959, graduado em Direito pela Universidade Catlica do Paran e doutor em Direito pela Universidade Pablo de Olavide (Espanha). Advogado trabalhista de entidades sindicais de trabalhadores desde 1984, atualmente leciona no Curso de Ps-Graduao em Direitos Humanos do Centro de Estudos Universitrios de Santa Catarina (CESUSC).

Mrcia Elayne Berbich de Moraes

Conselheira desde 23 de julho de 2008 Nascida em Cianorte/PR, em 17 de novembro de 1972, advogada graduada em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUCRS). especialista, mestre e doutoranda em Cincias Criminais, todos pela mesma instituio. integrante do Conselho Penitencirio do Estado do Rio Grande do Sul desde 2002. professora da Faculdade de Direito de Porto Alegre (FADIPA).

Rita Maria de Miranda Sipahi

Conselheira desde 22 de outubro de 2009 Nascida em Fortaleza/CE, em 23 de fevereiro de 1938, graduada em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade do Recife. servidora pblica aposentada pela Prefeitura do Municpio de So Paulo. Possui experincia em Planejamento Estratgico Situacional e j desenvolveu trabalhos na rea de gesto como supervisora geral de desenvolvimento de pessoal da Secretaria do Bem-Estar Social da Prefeitura de So Paulo.

Mrcio Gontijo
Conselheiro desde 21 de agosto de 2001 Nascido em Belo Horizonte/MG, em 02 de julho de 1951, advogado pblico de carreira e pertencente aos quadros da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia desde 1976. representante dos anistiados polticos na Comisso de Anistia. Graduado em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais, o decano da Comisso de Anistia, tendo ainda acompanhado a criao da Comisso Especial de indenizao dos familiares dos mortos e desaparecidos polticos.

Roberta Camineiro Baggio

Conselheira desde 25 de maio de 2007 Nascida em Penpolis/SP , em 16 de dezembro de 1977 , graduada em Direito pela Universidade Federal de Uberlndia, mestre em Direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos e doutora em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. Atualmente professora adjunta na Faculdade de Direito da Universidade Federal de Uberlndia/MG.

Marina da Silva Steinbruch

Conselheira desde 25 de maio de 2007 Nascida em So Paulo/SP , em 12 de abril de 1954, graduada em Direito pela Faculdade de Direito de So Bernardo do Campo/SP . Atuou como defensora pblica da Unio por 22 anos.

Maria Emilia Guerra Ferreira in memorian

Conselheira desde 22 de outubro de 2009 Nascida em Manaus/AM, em 22 de outubro de 1944, religiosa da Congregao de Nossa Senhora cnegas de Santo Agostinho. Psicloga graduada pela Faculdade de Filosofia, Cincias e Letras Sedes Sapientiae de So Paulo. mestre em Cincias da Religio pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. Atuou como membro do Conselho Penitencirio do Estado de So Paulo.

Rodrigo Gonalves dos Santos

Conselheiro desde 25 de maio de 2007 Nascido em Santa Maria/RS, em 11 de julho de 1975, advogado graduado e mestre em Direito Pblico pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos. professor da Faculdade de Direito da UNIEURO/DF .

Vanda Davi Fernandes de Oliveira

Conselheira desde 26 de fevereiro de 2008 Nascida em Estrela do Sul/MG, em 31 de junho de 1968, graduada em Direito pela Universidade Federal de Uberlndia e doutoranda em Direito pela Universidad de Alicante (Espanha). membro do Conselho Estadual de Poltica Ambiental do Estado de Minas Gerais.

Mrio Albuquerque
Conselheiro desde 22 de outubro de 2009 Nascido em Fortaleza/CE, em 21 de novembro de 1948. membro da Associao Anistia 64/68. Atualmente preside a Comisso Especial de Anistia Wanda Sidou do Estado do Cear.

Virginius Jos Lianza da Franca

Conselheiro desde 1o de agosto de 2008 Nascido em Joo Pessoa/PB, em 15 de agosto de 1975, advogado graduado em Direito pela Universidade Federal da Paraba, especialista em Direito Empresarial e mestrando em Direito pela mesma instituio. Atualmente professor da Faculdade ASPER/PB. Ex-diretor da Escola Superior da Advocacia da Ordem dos Advogados Seccional Paraba. Procurador do Instituto de Terras e Planejamento Agrrio (INTERPA) do Estado da Paraba.

Narciso Fernandes Barbosa

Conselheiro desde 25 de maio de 2007 Nascido em Macei/AL, em 17 de setembro de 1970, graduado em Direito pela Universidade Federal de Alagoas e possui especializao em Direitos Humanos pela Universidade Federal da Paraba. advogado militante nas reas de direitos humanos e de segurana pblica.

SUMRIO
10 APRESENTAO

15 16

ANAIS DO CONGRESSO INTERNACIONAL HISTRIA, MEMRIA E JUSTIA AS INTRINCADAS E (IM)POSSVEIS RELAES ENTRE MEMRIA E HISTRIA MARIA STELLA MARTINS BRESCIANI DIREITO E JUSTIA NA TRANSIO: KANT CONTRA AS LUZES DEGRADADAS TARSO GENRO TESTEMUNHO E OBLITERAO: DA TRAGDIA AO MELODRAMA ELIZABETH CANCELLI O TERRORISMO DE ESTADO E A DITADURA CIVIL-MILITAR NO BRASIL: DIREITO DE RESISTNCIA NO TERRORISMO JOS CARLOS MOREIRA DA SILVA FILHO A PADRONIZAO DO TERROR POR MEIO DO DIREITO: APORIAS DA JUSTIA DE TRANSIO NO CHILE PS-DITATORIAL JUAN PABLO MAALICH PROBLEMAS CRIMINAIS DA SENTENA DA CORTE IDH NO CASO GOMES LUND: RESPOSTAS DO DIREITO COMPARADO SRGIO GARDENGHI SUIAMA CENSURA E REPRESSO (1964-1982): LEMBRAR, MAS DO QU? MARION BREPOHL OS LIMITES DO QUE NOS ERA PERMITIDO SABER BEATRIZ KUSHNIR POR QUE A PSICANLISE NESTE CONGRESSO DENISE COSTA HAUSEN UMA ALIANA NOTRIA DE TORTURA/RESULTADO PERIGOSO DO BRASIL: LEI DA ANISTIA/CONTRATO SOCIAL AUTORITRIO MARTHA K. HUGGINS

28

38 50

76

92

138 150 180 194

210

HISTRIA, MEMRIA E JUSTIA TRANSICIONAL FORMULAES CRTICAS RUI CUNHA MARTINS FRANCISCO AZEVEDO MENDES ESPECIAL A LUTA PELA ANISTIA NO ACERVO DO CENTRO DE DOCUMENTAO E MEMRIA DA UNIVERSIDADE ESTADUAL PAULISTA JLIO MESQUITA FILHO DOCUMENTOS INSTRUMENTOS DO ESTADO DE DIREITO PARA SOCIEDADES QUE TENHAM SADO DE UM CONFLITO: COMISSES DA VERDADE ALTO-COMISSARIADO DE DIREITOS HUMANOS DA ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS COMISSO DA VERDADE DO BRASIL LEI NO 12.528, DE 18 DE NOVEMBRO DE 2011 PARECER DO RELATOR DO PROJETO NA CCJ/SENADO DECRETOS, ACORDOS E LEIS DE CRIAO DE COMISSES DA VERDADE NO EXTERIOR ARGENTINA: DECRETO No 187/1983 CHILE: DECRETO No 355/1990 FRICA DO SUL: ATO 43/1995 GUATEMALA: ACORDO DE 1994 NORMAS EDITORIAIS

220 222

288 290

328

333 346 347 350 355 398 403

APRESENTAO

A Revista Anistia Poltica e Justia de Transio chega a sua quinta edio num momento muito especial para o Brasil: a aprovao da Comisso Nacional da Verdade. Desta feita, no h alternativa que no a de produzir uma edio vocacionada ao tema da memria e da verdade. A matria especial desta edio apresentada em parceria com a Universidade Estadual de So Paulo Jlio de Mesquita Filho (Unesp). Ao longo dos anos, a Unesp reuniu em seu Centro de Documentao e Memria um conjunto de fundos documentais importantssimos sobre o perodo da luta pela anistia no Brasil, que inclui o Archivio Storico Del Movimento Operaio Brasiliano, o acervo do Centro de Documentao do Movimento

10

Operrio Mrio Pedrosa, a documentao do Partido Comunista Brasileiro (PCB) e o acervo do Centro de Estudos da Cidade de So Paulo. Nosso especial apresenta parte do acervo imagtico, reproduzindo 30 psteres coloridos da Campanha pela Anistia. A Revista apresenta ainda os anais do Seminrio Internacional Memria, Histria e Justia, realizado em abril, na cidade de Porto Alegre, em parceria com os programas de ps-graduao em Histria e em Cincias Criminais da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul e com o apoio do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento. O evento reuniu especialistas do Direito, Histria, Sociologia e Psicologia para o debate sobre o papel e os limites da memria. Na mesma ocasio, inaugurou-se a exposio Democracia e Anistia: para que no se esquea, para que nunca mais acontea, que faz parte do projeto Marcas da Memria da Comisso de Anistia, que vem promovendo diferentes aes culturais, cvicas, educativas e de memria em todas as cinco regies do Brasil, fomentando a insurgncia de memrias plurais sobre os fatos e vivncias daqueles que resistiram ao autoritarismo no Brasil. A seo de documentos registra dois importantes textos nacionais: a lei de criao da Comisso da Verdade e o parecer do relator do projeto de lei na Comisso de Constituio e Justia do Senado; e quatro estrangeiros: os decretos de criao das comisses da verdade da Argentina (1983), Chile (1990), Guatemala (1994) e frica do Sul (1995).

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A criao da Comisso Nacional da Verdade d mais um passo adiante no amplo esforo que o Estado brasileiro tem promovido, por meio de diversas aes, para resgatar a histria recente do pas, como os projetos Marcas da Memria da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, Memrias Reveladas do Arquivo Nacional, Direito Memria e Verdade da Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, para alm do prprio trabalho das duas comisses oficiais que j atuam no tema, a Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos e a Comisso de Anistia. No se pode desconhecer a funo de Estado da Comisso da Verdade que agora nasce, bem como sua incluso em um amplo processo de reconhecimento e garantia dos direitos das vtimas da represso, levado a cabo por um conjunto de governos democrticos. A apresentao dos decretos de criao de comisses no estrangeiro, bem como o remonte histrico de nosso processo nacional, apresentado pelo Senador Aloysio Nunes Ferreira no Parecer que aqui se publica, ajudam a colocar tal momento histrico em perspectiva. O Ministrio da Justia tambm investiu sua agenda poltica num projeto de indelvel relevncia para a promoo deste resgate da memria: a construo de um grande stio de homenagem s vtimas, o Memorial da Anistia Poltica no Brasil, em implementao na cidade de Belo Horizonte, que guardar os arquivos da Comisso de Anistia para a consulta e referncia das futuras geraes.

12

APRESENTAO

ANAIS DO CONGRESSO

ESPECIAL

DOCUMENTOS

Esperamos nos valer da Revista Anistia para qualificar o debate sobre mais este importante passo da implementao de nossa justia de transio, que a garantia e a efetivao do direito memria e verdade.

Braslia, novembro de 2011

Jos Eduardo Cardozo

Ministro de Estado da Justia

Paulo Abro
Secretrio Nacional de Justia Presidente da Comisso de Anistia

13

PERSEGUIDOS E FAMILIARES DURANTE A 43 CARAVANA DA ANISTIA 24/09/2010, ESPRITO SANTO CRDITO: A. C. NASCIMENTO

44 CARAVANA DA ANISTIA 29/10/2010, BETIM/MG FONTE: ACERVO DA CA / GM / MJ

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ANAIS CONGRESSO INTERNACIONAL HISTRIA, MEMRIA E JUSTIA PORTO ALEGRE, PUCRS, 19 E 20 DE MAIO DE 2011

NO DIFCIL OBSERVAR QUE AS FIGURAS DOS CRIMES CONTRA A HUMANIDADE E DO GENOCDIO FORNECEM O CENRIO IDEAL PARA O TERROR PROMOVIDO PELO ENTE ESTATAL. NA MEDIDA EM QUE PARTE DA POPULAO CIVIL SELECIONADA COMO ALVO DAS AES REPRESSIVAS DO ESTADO, UMA SRIE DE POLTICAS COLOCADA EM AO, E BOA PARTE DELAS CONGREGA AES VIOLENTAS E ILEGAIS QUE SE AMOLDAM NA CATEGORIZAO DE ATOS TERRORISTAS: SEQUESTROS, DESAPARECIMENTOS, TORTURA, ATENTADOS A BOMBA, ASSASSINATOS, ESTUPROS E CONSTANTES INVASES DE DOMICLIO.
Organizadores: Paulo Abro Ruth Maria Chitt Gauer Marcelo D. Torelly Mrcia Elayne Berbich Moraes

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AS INTRINCADAS E (IM)POSSVEIS RELAES ENTRE MEMRIA E HISTRIA

Maria Stella Martins Bresciani
Professora do Departamento de Histria da Universidade Estadual de Campinas (UNICAMP); Doutora em Histria Social pela Universidade de So Paulo (USP); Psdoutora pela cole des Hautes tudes en Sciences Sociales e pelo Centre National de la Recherche Scientifique (Frana)

A iniciativa do Programa de Ps-graduao em Cincias Criminais da PUC-RS, em parceria com a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia e apoio do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, representa o reconhecimento da importncia de no relegar ao esquecimento um acontecimento o golpe de 1o de abril de 1964 e a implantao da ditadura como forma de governo. Como enfatiza a proposta do Congresso Histria, Memria e Justia, o Estado de Exceo traz consigo procedimentos necessariamente apoiados na violncia, cuja aplicao rotineira promove a banalizao burocrtica e estabelece forte vnculo entre a poltica e a polcia, confundindo-as em nome da segurana nacional. Inscrevem silenciosamente a violncia nos corpos dos que se opem e/ou resistem, servem-se dos subterrneos dos aparelhos do Estado. A figura necessria e emblemtica do Estado de Direito a oposio perde a condio de voz dissonante e a garantia democrtica e assume a dimenso de inimigo da sociedade e do Estado. Reunirmo-nos para avaliar criticamente esse perodo constituiu iniciativa de grande significado poltico, civil e tico. A interpretao do papel da memria na histria constitui o tema da mesa-redonda compartilhada com Elizabeth Cancelli e coordenada por Jos Carlos Moreira da Silva Filho. A relao entre memria e histria reenviou-me observao de Carlo Ginzburg recolhida em uma conferncia realizada em junho de 1997 em Berlim: Nas ltimas dcadas a relao entre histria, memria e esquecimento foi discutida muito mais intensamente do que no passado. Isso se deu, como tantos j disseram, em virtude de mltiplos motivos: o iminente desaparecimento fsico da ltima gerao
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de testemunhas do extermnio dos judeus na Europa; o surgimento de novos e

velhos nacionalismos na frica, sia e Europa; a crescente insatisfao com respeito a [uma concepo cientfica seca da] histria e assim por diante. Todos esses fatos so inegveis, e justificam a tentativa de inserir a memria numa viso historiogrfica menos estreita do que a viso corrente. Mas memria e historiografia no so necessariamente convergentes. Gostaria de ressaltar aqui um tema diferente, ou melhor, oposto: a impossvel reduo da memria histria.1 No texto, que se detm na reflexo em duas metforas distncia e perspectiva , o autor toma como ponto de partida um paradoxo proposto por Yosef Yerushalmi, quando ele se indaga das razes de ter o judasmo se impregnado de histria atravs dos sculos e a historiografia no ocupar um lugar preponderante entre

A memria no se apresenta como lembrana; dispe-se no presente como ritualizao e reatualizao

os judeus. Ginzburg busca a resposta no vnculo vital dos judeus com o passado formado com os profetas que exploravam o sentido da histria, e cita as palavras de Yerushalmi para lembrar ter esse vnculo se constitudo com uma memria coletiva transmitida por meio dos ritos cuja prtica restabelecia no um amontoado de fatos a serem contemplados distncia, mas uma srie de situaes em que se podia ou se devia imergir , ou seja, se reencontrar existencialmente.2

trazido para o leitor a cena pascal ou Seder exerccio essencial da memria coletiva judaica. Nessa refeio pascal, prossegue Yerushalmi, a encenao simblica de um enredo historicamente fundamentado, dividido em trs grandes atos correspondentes estrutura da Haggada, lida em voz alta: escravido, libertao e resgate final . Entretanto, diz Ginzburg, a atitude anistrica, quando no anti-histrica que caracteriza de maneira to acentuada a tradio bblica e rabnica , no teria impedido, diz, citando Yarushalmi, que fosse transmitido o sentido de um passado judaico vital de uma gerao a outra; e o judasmo nunca perdeu seus vnculos com a histria ou com suas orientaes fundamentalmente histricas .3 Com esta observao, Ginzburg nos incita a refletir sobre a situao do Seder, na qual a histria res gestae e no historia rerum gestarum. Em outras palavras, trata-se de reviver uma experincia do passado e no de rememorar um conhecimento dele destacado, distncia. A memria no se apresenta como lembrana; dispe-se no presente como ritualizao e reatualizao.
1 GINZBURG, Carlo. Distncia e perspectiva: Duas Metforas. In: Olhos de madeira: Nove reflexes sobre a distncia. So Paulo: Companhia das Letras, 2001 (1. ed. Feltrinelli, 1998), p. 178. 2 3 Ibid., p. 178. Ibid., p. 179. 17

O autor amplia sua reflexo para alm da tradio judaica e afirma que em qualquer cultura, a memria coletiva, transmitida por ritos, cerimnias e eventos semelhantes refora um nexo com o passado que no pressupe uma reflexo explcita sobres a distncia que nos separa dele .4 Associar-se-ia, assim, formao desta conscincia da distncia o nascimento da histria na qual se inscreve a inteno de registrar e conservar os traos de acontecimentos dignos de memria. Tal como Paul Ricoeur que, em A memria, a histria, o esquecimento5, adverte sobre a simplificao da representao do passado assemelhar-se imagem, como uma simples relao da memria como rememorao que opera na esteira da imaginao, Carlo Ginzburg sublinha a questo do tempo, da distncia temporal interposta entre o acontecimento e seu registro na forma discursiva da histria, essa distncia analtica que se prope objetiva. Ao tomar como apoio O Prncipe e a justificativa de Maquiavel para seu lugar de autor nem como prncipe, nem como povo Ginzburg destaca a posio reivindicada pela escrita da histria a da objetividade possvel somente a partir de uma viso exterior e distante, posio perifrica e marginal. Assim, diz ele, se para Agostinho a f fundava-se na escuta, depois, com a imprensa, a escuta foi superada pelas imagens e pela escrita e, desse modo, a metfora cognitiva em Maquiavel no mais acstica e sim tica, profana e secular. O estudo em paralelo dos dois autores Agostinho e Maquiavel lhe permite traar a importncia da metfora cognitiva na tenso entre um ponto de vista subjetivo e uma verdade objetiva e verificvel, tenso que a seu ver aproximaria e marcaria um lugar de encontro das cincias com as cincias sociais, lugar aberto conversao, discusso e contradio6. Creio que no decorrer deste Congresso vivenciamos um ponto de tenso no qual se reivindica o direito memria de um processo que metaforicamente poderamos aproximar do Seder judaico: ditadura e opresso redemocratizao e seu difcil aprendizado; confraternizao e memria. Nosso encontro aproxima-se ao de um ritual cujo intuito o de manter vivo o valor de o aprendizado poltico e civil do Estado de Direito, em sua oposio radical ao Estado de exceo, rememorar a vitria da palavra na superao do silncio e da violncia. Poderia mesmo afirmar a possibilidade de participarmos no duplo papel de testemunhas e historiadoras(es). Entretanto, no me coloquei na condio de testemunha; recorri ao acervo Militncia Poltica e Luta Armada no Brasil, a srie de depoimentos de ex-militantes recolhidos pela historiadora Denise Rollemberg e doada ao Arquivo Edgar Leuenroth UNICAMP7. Nele
4 5 6 Ibid., p. 179. RICOEUR, Paul. A memria, a histria, o esquecimento. Traduo Alain Franois (et al.), Campinas: EdUnicamp, 2007. GINZBURG, Op.cit., p. 197-198.

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7 A srie de entrevistas foi doada por Rollemberg em abril de 2001 e encontram-se disponveis em fitas cassetes transcritas e colocadas em pastas. FC/01310-18 a FC/01310-28.

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encontrei a longa entrevista concedida a ela pelo ex-militante e historiador Daniel Aaro Reis Filho em setembro de 1996 e maio de 1997 , e me dispus a compreender o modo pelo qual o relato memorialstico se comps decorridos muitos anos desde a conferncia realizada no longnquo abril de 1969, momento em que seu autor localiza sua fala, o incio da luta armada. O depoimento-relato de Reis Filho bastante especfico na exposio de momentos de deciso, acontecimentos marcantes, perodos de tenso e de apreenso em vrias situaes vividas na clandestinidade, na priso, no exlio e na precria segurana da embaixada do Panam, no Chile, quando se deu o golpe militar que, tambm l, ps fim ao projeto da sociedade idealizada pelos movimentos de esquerda , mas, a seu ver, a algo maior ainda, possibilidade de convivncia democrtica entre grupos polticos antagnicos. A narrativa de Reis Filho leve, permeada por vezes de fina ironia; acentua situaes difceis sem se deter em pormenores, sem ser tomado pela emoo. A distncia no tempo parece ter interposto a perspectiva do historiador, ainda que a oralidade do depoimento mantenha a marca da informalidade. Sem dvida, a perspectiva do historiador-participante, capaz de narrar em primeira mo uma experincia a partir de sua prpria posio atual e na poca. Afirma que, aps o AI-5 de dezembro de 1968, a represso foi se profissionalizando e as organizaes revolucionrias passaram a ser sistematicamente perseguidas, com a tortura utilizada como poltica de Estado, e nisso reconhece um efeito devastador para as organizaes. Contudo, no d detalhes do processo da violncia fsica como poltica de Estado. Volta a falar sobre tortura, sempre en passant fiquei preso, primeiro na Polcia Especial do Exrcito na [rua] Baro de Mesquita (Rio de Janeiro), onde passei, naturalmente pela tortura, depois... passei 50 dias na solitria . Menciona a tortura mais uma vez, estando ele na priso quando do sequestro do cnsul japons: Soube do sequestro por meio da direo da organizao na poca estava sendo torturado e os torturadores suspenderam a tortura porque acreditaram que eu estaria na lista do cnsul japons, mas no estava na lista. Seu nome estaria na lista de troca do sequestro subsequente, o do embaixador alemo. A situao vivida entre a priso e o embarque num voo de carreira da Varig merece um relato mais emocionado: algemados os 40 a serem exilados, dois a dois ltima humilhao , depois de sofrerem o horror da situao vivenciada novamente na rua Baro de Mesquita quando simularam fuzilamentos, espancaram . Entretanto, diz ter tido sorte, afinal, s me deram um baita telefone . Para finalizar, foram obrigados a escutar a preleo do comandante Gomes Carneiro, torturador-mor da PE , quando este exps sua oposio deciso oficial e insultou o governo que estava libertando os terroristas . Depois o exlio, a comear pela Arglia, pas em que encontrou Miguel Arraes, Amilcar Cabral, revolucionrios de Moambique, de Angola... retaguarda de revolucionrios de toda a frica e sia Ocidental . Seguiu-se Cuba, onde no se moveu para assistir o discurso de Fidel no dia 6 de julho e justifica: nunca fui chegado a essas exaltaes, rituais de lderes, tive sempre uma
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certa resistncia, sou crtico a esses lderes carismticos . Apesar de empolgar-se pela revoluo cubana, encontrou dificuldade para se reciclar naquilo [...] quadros de novo tipo, polticos e militares . O afastamento fsico e psquico da militncia tornava-se presente com o exlio: A organizao havia ficado distante no Brasil e havia um desprezo pela teoria, pelo debate, por aqueles que estivessem tentando orientar a organizao de fora. Marighella havia demolido essa tradio do quadro dirigente que d as dicas, mas no fica se envolvendo . Seu relato introduz um tom crtico ao contar que, enviado para Argel, passara por Praga e, ao chegar ao aeroporto, com passaporte Belga, sem visto e sem falar francs, retido pelas autoridades locais por seis horas. Aguarda e, tenso, decora frmulas de explosivos, rasga e joga as anotaes na privada do aeroporto. Nesse relato, deixa escapar a ironia em relao desorganizao e amadorismo das organizaes de resistncia poltica perante o perigo do deslocamento e da vida na clandestinidade. J em Argel, vive em um subrbio sem nenhum contato at a chegada de um casal de militantes. Na narrativa, desenha uma imagem dolorida da condio da clandestinidade: , o clandestino passa por um processo parcial de infantilizao, porque ele realmente fica muito dependente da pessoa que faz o enlace com a sociedade . Foi assim que, ao ser transferido para o Chile, pareceu-lhe estar num lugar ideal: Chile, processo social riqussimo o Chile parecia um manual de introduo ao marxismo. O proletariado com os seus partidos, a classe mdia com seus partidos, os latifundirios, a burguesia; , todas as classes sociais tinham suas organizaes sociais, quer dizer, era um laboratrio de luta poltico-social extremamente vivo e instrutivo. Havia muitos exilados brasileiros integrados ao MIR o Chile tinha se transformado numa verdadeira Internacional de Refugiados , argentinos, uruguaios, bolivianos, pases andinos [...] verdadeira torre de Babel [...] a conjuntura chilena contaminava todos ns dispostos a voltar para o Brasil . Porm, l ficaram e tiveram filhos, at o golpe que derrubou Allende, que sucedeu o anterior de junho de 1973, o famoso Tancazo que Allende conseguiu controlar na undcima hora . Em seguida, Allende, por ironia, entregou a chefia das foras armadas ao general Pinochet, o mais confivel [...]. Reis Filho conta o desespero das fugas para as embaixadas; ele na do Panam [...] e o morticnio correndo solto no Chile [...] a frustrao revivida... Na transcrio, seu depoimento raramente desliza, para expressar a emoo, talvez presente nas alteraes de tons da voz na gravao. No se estrutura como relato analtico do historiador que Aro viria a ser. H, mesmo assim, distncia e perspectiva, para usarmos as metforas de
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Ginzburg. Assume a posio de autor tal como Walter Benjamin em Rua de Mo nica, quando

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diz: A construo da vida, no momento, est muito mais no poder dos fatos que de convices. E mais adiante lembra a tradio popular que nos adverte sobre contar sonhos logo que se acorda, ainda em jejum . Situao em que se permanece ainda no crculo de sortilgio do sonho [...] trai a si mesmo... Ou seja, pondera, somente da outra margem, do dia claro, pode o sonho ser interpelado por recordao sobranceira. Esse alm do sonho s alcanvel num asseio anlogo abluo, contudo inteiramente diferente dela. Passa pelo estomago. Quem est em jejum fala do sonho como se falasse de dentro do sono. Daniel Aaro Reis Filho narra sua trajetria de militante acordado. A distncia se interps entre ele e os acontecimentos fortes, acolhidos agora em suas dimenses instrutivas, dolorosas, entrecortadas de momentos de alegria, at mesmo de euforia. Busco reproduzir o procedimento de Ginzburg e coloco a seu lado o tambm militante, Mauricio Rosencof, autor de Las cartas que no llegaron, publicadas em 2004.8 No sei quando escritas, porm, evidentemente depois dos longos onze anos, ou exatos quatro mil, seiscentas e oitenta e quatro noites passadas nas prises da ditadura militar uruguaia, entre 1972 e 19839. Fechado em uma cela de um metro por dois, iluminada dia e noite, totalmente despido, e proibido de pronunciar uma nica palavra, ele nos leva a partilhar os dias em que somente no puderam impedi-lo de pensar. Escolhe como forma narrativa cartas dirigidas a seu pai, como se escritas em seu tempo de priso. Cartas inscritas num tempo passado, porm redigidas no presente, figurando uma distncia imaginria que interpe o momento em que foram compostas em pensamento ao momento das palavras transferidas para a escrita. O recurso literrio do autor permite a reatualizao e, em minha leitura, a ritualizao das condies da priso, sem que nelas o autor se detenha longamente. A narrativa se estrutura quase na forma de uma autobiografia na qual, momentos anteriores ao seu nascimento, ancora-se o peso doloroso do que vai narrar. A Polnia situa o lugar de seus pais; de seu irmo falecido aos dezesseis anos e de sua me inconsolvel batendo com os punhos na cabea; dos olhos azuis de seu pai, sorridentes, mas espertos; do carteiro que de repente parou de entregar cartas em sua casa. Insere na narrativa outra voz, alm da sua, a de algum no nomeado, porm prximo a seu pai, que envia notcias imaginariamente compostas dos acontecimentos num pas invadido pelas foras nazistas alems.

8 ROSENCOF , Mauricio. Las cartas que non llegaron. Buenos Aires: Aguilar, Altea, Taurus, Alfaguara, 2004; utilizei a traduo de Philippe Poncet, Les lettres qui ne sont jamais arrives, Montreuil: Folies dencre, 2009. 9 As datas constam na contracapa do livro e o nmero de noites pgina 85 da verso francesa. 21

Cartas, que, tais como as suas, nunca chegaram a seu pai, mas que preenchem o vazio do no vivido por ele, e mesmo assim constituem experincias formadoras de sua subjetividade; com elas, reconta a condio dos judeus. Interdies e discriminao, a imagem ilusria e fugidia da cidade que, diziase, o Fhrer construra para os Judeus [...] em Teresienstadt; o cotidiano no gueto, o campo de concentrao Treblinka, o extermnio e o medo como presena permanente, a liberao de Auschwitz no final da guerra, os dois SS mortos. A famlia, j no Uruguai, ele, criana, incapaz de partilhar com seu pai, sua me e seu irmo mais velho as lembranas de um tempo e lugares desconhecidos10. Polnia que tambm fora a terra de seus avs. Na tentativa de reconstituir essa vida desconhecida, antes de meu nascimento , Rosencof mergulha na imagem dos campos de cerejeiras arrendados por seu av materno, uma vez que a propriedade da terra era proibida aos judeus, restrita aos poloneses e a Deus (bela multinacional!) . Relaciona as ocupaes permitidas aos judeus sapateiro, alfaiate, escritor, ladro e proxeneta, como no caso de um Motke Ganef ou de Sholem Aleihem, escritor, ou ento cultivador de batatas e criador de vacas. Relatos de sua me jovem colhendo cerejas, contrapostos a suas prprias lembranas dessa mulher envelhecida e triste. Pergunta ento: Papai, como era a casa, aquela em que Leon nasceu? Como era mame e como eram vocs dois? O que bebiam, cerejas com gua-ardente, vodca, na verdade, o qu? Quando das festas, teus parentes e os da mame, os tios, participavam? Prossegue longamente nessas indagaes sem respostas, j que a voz de seu pai estaria para sempre ausente. Presente a lembrana de seu espao prisional, relatada a partir de um passado bem prximo: o territrio do meu mundo. Trs pequenos passos no sentido do comprimento, idas e voltas incessantes . Parece hesitar e diz: mas disso no falarei, para qu? Entretanto, a fora da lembrana mais forte e no resiste. Apresenta ao leitor a dimenso do seu mundo: esse meu mundo, dois metros por um, sem luz natural e sem livros, sem nenhuma silhueta refletida pelo sol, sem gua, sem nada, nada mesmo, mas me percebo e te falo assim mesmo11. na terceira parte do texto, significativamente nomeada Dias intemporais , que Rosencof define em qual registro sua escrita se inscreve: o que conto no literatura, mas histria, bem que nada, ningum me obrigue ou me constranja a me manter fiel a dados que perdem geralmente sua autenticidade assim que so relatados .12 O relato epistolar imaginrio se apoia em lugares, levanos para a casa da infncia, o ptio onde as roupas secavam e cadeiras de madeira se distribuam entre as flores; mas tambm busca apoio na porta de sua cela, porta sem trinco do lado interno, porta intransponvel voluntariamente, que no lhe era permitido abrir, que nem sempre se abria quando ele solicitava por necessidade de ir ao banheiro. Cela que se tornou o lugar de onde nada o convidava a sair, dois metros quadrados, cubo, refgio, ninho, antro, hermeticamente fechado
10 11 22 12 ROSENCOF , M. Les lettres qui ne sont jamais arrives, op. cit., cap. 1 Jours de quartiers, jours de guerre. ROSENCOF , M. Les lettres qui ne sont jamais arrives, op. cit., cap. 2 La lettre, pp. 39-45, 53. Ibid., p. 89-90.

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por esta porta to grossa quanto um muro, nenhuma vista para o exterior . Nenhum contato, salvo a comunicao com um vizinho de cela em um cdigo Morse inventado aos poucos, com dificuldade. Comunicao do outro lado do muro, no do Exterior , que lhe permitiu alimentar uma conversao secreta, camuflada, que ningum pode desconfiar .13 O exterior, a realidade tangvel que s acessou aps ser libertado quando pde enfim caminhar novamente por uma calada ensolarada.14 Antes, as visitas paternas, poucas, configuravam uma fronteira com o Exterior. Assim, s havia as conversas imaginadas com seu pai que, a seu ver, poderiam se intitular Contos da Fronteira . Nas palavras escritas, enfim reconquistadas, Rosencof reflete: A memria um lar. provvel que os primeiros homens tivessem tido essa convico e um conjunto de hipteses antropolgicas, arqueolgicas ou sociolgicas atestam que o fogo era indispensvel para se proteger do frio, iluminar, cozinhar os alimentos, etc. Finalidade til a do fogo, que, entretanto, tambm incentivava outra, o ritual da rememorao: o que sabemos de nossos ancestrais das cavernas que eles se reuniam em volta das chamas, pois, alm do fogo, eles veneravam a memria . Rosencof busca apoio em descobertas arqueolgicas: H vrios testemunhos que do f da predileo deles pela preservao da memria. Os afrescos das grutas de Altamira testemunham o que era essencial ao grupo, falo da casa ou do abrigo, utenslios de cozinha em osso, flautas talhadas em ossos. E conta uma estranha descoberta mencionada por Proust nas pginas de Em busca do tempo perdido, a das escavaes arqueolgicas que expuseram crnios de uma antiga tribo gaulesa, vencida na guerra pelos inimigos, ossos que se encontravam misturados com pedaos de totens meticulosamente destrudos. Por que pedras e totens haviam sido destrudos dessa maneira? indaga. E conclui, Destruir corpos fsicos no bastava, os corpos sobrevivem na memria. Era a memria contida na pedra que necessitava ser destruda, para apag-la. E toda a memria foi desse modo, despedaada, material, aps material. Essas pedras que brilhavam luz do braseiro e que inspiravam a narrao.15 A referncia a Recherche de Proust por Rosencof me levou a pensar nos misteriosos mecanismos da memria e em seus apoios materiais, em particular aqueles agenciados para o exerccio da memria artificial . A histria-montagem da vida familiar de Rosencof foi redigida aps ser libertado e em viagem pela Polnia atual; uma dolorosa peregrinao motivada pelo desejo
13 14 15 Ibid., p. 123. Ibid., p. 118. Ibid., 120-121. 23

de encontrar um embrio de razes, um vestgio de passado , seu passado. Passa por Varsvia, onde tentou encontrar, sem sucesso, o nome da famlia na lista telefnica, ou algum rastro do tempo de seu pai, s vislumbrado proustianamente na pequena padaria, a imagem, o aroma e o sabor dos pes aos quais acrescentou o pepino marinado oferecido no mercado por camponesas sorridentes. Encontra a vida normal, uma cidade moderna, reconstruda; o que fora o antigo gueto tornara-se um lugar desolado prestes a ser demolido, desaparecido o nome da rua onde se dera a insurreio do gueto de Varsvia em 1943, cuja memria se inscrevia no monumento aos insurgentes, todos mortos em combate.16 Tal como Ulisses de retorno taca , chega a Belzitse, a pequena cidadezinha em que seus pais e o irmo Leon viveram antes do exlio; a praa central e o monolito em memria de quatro resistentes, pequenos comrcios, lojas minsculas, um vilarejo semelhante a todos os outros prximos. Auxiliado por Tomash, o tradutor que explicou o motivo de sua presena s pessoas curiosas, indagou sobre a localizao da sinagoga, mas a resposta veio direta: de que serviria buscar uma sinagoga se no resta nenhum judeu? Ningum sabia de nada. Nada. [...] Eu os olho. Silncio total . Nenhum sinal da famlia restara como testemunha do lugar de suas razes17. Um tempo nem to distante, mas tudo, como nos achados arqueolgicos da antiga aldeia gaulesa, meticulosamente destrudo. 18 Contudo, diria, h memrias, papai, que se conservam como cinzas, esfriadas, dormentes. Mas que jamais se apagam, Viejo. Jamais . Oposto ao silncio e ausncia de rastros em Belzitse, o campo de Auschwitz mantm-se intacto, presente em suas construes. Os despojos dos que l foram mortos falaram alto, tornando quase insuportvel essa sua peregrinao levada ao limite na busca de rastros, de nomes inscritos em algum lugar, em alguma das malas amontoadas atrs dos vidros. A voz do guia, tal como um guia de museu, discorre sobre o funcionamento dos fornos crematrios, distanciado e preciso... O horror de Auschwitz, congelado no tempo e transformado em museu para visitao, abre a dilacerante brecha para Rosencof falar da existncia na priso, para alm das vrias repeties sobre os dois metros quadros do espao nu, do silncio, da perptua claridade artificial de sua cela: a comida atirada no cho, coroada com pontas de cigarros apagados... Creio ser impossvel ler com tranquilidade seu captulo dois que inicia com a chegada da carta que d nome ao ttulo. Nesse captulo, adota a mesma opo de escrita presente em toda a extenso das cartas que no chegaram: seu contedo em ritmo de suspense s entrevisto no pargrafo final e parece traduzir a difcil tarefa da escrita, enfim reconquistada19.
16 17 18 24 19 Ibid., p. 72-75. Ibid., p. 77-78. Ibid., p. 75-78. Ibid., p. 78-84.

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Compartilhar as experincias expressas na escrita de Maurcio Rosencof e no depoimento de Daniel Aaro Reis Filho levou-me a uma esteira de associaes, com Carlo Ginzburg e Walter Benjamin, e busca de apoio terico em A arte da memria da historiadora Francis Yates20. A autora afirma ser o assunto do livro pouco familiar maioria dos leitores, j que, prossegue, Apenas algumas pessoas sabem que, entre as muitas artes que os gregos inventaram, est uma arte da memria que, como as outras artes gregas, foi transmitida a Roma, de onde passou para a tradio europeia . Esta arte, explica, busca a memorizao por meio de uma tcnica, a de imprimir lugares e imagens na memria... a mnemotcnica, ramo da atividade humana que parece ser pouco considerado nos tempos atuais . Uma arte necessria num tempo em que os suportes da escrita inexistiam, eram raros e ao alcance de poucos. Uma arte que perde sua primazia para a escrita. Afirmao que podemos colocar em paralelo de Ginzburg quando indica ter uma esttica da escuta no aprendizado da f, como proposto em Agostinho, sido superada pela esttica da escrita e da imagem quando a imprensa tornou menos seletivo o acesso a escritos e imagens impressos. A memria paciente e persistentemente exercitada perdia seu lugar exemplar. Yates remete a narrativa da tradio da arte da memria a Simnides, poeta que conseguira memorizar os nomes dos convivas mortos quando do desabamento do teto da sala em que ocorria um banquete. Esta histria exemplar, [...] contada por Ccero em De oratore, quando discute a memria como uma das cinco partes da retrica , prossegue Yates, mostra como Simnides relacionara cada corpo ao lugar em que o convidado se sentara. Convencido de que a disposio ordenada das pessoas fora essencial para a memorizao, ele passou a se considerar o inventor da arte da memria, uma segunda memria, auxiliar da memria natural; uma memria artificial para a qual prevalecia o sentido da viso. O procedimento de memorizao se dava em vrios passos. O primeiro consistia em imprimir na memria uma srie de loci, e o principal sistema mnemnico era do tipo arquitetnico: trazer para a mente uma construo a mais ampla e variada possvel , nela reconhecer uma srie de lugares o ptio, a sala, os quartos, as esttuas e outros ornamentos e no segundo passo, colocar em cada lugar um fato a ser lembrado. Devemos pensar, diz Yates, o orador antigo, movendo-se em imaginao, durante seu discurso, atravs da edificao construda na memria, extraindo dos lugares memorizados as imagens ali colocadas . Trata-se de ginstica mnemnica que exige exerccio regular, persistente, no uma mnemotcnica, mas uma arte da memria, como quer Yates21.

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YATES, Frances A. A Arte da Memria. traduo de Flvia Bancher. Campinas: EdUnicamp, 2007. Ibid., p. 17-26. 25

Esse parece ser o procedimento recuperado por Rosencof na priso, privado de qualquer suporte para escrever suas palavras, para se manter vivo e lcido ao inscrever na memria suas recordaes, seus sentimentos, suas emoes. Las cartas que no llegaram, mesmo em sua verso em francs, compem um romance de difcil leitura, no pela forma da escrita, mas por se mostrarem impregnadas de emoes; tm poucos fatos, sobrelevam as sensaes, os momentos marcantes do cotidiano perdido. Convidam-nos, na verdade nos obrigam, a partilhar o ritual da reatualizao de uma situao vivida por um nico homem pelo perodo de onze anos, vivncia projetada retrospectivamente para a experincia coletiva da discriminao, da perseguio, do encarceramento e do extermnio pretendido, e em parte executado, de um coletivo de homens no marcados pela militncia poltica. colocada em paralelo, como passado coletivo de dor, na experincia individual da dor da violncia do encarceramento solitrio e silencioso de um militante, parte de uma minoria de opositores ao regime poltico de um pas, no caso o Uruguai. Elimina o tempo e nos coloca num presente que rememora; ritualisticamente nos faz partilhar sua dor, o pavor de um futuro repetindo o presente dos dias sem tempo/dias intemporais. Ao colocar lado a lado os dois textos, impossvel deixar de marcar uma aproximao significativa entre o depoimento do militante brasileiro e as cartas do uruguaio: nada dizem sobre o tempo da militncia; dele pouco fala Reis Filho, dele nada dizem as palavras de Rosencof de quem somente sabemos ser o formador do movimento Tupamaros pelas informaes da contracapa do livro. Silncio sobre esse tempo. impossvel tambm no marcar uma diferena fundamental na linguagem rememorativa dos dois militantes. As palavras da entrevista oral, na presena da pesquisadora, fala contida em suas emoes que se aplainam quando transcritas para o papel, e que, a despeito da informalidade da fala, tornam evidente a distncia e a perspectiva que se interpem ao vivido. A escrita literria adota o tom confessional expe feridas, emoes; captura o leitor de modo direto, quebra a distncia e a perspectiva, reatualiza vivncias efetivas e imaginadas. A situao de monlogo presenciado pela entrevistadora e gravado em fita na voz do depoente parece ter agido como censura emotiva, censura que se fez ausente na escrita solitria do escritor das cartas.

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PADRE RENZO ROSSI RECEBE HOMENAGEM DURANTE 41 CARAVANA DA ANISTIA, REALIZADA EM 18/08/2010, NA CMARA DOS DEPUTADOS EM BRASLIA, NA PRESENA DO EXMO. SR. MINISTRO DA SECRETARIA ESPECIAL DE DIREITOS HUMANOS FONTE: ACERVO DA CA / GM / MJ

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DIREITO E JUSTIA NA TRANSIO: KANT CONTRA AS LUZES DEGRADADAS

Tarso Genro
Advogado, Governador do Estado do Rio Grande do Sul Foi por duas vezes Prefeito de Porto Alegre e Ministro do Conselho de Desenvolvimento Econmico e Social, da Educao, das Relaes Institucionais e da Justia durante os governos do Presidente Luis Incio Lula da Silva. O Estado de Direito e o Estado Democrtico de Direito tm a mesma filiao histrica e ideolgica1, com uma diferena essencial. Enquanto no primeiro a mediao entre o sistema moral e o sistema legal exige pouca pacincia crtica (o poder do soberano limitado pela lei, mas a sua interpretao reside no prprio monarca), no segundo aquela mediao fundamental o que lhe d vida. Nesta ltima hiptese, a Constituio do Estado Democrtico de Direito como guardi da democracia poltica impulsiona que os cdigos morais e legais interajam de forma a recriar o Direito. uma interao que vai no sentido dos princpios que organizam o seu tecido jurdico. No Estado Democrtico de Direito a interpretao, que anamnese e recriao, eleva constantemente a compreenso da norma em direo aos princpios e faz estes descerem ao terreno da vida real. Em consequncia, os dilemas humanos e sociais, contidos no mundo dos fatos, so considerados para um juzo sobre os vnculos entre moral e Direito.

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1 COSTA, Pietro. O Estado de Direito: uma introduo histrica. In: COSTA, Pietro; ZOLO, Danilo (Orgs.). O Estado de Direito Histria, teoria e crtica. So Paulo: Martins Fontes, 2006, p. 102: Longe de dispor de um poder absoluto, o soberano absolutista pode contar com um poder muito limitado, sendo obrigado a levar em considerao as estruturas normativas, as estruturas institucionais, os iura et privilegia (direitos e privilgios) de corpos e cidades ainda largamente independentes que o enfrentam, o condicionam, o vinculam. Poderamos afirmar, com uma frase s aparentemente provocatria, que o Estado absoluto o mais bem-sucedido Estado de Direito: um Estado, exatamente, pelo direito (e pelos direitos), titular de uma soberania que, longe de criar com a sua potncia legiferante uma ordem integralmente dependente dela, encontra uma ordem j constituda, defronta-se com direitos e privilgios que florescem sua sombra e sofre os inevitveis condicionamentos de um e de outros .

O exerccio centralizado do poder soberano, no estado absolutista, permitia uma correspondncia quase sempre explcita entre o sistema de leis e privilgios e o poder econmico e ideolgico de classe, sintetizado na pessoa do monarca. No Estado Democrtico de Direito, no absolutista, a mediao mais complexa. Os valores morais j esto, tambm, influenciados pela fora poltica e cultural de novas classes e grupos sociais, como os setores assalariados da sociedade, que passam a considerar a democracia poltica tambm como sua. que as instituies representativas da democracia espelham, pelo menos em parte, as expectativas individuais ou de classe que, formalmente consideradas pelo Estado, do forte carga de legitimidade ao sistema legal. A distino feita por Kant, na sua Filosofia do Direito , entre a moralidade da inteno , que est influenciada pelo sistema de valores morais, e a legalidade do fazer2 que est prevista na compreenso normativa promovida pela representao poltica continuar informando, mesmo para quem no a leva em considerao abertamente, os principais debates sobre a efetividade do Estado Democrtico de Direito. Esta efetividade, que s pode realizar-se na relao harmoniosa entre o seu sistema legal e o seu sistema moral hegemnico, promove, nas sociedades democrticas contemporneas, a recproca legitimao de ambos os sistemas. Esta reciprocidade faz, ao mesmo tempo, a constante adaptao das instituies jurdicas do Estado s novas condies sociais e culturais. A distino kantiana entre o sistema moral e o sistema legal , pois, importante. Ela enseja reflexes em separado sobre cada sistema, quando o intrprete faz um juzo de valor sobre um ou outro sistema. Para avaliar a vontade do sujeito (sua inteno para fazer) e perseguir a entrada deste fazer no sistema de leis positivas (que est harmonizado, ou em conflito com os valores dominantes), preciso separar para fundir. A separao, que meramente ideal, recorrentemente fundida na deciso do Poder Judicirio, que cristaliza na jurisprudncia a adaptao da norma vida. Ela situa, por um tempo indeterminado, na legalidade ou fora dela, a ao do sujeito em cada caso concreto. o momento da sntese, no raro tormentosa, entre a moral vigente no plano da subjetividade coletiva, refletida no Poder Judicirio, e as regras positivas feitas para orientar a conduta de todos, uniformemente, numa sociedade fragmentada por uma constelao de interesses. A subordinao lgica do Estado ao Direito formalizado um momento elevado na construo do Estado Democrtico de Direito. Esta subordinao vincula a racionalidade do Estado ao Direito
2 KANT, Immanuel. Principios Metafsicos del Derecho. 2. ed. Buenos Aires: Editorial Amricalee, p. 9. 29

e limita o seu arbtrio. Ela prescreve que a fundamentao das decises dos seus agentes no pode ser personalizada, mas deve alicerar-se no que compreendido, jurdica e politicamente, como interesse pblico. Aquela subordinao, construda conscientemente nos processos polticos e culturais, j implica em conceituar que o soberano foi obrigado a autolimitar-se, ao renunciar a manipular com total liberdade o sistema legal. Esto, portanto, abertas as janelas do palcio para o barulho das ruas, onde est o povo concreto, abstratamente o novo soberano: A novidade heterodoxa para o tempo de Kant, em que Frederico II da Prssia institui um governo autoritrio tanto que recebeu por isso o qualificativo de dspota ilustrado , foi a teoria da subordinao lgica do Estado ao Direito, razo pela qual o pensamento de Kant, neste ponto, no parece to divulgado dentro do sistema kantiano3.

A vontade de agir conforme a moral um impulso primrio, pelo qual o sujeito pretende conformar sua ao com o que ele pretende que seja uma lei universal. O sistema legal formal, porm, que absorve ou sanciona a sua conduta, acolhe a ao considerando-a uma singularidade concreta

Esta subordinao lgica no absolutismo tinha no seu topo o monarca, que, no Estado Democrtico de Direito, est na sua base: o povo. O Estado Democrtico de Direito quer que a moralidade da inteno e a legalidade do fazer integrem-se numa combinao harmnica, idealizando sucessivas aproximaes entre elas; mas, se estas aproximaes no ocorrem, quais as consequncias? A vontade de agir conforme a moral um impulso primrio, pelo qual o sujeito pretende conformar sua ao com o que ele pretende que seja uma lei universal. O sistema legal formal, porm, que absorve ou sanciona a sua conduta, acolhe a ao considerando-a uma singularidade concreta. O sistema legal contm, nas suas regras objetivas, tanto o universal (uma hiptese de conduta

formalmente consagrada por todos), como absorve as singularidades do mundo vivido (tanto na dominao como na liberdade) opondo poder e resistncia.

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3 HERNNDEZ, Jos Luis Izquierdo. Nota preliminar. In: KANT, Immanuel. Principios Metafsicos Del Derecho. 2. ed. Buenos Aires: Editorial Amricalee, p. 10.

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A combinao ideal, pois, entre moralidade da inteno e legalidade do fazer expressa pela vontade de fazer, de maneira que o motivo que te levou a fazer seja uma lei universal4. A idealizao de Kant, como avano revolucionrio em relao sua poca, foi superar, pela teoria, a situao concreta na qual o universal congelava-se na pessoa do monarca. No funcionava com previsibilidade, naquela situao, um sistema de pesos e contrapesos, pelo qual o sistema estatal vigiava a si mesmo e reprimia a si mesmo de forma previsvel. No Estado Democrtico de Direito, o enquadramento da ao do sujeito pelo juzo do Poder Judicirio, independentemente das intenes morais daquele, so, ento, garimpadas no conjunto do sistema legal, tanto penal como civil, dentro de uma ordem jurdica determinada. Mas a Constituio, no Estado Democrtico de Direito, com o seu sistema de garantias e direitos fundamentais, que dar sentido e ir estruturar a interpretao. O sentido dado interpretao, mais literal-positiva, ou mais aberta aos princpios da constituio democrtica moderna (a respeito da legalidade da ao do sujeito) o que proporciona maior ou menor universalidade deciso do Poder Judicirio, logo, ao prprio Estado Democrtico de Direito. Deriva deste processo, portanto, que no juzo do Poder Judicirio sobre a inteno moral quando tornado fazer concreto dentro do sistema legal est sempre presente uma construo e um redescobrimento crtico do Direito. Por meio desta construo-redescobrimento, o Direito supera sua lgica puramente formal e adquire uma dimenso substancial, que muda a idia mesma de democracia, da qual Kelsen sublinha os aspectos constitucionais5. Karl Renner6 aqum das expectativas filosficas de Kant para responder a este enigma resolve a oposio entre moral e direito, justia e legalidade, legitimidade e fora, escolhendo uma sada emprica: o poder de fato deve converter-se em poder de direito. Desta forma, o problema poltico torna-se um problema jurdico . Nestas circunstncias, seria indiferente a indagao moral prvia sobre a inteno , que seria absorvida (ou sufocada) pelo poder do direito posto.
4
]

Ibid., p. 8.

5 BONGIOVANNI, Giorgio. Estado de Direito e justia constitucional Hans Kelsen e a Constituio austraca de 1920. In: COSTA, Pietro; ZOLO, Danilo (Orgs.). Estado de Direito Histria, teoria, crtica. So Paulo: Martins Fontes, 2006, p. 381: Do ponto de vista histrico, essa anlise desenvolvida a partir da negao da soberania do Estado, em relao dimenso de compromisso do ordenamento jurdico e, por conseguinte, dimenso pluralista da dinmica publicstica. O resultado dessa primeira fase da reflexo kelseniana a elaborao das caractersticas essenciais do Estado de Direito que so identificadas na sua dimenso formal. Essas caractersticas so, portanto, desenvolvidas, tanto em correspondncia com a adoo da concepo dinmica do ordenamento, como em relao plena afirmao dos sistemas democrticos: nessa perspectiva, o conceito de Estado de Direito adquire uma dimenso substancial ligada primazia da Constituio e dos direitos. Por isso possvel identificar duas fases na elaborao kelseniana do conceito de Estado de Direito: a primeira, ligada principalmente dimenso formal do conceito, e a segunda na qual so desenvolvidos os seus aspectos substanciais em relao plena afirmao da democracia. Essa elaborao global leva introduo da justia constitucional que vista como condio de existncia da democracia. Nessa perspectiva, muda a ideia mesma de democracia, da qual Kelsen sublinha os aspectos constitucionais. 6 LESER, Norberto. Hans Kelsen y Karl Renner. In: Teora Pura del Derecho y Teora Marxista del Derecho. Bogot: Editorial Temis, Instituto Hans Kelsen, 1984, p. 57.

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MESA DE ABERTURA 41 CARAVANA DA ANISTIA 18/08/2010 BRASLIA/DF CMARA DOS DEPUTADOS FONTE: ACERVO DA CA / GM / MJ

A separao kantiana, portanto, um dos momentos metodologicamente fundantes do direito moderno. por meio dela que se torna possvel analisar a inteno, como fonte originria da ao realizada dentro da ordem, partindo das particularidades concretas de cada situao histrica. S por meio desta separao pensada entre inteno e resultado ftico torna-se possvel mediar o contexto histrico com a legalidade. Por este caminho metodolgico pensa-se a legalidade vigente no seu contexto histrico, moral e material, para concluir, no enquadramento de cada caso em exame, o que o sistema legal contm de efetiva universalidade. Vejamos um exemplo. Tomemos a inteno, tornada conspirao, para usar seres humanos numa experincia cientfica, na qual eles sofrero leses fsicas e psquicas, com o objetivo de testar alguma arma que o Estado tenha interesse. Na inteno est suposto o interesse pblico ou a razo de Estado , mas mesmo que a inteno no se torne fato que o teste, portanto, no seja feito ela j criminosa e reprovvel moralmente. Entretanto, a mera inteno, tambm tornada conspirao, para atacar um aparato policial do Estado e retirar dali uma pessoa que est sendo torturada moralmente aceitvel, embora este futuro fazer esteja previsto,
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tambm, como conduta tipicamente ilegal.

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Na experincia com seres humanos (primeira hiptese), a relao entre a moral e o direito da lei direta e harmnica: a inteno e o fazer so tanto imorais como ilegais. No segundo caso, a relao indireta e h flagrante desarmonia entre a moralidade da inteno e a ilegalidade, declarada no sistema de normas. O resultado deste encontro do fato com a norma, portanto, independentemente da inteno moral do sujeito, d-se no espao estatal na sua trama normativa que tanto pode ser diferente como idntica aos padres morais dominantes, que tanto esto dentro como fora do sistema legal. Na separao idealizada por Kant, a moralidade da inteno no alheia, mas est fora do sistema legal. O espao estatal diferente, porque no seu sistema legal esto instituies que so obrigadas a buscar outros protocolos de legitimao, no retirados do universo moral imediato, para da enquadrar a conduta do sujeito como legal ou ilegal: a proteo da sociedade em abstrato, a proteo da eficcia do sistema jurdico e o interesse pblico , que nem sempre esto imediatamente visveis. O espao estatal, no entanto, tambm idntico porque, em alguma medida, o sistema legal reflete uma forte carga da moralidade hegemnica, que vai influir diretamente nas opes de enquadramento que o sistema legal oferece. Nas ditaduras, ou nos Estados de Direito em transio ou pouco democrticos dos dias de hoje, o poder tanto exercido pela manipulao e pela fora, como exercido por meio do Direito. Nele, o soberano (povo) por vezes est presente por vnculos formais to longnquos que se pode at dizer que, na aplicao de certas regras de Direito, aquele soberano, como fonte originria concreta, est ausente. Na ditadura plena as leis deste Estado, produzidas sem o soberano popular, vem de um poder predominantemente sem Direito e toda a sua produo legal sempre suspeita. Ela frequentemente colide com os princpios que do base s constituies democrticas contemporneas, que os tem informado pelas ideias polticas e morais das revolues da ilustrao e do iluminismo. O fato, porm, de ele ser um poder predominantemente sem direito no exclui que possa produzir leis legtimas, que reflitam verdadeiras necessidades normativas oriundas de relaes sociais espontneas ou j consolidadas no imaginrio social e at mesmo relaes do conjunto da sociedade com a natureza. Como Estado Democrtico de Direito em formao, possvel dizer que a interpretao, dada s normas da anistia no Brasil fundiram numa deciso regressiva as duas situaes: de predominante regressismo conservador e de escassa superao democrtica.
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Tomemos o exemplo de um agente do Estado que, para obter informaes, seja numa ditadura, seja no mbito de uma democracia poltica, tortura uma pessoa que est sob sua custdia. Mesmo que a sua inteno moral seja proteger o Estado de Direito e buscar elementos seguros para a aplicao da lei penal, esta sua inteno , quando entra no sistema legal, perde qualquer sentido de moralidade. Sua ao ofendeu o Direito em toda a sua plenitude, no s daquele territrio, mas de toda a humanidade, j que os sistemas legais nacionais e internacionais protegem universalmente qualquer indivduo da violncia fsica ou psquica cometida por qualquer agente pblico. A fico jurdica e poltica aceita universalmente que o Estado democrtico de Direito barra os seus agentes nos limites da sua prpria lei, porque ele Estado est acima da raiva ou do dio poltico de faco e concentra uma organizao superior da vida pblica. Se esse agente est a servio de uma ditadura, sua ao ainda mais inaceitvel, pois em nenhuma hiptese militaria a seu favor qualquer dvida de que ele estaria agindo em defesa da Democracia e do Direito. Na parte em que se adicionou os crimes conexos , como passveis de serem anistiados (compreenso que adentrou na democracia conquistada no ps-1988), a implementao processual do instituto da anistia fez sobreviver a dominao dos que propugnavam, principalmente, uma autoanistia; ou seja, uma deciso da ditadura para tentar legitimar a si mesma e que se defendia por meio da tortura e da violncia. Na parte em que a anistia atentou para certos direitos dos criminosos polticos, fez valer a fora moral e poltica dos que contestavam o regime. Embora a anistia tenha sido um avano significativo na luta contra o regime sem Direito, a sua trama legal em evoluo beneficiou principalmente os que controlavam o regime ditatorial, que foram os vencedores tambm na transio. Mas os movimentos democrticos radicais e revolucionrios, quando o tema foi trazido ao debate pblico, j haviam sido derrotados. Grande parte dos seus protagonistas j haviam sido presos, torturados, mortos, expurgados da vida pblica. Isso implica em dizer que a concesso feita pela legislao da anistia dirigiu-se, no para os que controlavam o regime de exceo, pois foram eles que concederam , mas para os j derrotados, que se opunham ditadura e foram indicados secundariamente como destinatrios da norma. A validade destas regras, produzidas durante a prpria ditadura, o que foi predominantemente acolhido pelo Supremo, no macabro voto do Ministro Eros Grau.
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A questo no saber se um Estado sem Direito emite regras legtimas. bvio que pode emiti-las. Afinal, a vida econmica, as relaes contratuais, a necessidade de regrar as relaes familiares e as relaes com a natureza, os mais simples e mais complicados vnculos jurdicos entre sujeitos de direito continuam funcionando. Algo do futuro e do passado est sempre contido no tempo presente , como queria T. S. Elliot. A questo que importa se este Estado, mais ftico do que jurdico, nos seus fundamentos, tende ou no a dar efetividade na histria presente, aos princpios democrticos das revolues modernas. Alis, o reconhecimento desta duplicidade do direito comum s grandes diretrizes fundamentais que assinalam o pensamento jurdico moderno: a que restringe o objeto de estudo ao direito positivo como norma e a que tendencialmente subordina o direito normativo considerao da realidade social que a transforma em sua matriz7. De outra parte, a aparncia de cientificidade 8, que esvazia os fatos histricos da sua dimenso valorativa, sem observar o contexto no qual eles foram produzidos (e no leva em considerao as mutaes sociais e polticas sobre as quais o Estado exerce o seu regramento) faz, igualmente, opes crticas. Embora as faa de forma reacionria e com aparncia de cientificidade. Estas opes, feitas para conservar ou retroceder, tambm recriam ou constroem, sob o abrigo de uma nova ou da velha hermenutica9, as relaes de poder que se transformaram em norma jurdica. O encontro da moral (que sempre cambiante) com o sistema legal formal (que est fixado na lei) sempre, portanto, uma relao de tenso e recriao. Este retrocesso ou avano normativo, conservao reacionria ou conservao-superao, a prpria dialtica do Direito, determinada pela evoluo ou involuo constante das suas fontes materiais, que jamais permitem congelar as suas fontes formais: A gerao

CERRONI, Umberto. Marx y el derecho moderno. Buenos Aires: Jorge lvarez Editor, p. 24.

8 MORALES, Angel Garrorena. Representacin poltica y Constitucin democrtica. Madrid: Cuadernos Cvitas, 1991, p. 120: Por isso sempre correta nossa reduo (a dos juristas) ao Direito que existe enquanto operamos como aplicadores do Direito e no momento da aplicao, mas podemos fazer da cincia jurdica um saber perigosamente conservador se, obcecados pela maior aparncia de cientificidade existente nos trabalhos de explicao e aplicao do Direito Positivo, renunciamos rpido demais a considerar que so tambm de nossa incumbncia os processos de construo . 9 ROCHA, Leonel Severo. Da epistemologia jurdica normativista ao construtivismo sistmico. Boletim da Faculdade de Direito, Universidade de Coimbra, Coimbra Editora, p. 1045: Assim sendo, num primeiro momento, na modernidade, o normativismo surge como um sistema jurdico fechado, em que as normas vlidas se relacionam com outras normas, formando um sistema dogmtico hierarquizado; e, num segundo momento, na globalizao, surgem hermenuticas que dizem que as normas jurdicas, no sentido kelseniano, no sentido tradicional, no so mais possveis, que preciso haver uma noo mais alargada, uma noo mais ampla que inclua tambm regras, princpios, diretrizes polticas, com uma participao maior da sociedade. A hermenutica um avano da crtica jurdica porque aprofunda a questo da interpretao normativa, dando uma funo muito importante aos juzes, advogados, e aos operadores do Direito em geral .

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presente se sente responsvel pelo destino das geraes futuras, mesmo que o modelo que puderam representar as geraes passadas perca seu carter vinculante. No horizonte ampliado de possibilidades futuras a atualidade do instante cobra proeminncia e pregnncia diante da normatividade do puramente vigente, que no faz mais que trasladar seu peso do passado ao presente10. Lembre-se, de outra parte, de que a extenso dos direitos humanos aos direitos polticos e sociais no modifica o seu carter de fundamento para uma nova ordem mundial democrtica. Os direitos humanos, tomados como rejeio radical ao genocdio, tortura, aos desaparecimentos forados e a outras formas de violncia dos governos contra indivduos, grupos sociais, tnicos ou polticos, sempre precedem os demais direitos e os informam11. Ignorar as violaes dos direitos humanos sob a alegao de que a democracia poltica e o progresso foram conquistados numa transio controlada pela exceo transformar o Direito num jogo de formas sem contedo, limitado por uma razo sem corao, meramente burocrtica, logo muito mais prxima da aceitao da barbrie como uma fatalidade da natureza: um processo sem sujeito. O pressuposto que o Estado Democrtico de Direito sempre mais legtimo e tico do que os seus contendores. Ele no a organizao de um bando que se ope a outro bando , mas a organizao superior tica e poltica da sociedade obtida pela melhor possibilidade de consenso12. O que a deciso do STF fez, pelo voto do Ministro Eros Grau, foi tentar criar um consenso esprio em torno da anistia aos que controlavam os pores da ditadura, com suas decises que promoveram torturas e cometeram assassinatos. uma deciso que tambm ofende os que defendiam o sistema como um regime de fora necessrio , mas no concebiam que as atrocidades eram uma regra na sua vida clandestina.

10 HABERMAS, Jrgen. Facticidad y validez sobre el derecho y el Estado democrtico de derecho en trminos de teoria del discurso. Madrid: Editorial Trotta, 1998, p. 594. 11 NEVES, Marcelo. Transconstitucionalismo. So Paulo: Editora WMF Martins Fontes Ltda, 2009, p. 251: Os direitos humanos estariam relacionados ao problema da excluso, orientando-se, portanto, para a incluso do homem como pessoa nos sistemas funcionais da sociedade, especialmente no direito. Defendia, porm, uma semntica restritiva dos direitos humanos, para incluir apenas aquelas situaes em que houvesse violaes chocantes e escandalosas dignidade humana no mbito da sociedade mundial: o desaparecimento de pessoas assegurado pelo Estado, deportaes foradas e expulses, execuo morte, priso e tortura contrrias ao direito e com o conhecimento e proteo de rgos estatais. Essa restrio no parece justificada . 12 SIKKINK, Kathryn; WALLING, Carrie Booth. The emergence and Impact of Human Rights, citado por PIOVESAN, Flavia. Memria, verdade e justia. In: Revista Teoria e Debate. Editora Fundao Perseu Abramo, n. 87, maro/abril 2010, p. 47: O mais relevante componente do Estado a idia de que ningum est acima da lei. Deste modo, difcil construir um Estado de Direito ignorando graves violaes a direitos civis e polticos e fracassando ao responsabilizar agentes governamentais, do passado e do presente. [...] Os mecanismos de justia de transio no so apenas produto de idealistas que no compreendem a realidade poltica, mas instrumentos capazes de transformar a dinmica de poder dos atores sociais .

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Foi uma deciso que chancelou a legitimao da violncia espria e reabriu o sentimento de medo, que caracteriza as ditaduras, mas tambm sobrevive nas democracias cujos juzes se acovardam, ou aceitam que a exceo molde o presente da democracia e possa, mais tarde, estuprar e aniquilar novamente o seu futuro.

INAUGURAO DE EXPOSIO 42 CARAVANA DA ANISTIA 26/08/2010 NATAL/RN FONTE: ACERVO DA CA / GM / MJ

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TESTEMUNHO E OBLITERAO: DA TRAGDIA AO MELODRAMA1

Elizabeth Cancelli
Professora do Departamento de Histria da Universidade de So Paulo (USP); Doutora em Histria pela Universidade Estadual de Campinas (UNICAMP) e Livre-Docente pela Universidade de So Paulo (USP)

Em 1937 , Evgeniia Semenovna Ginzburg2 iniciou sua saga pelas prises russas, acusada pelo governo de Stalin de fazer parte da grande conspirao trotskista que alimentava e justificava a srie de campanhas de represso que se iniciaram em 1936 e que ficariam conhecidas como o Grande Expurgo. Quarenta anos depois, em 19673, concluiu suas memrias e surrupiou-as para fora da Unio Sovitica. com um trecho de suas memrias que inicio este trabalho. Diz ela, recitando um pequeno poema de Michelangelo: Doce dormir; mais doce, ser uma pedra. Nesta poca de terror e de vergonha, Triplamente bandido quem no v nem sente. Deixem-me aqui, e no perturbem meu descanso4. Incredulidade, espanto, descrena, impotncia, isolamento e inconformismo.Todos os sentimentos com fortssima carga poltica so trazidos aqui em apenas quatro linhas de rememorao. Tratase de uma manifestao de Ginzburg para revelar, evocar aquilo que a suposio poltica de ser
1 Pesquisa financiada pelo CNPq.

2 Nascida na Rssia em 1904 e morta em 1977, Evgeniia Semenovna Ginzburg foi membro atuante do Partido e professora universitria. Escreveu suas memrias sobre os 18 anos em que esteve num GULAG. Foi a primeira obra de uma mulher sobre os campos de concentrao russos. 3 Originalmente publicado naquele ano na Itlia como Viaggio nella vertigine, foi tambm publicado em 1967 em Nova York pela Hartcouth com o ttulo de Journey into the Whirlwind, com traduo de Paul Stevenson e Max Hayward. O livro divide-se em duas partes: na primeira, sua priso, julgamento e seus dois anos de solitria. Na segunda, sua deportao para Kolyma, um grupo de prises no Gulag siberiano. 4 GINZBUG, Evgenia. Journey into the Whirlwind. NY, Hartcourt, 1967. p 162. In: JUDT, Tony. Reflexes sobre um sculo esquecido (1901-2000). Rio de Janeiro, Objetiva, 2010, p. 148. No original em ingls: Sweet ist to sleep, sweeter to be a stone/ In this dread age of terror and shame, / Thrice blest is he who neither sees non feels./ Leave me here, and trouble not my rest.

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Homem, de se distinguir da animalidade, da bestialidade, possui implicitamente: a de se recusar a abrir mo do status de fazer parte de uma coletividade em que humanidade, convivncia e solidariedade, alm do respeito pluralidade, so definidoras do convvio entre humanos. Esta manifestao de evocao se revela assim contra o assentimento bestialidade (ou animalidade) dos que no sentem e no vm, dos que se refugiaram, ou se refugiam, no passado e no presente, mais preocupados que estavam, ou que esto, com a obliterao e o descaso: com o esquecimento. Julguei importante trazer este pequeno trecho das memrias de Evgeniia Ginzburg porque nosso argumento de partida para a reflexo sobre memria e Histria est ancorado na averso sinonmia entre memria e verdade e/ou na sua consequente verso de que conhecer o passado seria passo fundamental para que a Histria fosse descoberta e sanada e, portanto, que ela no se repetisse: na primeira vez como tragdia; na seguinte, como farsa, como disse Marx, em seu trecho de introduo ao 18 Brumrio de Lus Bonaparte, que acabou por transformar-se em uma espcie de refro na contemporaneidade que, por si s, justificaria o direito revelao e evocao.5 O nosso ponto de partida o de que a negao da poltica, ou do status poltico do Homem, leva, ou pode levar, a humanidade, em qualquer momento de sua Histria, busca pela barbrie; e que a obliterao da memria poltica, por si s, reveladora do acobrimento que se d ao terror e vergonha, cegueira e ao descaso, consequncia quase que imediata deste abandono do homem sua animalidade e da ausncia de cultivo da esfera pblica. Mas vejamos como desenvolvemos nosso argumento. O bom de rememorar e cultivar a memria ganhou uma nova dimenso no sculo XX, logo aps o final da Segunda Grande Guerra. Um quantidade reveladora de livros e filmes iniciou um grande movimento poltico de debate em torno dos regimes ditatoriais fascistas, nazistas, comunista e da guerra civil espanhola. Esta vasta literatura, da qual so representantes Primo Levi, David Rousset, Margareth Buber-Neumann, Germaine Tillion, Vasily Grossman e Romain Gary e, de uma certa forma, George Orwell, por exemplo, estava centrada fundamentalmente na denncia das atrocidades dos regimes totalitrios e ditatoriais e apontava na direo de uma discusso profunda dos pressupostos polticos que embasaram e justificaram a limpeza tnica e a limpeza poltica do continente europeu a partir dos anos 1930.
5 Hegel observa em uma de suas obras que todos os fatos e personagens de grande importncia na histria do mundo ocorrem, por assim dizer, duas vezes. E esqueceu-se de acrescentar: a primeira vez como tragdia, a segunda como farsa . MARX, Karl. O 18 Brumrio de Lus Bonaparte. In: MARX, Karl. Manuscritos econmico-filosficos e outros textos escolhidos. So Paulo: Abril Cultural, 1978, p. 329

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Recuperou-se e generalizou-se, aps a Segunda Guerra, o termo totalitrio, que havia sido criado por volta de meados dos anos 20 com o advento do fascismo italiano, e utilizado pelos prprios fascistas para positivar seu movimento. Primeiramente, a concepo mais intelectualizada de totalitarismo foi dada pelo filsofo italiano Gentile, que destacava a nfase no estatismo, no carter religioso do fascismo e na assertiva de que o esprito totalitrio do fascismo renovaria a Itlia, penetrando todas as esferas da vida humana. Ao contrrio do que acredita o senso comum da literatura poltica e histrica, havia, no totalitarismo, uma aposta no carter inovador e no reacionrio do regime poltico, uma vez que as mudanas radicais eram seu ponto de partida, e a aposta em um futuro utpico e de transformao das classes em um todo uno, seu ponto de chegada. Neste sentido, o ativismo de Estado, o fim da sociedade civil, o emprego da coero e da violncia e a disseminao de mitos sociais como forma de fazer surgir uma nova sociedade, eram seus pressupostos. Pontos de partida que foram retomados na dcada de 1930 pelo filsofo alemo Carl Schmitt, o chamado jurista do nazismo, que de forma bastante elaborada adotara o princpio decisionista , cuja explicao de mundo reside na vontade poltica que a gera.6 Era justamente nesta aposta de futuro e no carter utpico pela criao de um mundo e de um homem defendida pelos regimes totalitrios, e, portanto, na premissa de que os fins justificam os meios, que a gerao que havia vivido os horrores instados pela violncia de Estado concentrava sua reflexo e suas crticas. Excluindo-se Primo Levi, que aparentemente no possua maior envolvimento poltico, e cujo reconhecimento mundial viria mais tardiamente, o autor que alcanou maior popularidade na denncia da dimenso utpica totalitria comunista, de seu barbarismo e de sua violncia, foi o ingls George Orwell. Seu primeiro livro nesta direo foi Homage to Catalunia7, ttulo que o autor duramente conseguiria trazer a pblico em 1938 e que contm uma contundente crtica participao do stalinismo na Guerra Civil espanhola, com acusaes contra a traio de Stalin e natureza contrarrevolucionria da burocracia stalinista. Em 1945, Orwell publicou sua novela Animal Farm, uma aguda stira poltica ideologia comunista, que anteciparia em quatro anos seu livro 1984.8 A repercusso praticamente retumbante de seus livros viria paralelamente intensificao dos trabalhos acadmicos que faziam a denncia dos regimes totalitrios ao final da dcada de 1940
6 Cf. GLEASON, Abbot. Totalitarism: The Inner History of The Cold War, especialmente o Primeiro Captulo. Posteriormente, os trabalhos mais relevantes foram o de Hannah Arendt (As origens do totalitarismo, 1951); de Carl J. Friedrich (A ditadura totalitria, 1957) e de Zbigniw K. Brzezinski (The Permanent Purge: Politics in Soviet Totalitarianism, 1956). Cf. BOBBIO, Norberto; MATEUCCI, Nicola; PASQUINO, Gianfrancesco. Dicionrio de Poltica. 7 40 8 Em portugus, Homenagem Catalunha. O livro saiu na Gr-Bretanha em 8 junho de 1949. Quinze dias depois, foi tambm publicado nos Estados Unidos.

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e por toda a dcada de 1950, e pouco depois que o editor britnico de Orwell, Frederic Warburg, intermediou junto sua viva a venda dos direitos autorais de 1984 e de Animal Farm para a produo de filmes ao Office of Policy Coordination, da CIA. Ambas as pelculas estavam prontas para distribuio em 19569. Esta no seria a primeira experincia que procurava disseminar a crtica aos regimes totalitrios. Mas, ancorada fortemente na literatura, a arte cinematogrfica passaria apenas a partir da dcada de 1950 a explorar o ponto nodal de que a base de sustentao das utopias da contemporaneidade o nazismo e o comunismo estava assentada nos princpios totalitrios, e a rememorao, o direito memria, portanto, deveriam estar a servio da busca e da descoberta da verdade que o totalitarismo insistia em esconder: a do horror. Na dcada de 1940, a indstria cinematogrfica costurou um certo pacto de silncio para que se recalcasse a memria do horror. Foram feitos apenas nove documentrios10; e apenas cinco pelculas dramatizadas sobre o Holocausto foram realizadas: duas produes norte-americanas (The Stranger, de Orson Welles; The Search, de Fred Zinneman); uma coproduao dos Estados Unidos e Alemanha (Lang is der Weg, de Herbert B. Fredersdorf e Mark Golstein); um filme polons (Ostatni etap11, de Wanda Jakubowska); e uma produo Polnia-Israel (Unzere kinder). J nas dcadas subsequentes, foram realizados um documentrio e seis filmes narrativos nos anos 1950; oito documentrios e 12 pelculas narrativas nos anos 1960; trs documentrios e 23 fitas narrativas na dcada de 1970; 24 documentrios e 32 narrativas nos anos 1980; 66 documentrios e 50 narrativas na dcada de 90; e 46 documentrios e 40 filmes narrativos na dcada de 200012. O Dirio de Anne Frank, filme de 1959, ganhador de trs scares, marcaria definitivamente a maneira pela qual o trauma da Segunda Guerra deveria ser rememorado. Associava-se diretamente a existncia do terror aos regimes totalitrios e ao antissemitismo. A filmografia exortaria o herosmo dos movimentos de resistncia nacional, a abnegao norte-americana em defender os valores humanitrios supostamente inerentes democracia ocidental e vitimizao no Holocausto. Numa projeo, ao mesmo tempo de passado e de futuro, foi comum literatura e ao cinema trazerem o comunismo como herdeiro no derrotado do terror; como agente de um compl internacional de incitamento ao totalitarismo. A infindvel filmografia da e sobre a Guerra Fria,
9 10 11 SAUNDERS, Frances S. Who paid The Piper? The CIA and The Cold War. London: Grata Books, 2000, p. 293 et seq. Quatro produes norte-americanas, uma polonesa, uma britnica, uma iugoslava, uma francesa e uma sovitica. The Last Stage, The Last Stop, ttulo em ingls.

12 Estes dados, embora possam no ser precisos, foram levantados em fontes variadas na Internet. Seu sentido demonstrar a tendncia filmogrfica. Informaes com maior complexidade poder ser obtidas a partir do site http://www.cine-holocaust.de/eng/index.html, por exemplo.

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com alguns ttulos memorveis como Atrs da Cortina de Ferro, de William A. Wellman, High Noon, de Fred Zinneman, e On the Waterfront, de Elia Kazan, bem como os de Alfred Hitchcock, como Cortina Rasgada, foram magistrais na construo desta passagem. Embora as crticas quanto impreciso do conceito e suas dificuldades analticas persistissem ao longo do tempo, o termo totalitarismo acabou demonstrando a fora poltica de sua abrangncia ao tonar-se, ao longo de mais de meio sculo, sendo representado como a grande anttese dos direitos humanos, da democracia e dos valores ocidentais, sobrevivendo, inclusive, sinonmia que teve por longo tempo ao representar os regimes comunistas e socialistas. Neste sentido, os trabalhos de Friedrich Hayek, Carl J. Friedrich, Zbigniew Brzezinski, e Hannah Arendt, nos anos 1950, foram fundamentais. O certo que este ps-guerra trouxe uma grande ruptura de interpretao poltica sobre a ausncia de liberdade e a imposio do terror. E apesar de serem constantemente lembradas como conquistas fundamentais e sntese de movimentos polticos que apontavam em direo defesa e conquista de direitos polticos, a Magna Carta (1215) e a Bill of Rights inglesas (1689), a francesa Declarao Universal dos Direitos do Homem (1789) e a americana Bill of Rights (1791) eram ainda manifestos excludentes que, em suas essncias, guardavam as desigualdades humanas do ponto de vista racial, social, religioso, econmico, sexual e poltico13, e que, desta maneira, desconsideravam que parte significativa da humanidade era ainda no cidad. Sobre esta parcela, a quem estava reservado apenas o direito de ser administrada como populao14, que o movimentos pelos direitos humanos iria voltar-se, a partir da construo de valores da democracia ocidental.

O extermnio e a mutilao psquica e fsica impetrada pelos regimes totalitrios, em especial pela Alemanha nazista, revelavam a barbrie de um mundo que at ento se julgava o retrato da civilizao, da boa cultura e do centro dinmico da razo iluminista

Este trauma da Segunda Guerra e a maneira como ele foi e deveria ser relembrado relacionase diretamente a uma parte atuante do Partido Democrtico dos Estados Unidos, o Americans for Democratic Action (ADA), do qual faziam parte Eleanor Roosevelt, John Kenneth Galbraith,
13 Em 1919, vrios pases, inclusive o Brasil, foram signatrios da OIT (Organizao Internacional do Trabalho).

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14 Tanto Hannah Arendt como Michel Foucault possuem reflexes interessantes no que diz respeito, respectivamente, ao esvaziamento da esfera pblica e teoria da arte de governar como gerncia populacional na modernidade. As possibilidades de anlise que Arendt oferece ao redimensionar o problema da escravido existente nos Estados Unidos como completamente alheio questo da liberdade e da cidadania, e, portanto, no implicados nos princpios de liberdade e de preservao da esfera pblica, fazem possvel recolocar a questo poltica como a questo fundamental da humanizao do Homem. Vide a este respeito: ARENDT, Hannah. A condio humana. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1983; ARENDT, Hannah. Da Revoluo. Braslia/So Paulo, Editora Universidade de Braslia/ tica, 1988; FOUCAULT. Michael. Governamentalidade. In: Microfsica do poder. Rio de Janeiro: Graal, 1992.

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MESA DE ABERTURA 42 CARAVANA DA ANISTIA 26/08/2010 NATAL/RN FONTE: ACERVO DA CA / GM / MJ

Walter Reuther, Reinhold Niebuhr e o historiador Arthur Schlesinger. O ADA, criado a partir do antigo Union of Democratic Action, fundado em 194115, identificava-se com a ala do partido comprometida com as diretrizes de Franklin D. Roosevelt e foi o pilar do ativismo liberal em torno da Comisso dos Direitos Humanos da ONU, da qual Eleanor Roosevelt seria a presidente. Teoricamente, este grupo do ADA estava associado desde o final da dcada de 1940 prpria ideia do fim da ideologia16, cuja paternidade do termo dividida entre vrios intelectuais politicamente engajados daquele tempo, e que apontavam, de maneira radical, os entraves ao ou faculdade de discernir, escolher, julgar e decidir das ideologias de esquerda e de direita totalitrias e contrrias ao equilbrio por meio de um modo de governar democrtico, de uma economia mista e da renncia dominao colonial17. Alis, da crtica ao totalitarismo partia-se agora para a ideia
15 Reinhold Niebuhr, James Isaac Loeb, Murrey Gross (da Internation Ladies Garment Workers Union) e Melvyn Douglas foram algumas das personalidades marcantes que fundaram a agremiao, baseada no pacifismo em contraposio aos regimes ditatoriais e comprometidos com a administrao de Franklin D. Roosevelt. Em 1946, possua cerca de 5 mil membros. 16 Um dos principais textos referentes ao final da ideologia o de SCHLESINGER JR, Arthur M. The Vital Center. The Politics of Freedom. USA, DaCapo, 1988, publicado, originalmente, em 1948. 17 A este respeito, vide os trabalhos de um outro intelectual engajado no combate s ideologias totalitrias , especialmente ARON, Raymond. O pio dos Intelectuais. Braslia: Editora Universidade de Braslia, 1980. O trabalho foi originalmente publicado em 1955. Segundo Aron, os pases engajados na vida democrtica seriam: Austrlia, Blgica, Canad, Dinamarca, Irlanda, Luxemburgo, Holanda, Nova Zelndia, Noruega, Sucia, Sua, Gr-Bretanha e Estados Unidos. Mas ideias semelhantes s de O pio dos intelectuais j haviam sido desenvolvidas em ARON, Raymond. L homme contre les tyrans, New York: Editions de la Maison Franaise, 1944.

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de que este equilbrio o governar democrtico, a economia mista e a renncia dominao colonial seria a forma de manuteno democrtica. O problema acerca da falta de liberdade vinha acompanhada de um forte apelo aos valores da sociedade industrial e escolha do desenvolvimentismo e do planejamento econmico para subtrair os pases pobres da violncia antidemocrtica de seus regimes e de sua misria social. A violncia totalitria tornara-se, assim, o dilema poltico do sculo XX, e sua rememorao necessria no s para trabalhar psiquicamente a intensidade dos acontecimentos, o trauma, individual e socialmente, mas para apontar a direo de um futuro. Sua rememorao, entretanto, mostrava cinco contradies que apontamos como de extrema relevncia. A primeira dessas contradies que o extermnio e a mutilao psquica e fsica impetrada pelos regimes totalitrios, em especial pela Alemanha nazista, revelavam a barbrie de um mundo que at ento se julgava o retrato da civilizao, da boa cultura e do centro dinmico da razo iluminista. A segunda questo que levantamos que a dispora e a reconfigurao europeia do ps-guerra deu continuidade brutalidade, crueldade e desumanidade que haviam sido denunciadas como prprias dos regimes totalitrios e autoritrios. O resultado foi o trauma do prprio ajuste territorial europeu do ps-guerra, que envolveu 14 milhes de pessoas entre deslocados, repatriados e reassentados18 e as guerras civis tnicas e religiosas que se seguiram a este ajuste, sem contar nos vingativos e pedaggicos julgamentos polticos que se seguiram. A terceira contradio a de que muitos dos julgamentos dos crimes tnicos de guerra conduzidos pelo Tribunal de Nuremberg se transformaram em espetculo e em instrumento poltico de poder, como foi trazido pela j clssica anlise de Arendt sobre o caso de Eichmann19. Uma quarta contradio que a violncia totalitria contra mulheres, negros, homossexuais, comunistas e religiosos pentecostais foi silenciada e negada enquanto trauma e rememorao, quer aquela cometida durante o perodo de guerra, quer a registrada no processo de libertao20. E a quinta contradio que levantamos que um grande pacto de obliterao, de encobrimento, foi erigido para os crimes de terror em nome da governabilidade europeia e do
18 19 Vide: JUDT, Tony. Ps-Guerra: uma histria europia desde 1945. Rio de Janeiro, Objetiva, 2008, p. 42 et seq. ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm: um relato sobre a banalidade do mal. So Paulo: Diagrama & Texto, 1983.

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20 Estima-se que cerca de 87 mil mulheres alems tenham sido violentadas pelo exrcito sovitico, com plena aquiescncia de Stalin e o silncio dos aliados. Apenas recentemente o assunto vem sendo abordado. Marta Hiller publicou anonimamente, em 1954, o livro Eine Frau in Berlim, sobre suas memrias no perodo. O livro foi praticamente execrado por rememorar traumas inconvenientes. Em 2003, tornou-se um best-seller alemo e, em 2008, foi lanado como filme. A este respeito, ver tambm: BEEVOR, Antony. Berlin, The Downfall 1945. London: Penguin, 2002.

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aproveitamento do capital humano disponvel para a reconstruo da Europa, especialmente na Alemanha, e para o aproveitamento no ps-guerra do potencial cientfico e acadmico de ex-colaboradores nazistas e fascistas. Esta gama de contradies demonstra que, ao mesmo tempo em que se dizia ser fundamental recuperar a memria, ela era obliterada. A obliterao e foi, de muitas formas, acobertada pela maneira espetacular com que a prpria cultura de massas passou a tratar do problema da rememorao. Houve uma imposio, e isto patente por meio da filmografia, para que se cristalizassem formas adequadas de rememorao, cada vez mais ancoradas em torno da construo de imagens e na invocao ressentida, em seu apelo sentimental, em sua vitimizao, em sua heroificao, na desimplicao subjetiva que oferece ao sujeito, e no recalcamento do colaboracionismo.

CONSELHEIROS SADAM ANISTIADOS 43 CARAVANA DA ANISTIA 24/09/2010 ESPRITO SANTO CRDITO: A. C. NASCIMENTO

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Todas estas formas, que passaram a ser as legtimas formas de rememorao e, portanto, de obliterao, tiveram na indstria cultural e na ideologizao do ato de rememorar as aliadas que naturalizaram e legitimaram o ato de ressentir, que o de retroalimentar o melindre, a zanga, a mgoa, o desgosto e o sofrimento. Numa espcie de armadilha poltica, o acontecimento traumtico e aquilo que fugira do mbito da capacidade humana de poder entender passaram a ser lidos como sinnimo de direito ao resgate de uma memria que se circunscreveu busca da descoberta da verdade que o inimigo totalitrio insistia em esconder: a do terror. Memria e terror passariam a ter uma espcie de sinonmia. Ou seja, esta armadilha ressentida e apelo ao sentimentalismo construiu uma maquinaria que buscou aprisionar este homem quilo que a prpria barbrie totalitria tratou de construir: o isolamento do sujeito em seu prprio eu, o eu vitimizado. Reafirmou-se desta forma a retirada do status poltico dos acontecimentos e dos sujeitos nele implicados. Tratou-se o terror como desvio, como loucura. Por isso, o lugar comum de pensar o nazismo e o comunismo sovitico como produto de dois doidos (Hitler e Stalin), e no como projetos polticos assentados em premissas utpicas de justia social. Nazismo e comunismo, no ps-guerra, passaram a ser construdos politicamente resultando de um desvio capaz de acontecer apenas fora dos regimes comprometidos com os modernos valores das democracias ocidentais. Implicados na leitura massificada de que s a loucura poderia produzir o terror, no por acaso, o ps-Segunda Guerra viu nascer dois fenmenos distintos relacionados a esta maneira de tratar o trauma. O primeiro deles, o revival da religio em escala global. O segundo, o nascimento de heris magnnimos. Sendo ambos uma tentativa de dar sentido e valor vida por meio da individualidade, como se os valores da intimidade e da esfera privada fossem os verdadeiros constituintes da esfera pblica e da cidadania. O fervor religioso segue esta trilha de postar-se para fora da esfera pblica, de isolar o sujeito em seu prprio eu e de pregar o fim do secularismo. Esta religiosidade pretende salvaguardar o universo simblico de preservao dos valores da civilizao como se ela, a religio, fosse a forma possvel de construir um Homem com convices individuais imaculadas para contrapor-se barbrie: por meio de princpios divinos, fundamentalmente em seu esprito de solidariedade e de compaixo. Como se solidariedade e compaixo fossem as determinantes da civilizao e da poltica. Ou seja, como se algo da esfera da intimidade, que a religio e a compaixo, fizesse possvel salvaguardar a humanidade da violncia que, , por essncia, a negao da poltica21.
21 Os recentes livros de Karen Armstrong so sintomticos da tentativa de resgatar o sentido da humanidade por meio da tolerncia religiosa e da compaixo como fundamentais na vida poltica. Vide principalmente ARMSTRON, Karen. Twelve Steps to a Compassionate Life. New York: Alfred Knoph, 2010.

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O isolamento do sujeito em seu prprio eu, fora da esfera pblica, daquilo que caracteriza a humanidade do Homem (a esfera poltica), faz possvel que esta busca em dar sentido e valor vida possa ser encontrada por meio da mo dos portadores da palavra divina: aqueles que se autodenominam a servio da vontade e, principalmente, da Ira divina22. O segundo fenmeno, que se pretende canalizador da forma legtima de rememorao do trauma, e que faz emergir o heri magnnimo, parece-nos mais interessante, porque surge acobertado de formas menos perceptveis de esvaziamento da esfera poltica, porque retira a barbrie de seu status poltico e a trata de maneira dramatizada, como desvio de relao entre indivduos e destes com o Estado. Uma dramaticidade espetacular, cujo apelo principal a rememorao ressentida. Este sujeito heroificado, seleciona superficialmente o que deve ser rememorado, porque se nega elaborao psquica e elaborao poltica. Se quer heri, porque superior, prximo condio de um deus. o narrador que tem como objetivo reprovar, exortar e repreender, no por que necessita lembrar e tratar do trauma, mas pelo que pretende recalcar, da sua exortao ao ressentimento; o ressentimento que se apresenta como arma de discurso poltico, porque se cr portador da verdade, mensageiro do que pode e deve ser feito: um deus tirano da verdade. Mas se esta a tradio que nos deixou o ps-Segunda Guerra com a espetacularizao do terror, do trauma e do heri, como pensar tratar os efeitos traumticos da memria deixados pelos regimes ditatoriais que se espalharam na Amrica Latina, e em especial no Brasil, embalados pelo anticomunismo dos ares da Guerra Fria, pelos valores da sociedade industrial, pela aposta no desenvolvimentismo e pelo endeusamento do planejamento econmico para subtrair os pases pobres da violncia antidemocrtica de seus regimes e de sua misria social, e pela obstinada crena de que a questo social a questo poltica por excelncia e que em seu nome tudo se pode fazer23? Se a rememorao tornou-se a forma por excelncia de livrar-nos do trauma do terror, como trabalhar a fantasia e a realidade traumtica de uma forma multifacetada? Como trabalhar o trauma sem heroificar e sem obliterar? E como trabalhar a memria e a Histria sem atribuir-lhes a estatura tirana da verdade? Duas colocaes so fundamentais para o estatuto da Histria. A primeira a de que os relatos testemunhais so discursos polticos e, como tal, eles devem ser tratados. Eles so produtos da construo de uma memria coletiva, que existe para alm do indivduo, ligados que esto ao entendimento desta conscincia de grupo24. Se, como afirma Beatriz Sarlo, o testemunho a
22 Sobre virtude poltica e as diferenas entre dio e ira, sugiro a leitura de CANCELLI, Elizabeth. Pensando a Amrica: de Thomas More a Hannah Arendt, em nome da virtude, da poltica e de Deus. In: DUARTE, Andr; LOPREATO, Christina; MAGALHES, Marion. A banalizao da violncia: a atualidade do pensamento de Hannah Arendt. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2004. 23 In: CANCELLI, Elizabeth. O Brasil e os outros: o poder das ideias. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2011. No prelo.

24 Dont we believe that we relive the past more fully because we no longer represent it alone, because we see it now as we saw it then, but through the eyes of another as well? . In: HALBWACHS, Maurice. The Collective Memory. New York: harper & Row, 1980. p. 23

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respeito do terror desencadeado pelas ditaduras latino-americanas (brasileira, chilena, argentina) foi fundamental como atividade de restaurao dos laos sociais e comunitrios perdidos, seu reconhecimento se estrutura como denncia contra o terrorismo de Estado25. A segunda colocao fundamental a de que, considerando que a memria um dever moral e poltico, alm de necessidade jurdica, os testemunhos no se submetem ao rigor; por isso, no so Histria, presos que esto tragdia e sua catarse. Ao trazermos at ns mais uma vez o poema de Michelngelo rememorado por Evgeniia Semenovna Ginzburg no incio deste texto, Doce dormir; mais doce, ser uma pedra. Nesta poca de terror e de vergonha, Triplamente bandido quem no v nem sente. Deixem-me aqui, e no perturbem meu descanso Devemos dar ao testemunho as prerrogativas polticas que lhes so prprias: a da prova da denncia do terror; na dimenso trgica26 que o horror que representa significa. Mas heroificar os atores da tragdia significa correr o risco de dar ao testemunho o estatuto de Histria ou mesmo de verdade. Trata-se de um duplo retorno ideolgico no tempo. O primeiro, fetichizao cientificista do sculo XIX, que ousou dar Histria o estatuto de verdade e de cincia. O segundo, ao palco poltico ficcional e massificador da Guerra Fria que pretendeu, por meio da heroicizao e da vitimizao, o esvaziamento da esfera poltica, uma vez que ao testemunho coube o papel de legitimador daquilo que deveria ser objeto de rememorao, no sentido de obliterar o que fosse historicamente inconveniente. Como j mencionamos, este sujeito heroificado presta-se a selecionar superficialmente o que deve ser rememorado, porque se nega elaborao psquica e elaborao poltica. Retira-se do importante papel histrico que lhe foi conferido, ao denunciar o terrorismo de Estado e fazer parte da restaurao dos laos sociais e comunitrios de sociedades que haviam abandonado a solidariedade poltica27, para dedicar-se transformao da tragdia em melodrama. Reveste-se como uma espcie de tirano da verdade. Em sociedades em que a heroicizao justifica-se pela fetichizao da verdade testemunhal, tende-se a dar ao testemunho um peso que transborda o das fontes documentais. Aspira-se
25 26 SARLO, Beatriz. Tiempo Passado: Cultura de la Memoria y Giro Subjetivo. Buenos Aires: Siglo XXI, 2005. Tragdia utilizada no sentido aristotlico.

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27 Sobre a ruptura da solidariedade e a presena do conformismo, ver: ARENDT, Hannah. O sistema totalitrio. Lisboa, Publicaes Dom Quixote, 1978.

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uma legitimidade que retira o direito pblico de acesso aos acervos de fontes documentais, garantindo-lhes sigilo e obliterao, e l-se o terror e a violncia como desvio histrico, da a facilidade em recorrer demonizao e heroicizao, dupla face de uma mesma moeda. Se nada est arquivado, se tudo est apagado ou destrudo, a histria tende para a fantasia ou o delrio, para a soberania delirante do eu, ou seja, para um arquivo reinventado que funciona como dogma28. Um culto de si que oblitera a Histria: moeda perversa do sigilo.

PBLICO 43 CARAVANA DA ANISTIA 24/09/2010 ESPRITO SANTO CRDITO: A. C. NASCIMENTO

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RODINESCO, Elisabeth. A anlise e o arquivo. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 2006, p. 9.

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O TERRORISMO DE ESTADO E A DITADURA CIVIL-MILITAR NO BRASIL: DIREITO DE RESISTNCIA NO TERRORISMO*1

Jos Carlos Moreira da Silva Filho
Professor do Programa de Ps-Graduao em Cincias Criminais e da Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUCRS) e Doutor em Direito pela Universidade Federal do Paran (UFPR)

1. INTRODUO
J Maquiavel preconizava que uma das grandes virtudes do governante era saber incutir e administrar o terror aos seus comandados. preciso ser ao mesmo tempo amado e temido mas que, como isso difcil, muito mais seguro ser temido se for preciso escolher2. Quase trs sculos depois, a palavra terrorismo surge justamente atrelada ao dos Estados modernos, com o exemplo histrico da Frana durante a revoluo burguesa na ditadura do Comit de Sade Pblica, liderado por Robespierre nos anos de 1793 e 1794. O nmero estimado de execues foi de 17 .000, com cerca de 300.000 prises, o que ocorreu por vezes sem julgamento ou, quando os houve, sem defesa3. Ainda que normalmente o terrorismo esteja associado ao de grupos no estatais, verificase que em suas origens ele surge por obra da ao estatal4, descortinando aquela que , sem
* Este artigo fruto de projeto de pesquisa desenvolvido pelo Grupo de Pesquisa Direito Memria e Verdade e Justia de Transio, com sede no Programa de Ps-Graduao em Cincias Criminais da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul - PUCRS. O projeto de pesquisa, do qual resultou este artigo, conta com bolsa do Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico CNPq. Este artigo, em uma verso maior, foi apresentado no Encontro Internacional intitulado The Third Session of the International Forum on Crime and Criminal Law in the Global Era, ocorrido em Beijing na China de 29 a 31 de Outubro de 2011, e que congregou especialistas em Direito Penal, Processual Penal, Sociologia da Violncia e Criminologia oriundos de diferentes pases para discutirem o tema do terrorismo. A participao no evento foi apoiada financeiramente pelo Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico CNPq. 2 MACHIAVELLI, Niccol. O prncipe. Traduo de Srgio Bath. In: Maquiavel O prncipe Estudos. Curso de introduo cincia poltica estudo de caso. Braslia: Universidade de Braslia, 1982. p. 67. 3 50 FRAGOSO, Heleno. Terrorismo e criminalidade poltica. Rio de Janeiro: Forense, 1981. p.14.

4 ROTHE, Dawn L. State criminality the crime of all crimes. Plymouth: Lexington Books, 2009. p. 38. Alm de promover diretamente o terror, o Estado pode apoiar aes de grupos paramilitares contra a sua prpria populao, conforme se visualiza no exemplo colombiano (GREEN, Penny; WARD, Tony. State crime governments, violence and corruption. London: Pluto Press, 2004. p.107).

dvida, a pior espcie de terrorismo que se poderia identificar, tanto com relao ao nmero de vtimas como gravidade dos atos praticados: o terrorismo de Estado. Para que se possa visualizar em termos criminolgicos este fenmeno mais especfico, mister situ-lo no bojo do estudo dos crimes do Estado, o que se pretende fazer no primeiro item deste texto. Em seguida, procurar-se- realizar uma anlise mais detida sobre o que determina o terrorismo de Estado e como ele suscita a prtica legtima do direito de resistncia. A ttulo conclusivo, traz-se a identificao da permanncia de elevados ndices de violncia policial no Brasil e em que medida este fato est estreitamente vinculado ocorrncia do terrorismo de Estado e o seu inadequado enfrentamento no perodo de redemocratizao. O artigo se encerra com a indicao de algumas medidas preventivas para o combate do terrorismo de Estado e do terrorismo em geral.

2. CRIMES DO ESTADO5
De todas as caractersticas j apontadas por inmeros autores, talvez aquela que at hoje melhor se amolde ao fenmeno dos Estados modernos seja, conforme j formulado por Max Weber, o monoplio da violncia legtima em uma dada sociedade. Como se sabe, porm, mesmo com as balizas da noo de Estado de Direito, isto , de um Estado que se submeta a leis por ele mesmo democraticamente produzidas, o qualificativo de legtima , em relao violncia exercida pelo Estado, pode dar lugar a verdadeiras atrocidades, apoiadas em no raras vezes na flexibilidade do conceito. Nem sempre fica claro para a sociedade e seus agentes pblicos o que separa a violncia legtima da ilegtima. Precisamente, por deter o monoplio da violncia, o Estado aquele que possui as maiores probabilidades de utiliz-la de modo inadequado, assim como o que pode propiciar os resultados mais funestos, tanto em qualidade como em quantidade. Ao servio do Estado esto aparelhos repressivos fortemente treinados e armados, como as polcias e as foras militares. Na estruturao destes aparelhos se apresenta uma organizao burocrtica com vrias e complexas ramificaes, um conjunto ideolgico que justifica as suas aes, um forte sentimento corporativo e uma racionalidade instrumental que perpassa todas as suas instncias. Nenhuma quadrilha ou bando de criminosos de um pas consegue igualar tal poderio, a no ser quando comea a se divisar algo como um proto-Estado6, prestes a dar um golpe ou a concretizar uma revoluo.

5 Nesta parte repisam-se algumas consideraes j apresentadas em SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. Crimes do Estado e Justia de Transio. Sistema Penal & Violncia, v. 2, p. 22-35, 2010. 51 6 GREEN; WARD, op.cit., p.3.

TESTEMUNHO DE PERSEGUIDO POLTICO DURANTE A 44 CARAVANA DA ANISTIA 29/10/2010, BETIM/MG FONTE: ACERVO DA CA / GM / MJ

Partindo da premissa de que um Estado pode adotar um comportamento que seja considerado desviante em relao a determinados standards, e especialmente quando tal comportamento envolve o emprego da violncia, possvel constatar a existncia dos crimes do Estado. Embora bem antigos em sua realidade (e no caso do Estado moderno desde as suas mais incipientes manifestaes), o interesse pela definio e estudo dos Crimes do Estado algo relativamente recente. Impulsionados pelo trabalho de Sutherland sobre os White Collar Crimes lanado em 1949, foi somente a partir da dcada de 1970 que os criminlogos comearam a tratar do tema mais detidamente7. Ainda no final dos anos 80 e incio dos 90, conforme esclarece Rothe, os dois grandes pontos sobre os quais os estudiosos se dividiam e concentravam os seus esforos eram: 1) quem o sujeito desses crimes: o indivduo ou uma organizao como o Estado? 2) quais os standards que devem ser utilizados para definir tais crimes? Com relao ao primeiro ponto, os socilogos organizacionais enfatizaram a necessidade de que as cincias sociais se deslocassem do foco no indivduo para o foco nas organizaes, percebidas
52 7 ROTHE, op.cit., p. 1-2.

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como uma entidade. O consenso ao qual se chegou, que pode ser claramente identificado na legislao internacional, que a responsabilizao pelos crimes cometidos pelo Estado cabe tanto aos agentes individuais envolvidos quanto instituio estatal. Condies estruturais e organizacionais combinam-se com preferncias individuais para gerar este tipo de ofensa, punir apenas os indivduos no resolver o problema, pois as polticas e estruturas continuaro. Embora o Estado no possa ser encarcerado, h

o Estado que tem se revelado o principal autor dos crimes contra a humanidade. E isto traz um agravante, pois justamente o Estado quem deveria proteger os seus cidados da violao dos seus direitos fundamentais

outras formas de controle como sanes comerciais, imposies de tarifas, negao de emprstimos, abalo da reputao internacional e at mesmo, nos casos mais extremos, misses militares enviadas por outros Estados. Para que tais controles operem preciso, contudo, haver vontade poltica dos atores internacionais, especialmente de Estados que possuam condies polticas e econmicas para intervirem. O outro ponto que provocou fortes polmicas e discusses a respeito dos crimes do Estado foi o relativo aos critrios a serem utilizados para que se possa identificar um crime de tal espcie. A grande perplexidade inicialmente gerada pode ser resumida no seguinte questionamento: como o Estado pode ser um agente criminoso se ele mesmo quem

define o que um comportamento criminoso? Querer buscar uma instncia definidora do crime que esteja alm do Estado no seria atacar a sua soberania? justamente diante de perguntas como essas que se pode avaliar a grande importncia do direito internacional, principalmente quando o foco recai sobre a violao dos direitos humanos. Atualmente, vasta a legislao internacional que no s estabelece limitaes para as aes do Estado como tambm tipifica os crimes que este pode cometer8, demarcando responsabilidades individuais dos agentes e responsabilidades atribudas diretamente organizao estatal. Alm disso, o recurso ao direito internacional ajuda a anular o argumento do ataque soberania, j que os Estados acatam voluntariamente tais normas, participando da sua elaborao.
8 Provavelmente o documento internacional mais incisivo nesta direo o Tratado de Roma de 1998, j ratificado pelo Brasil e que institui o Tribunal Penal Internacional - TPI. 53

No se pode esquecer, do mesmo modo, que existem limites estabelecidos pela legislao interna do prprio Estado que tambm podem configurar, quando ultrapassados, uma atitude criminosa do poder pblico, focada em princpio na ao individual dos agentes envolvidos, mas tambm voltada responsabilizao do prprio Estado. Um critrio razoavelmente consensual quanto delimitao do crime do Estado a prpria legislao, especialmente aquela produzida na esfera internacional. Green & Ward, preocupados em no transformar a noo de crime do Estado em uma panacia voltada a qualquer ao estatal inadequada, se apressam em registrar que essencial para a definio de tal espcie de crime que ele se configure na violao de direitos humanos9. No ser, por exemplo, qualquer sano comercial oriunda do descumprimento estatal de algum acordo comercial que caracterizar um crime do Estado. Dentre os tipos de crimes identificados tanto na legislao quanto na literatura sobre o tema, destacam-se os crimes de genocdio e os crimes contra a humanidade10. Enquanto o crime de genocdio implica no deliberado propsito de eliminao completa de um determinado grupo humano, caracterizado a partir de critrios tnicos, religiosos, raciais ou polticos, o crime contra a humanidade implica na colocao em prtica de uma poltica estatal de perseguio sistemtica a um determinado grupo humano. Quando tal perseguio transforma-se em aes que deliberadamente almejam a eliminao completa dos integrantes daquele grupo (como no exemplo paradigmtico do nazismo), tem-se o crime de genocdio. A previso de ambos os crimes remonta inicialmente ao imediato segundo ps-guerra11. Hoje esto bem delimitados no Tratado de Roma de 1998, figurando como as duas espcies mais graves de crimes que um Estado pode cometer.

GREEN; WARD, op.cit., p.7.

10 Em seu livro, Green & Ward identificam os seguintes tipos de crimes do Estado, dedicando um captulo para explicar cada qual: corrupo, desastre natural (quando h a displicncia do Estado em prevenir os seus efeitos), crimes da polcia, crimes do Estado e das corporaes (quando o Estado se alia a grandes corporaes para violar direitos humanos), crimes do Estado e crime organizado (quando o Estado se alia a organizaes criminosas), terrorismo de Estado, tortura, crimes de guerra e genocdio (Ibidem). Tal listagem abarca, embora sob outra nomenclatura, muitos dos crimes internacionais hoje tipificados. Rothe, por sua vez, prope a seguinte terminologia: crimes do Estado e das corporaes, crimes do Estado e das organizaes internacionais (especialmente os chamados crimes de globalizao , nos quais organismos financeiros internacionais, agindo em conluio com um ou mais Estados, causam abruptos deslocamentos de recursos de um pas, atingindo diretamente inmeros direitos bsicos da populao), crimes polticos e crimes ambientais. A partir da legislao internacional, Rothe identifica, de maneira mais especfica os seguintes tipos, que podem ser enquadrados nas classificaes acima: genocdio, estupro genocida, crimes contra a humanidade, crimes de guerra, tortura, assassinatos patrocinados pelo Estado, terrorismo de Estado, desaparecimento forado de pessoas, escravido, recrutamento militar de crianas, crimes de agresso (quando um Estado invade outro Estado e causa srios danos populao civil, como ocorreu, por exemplo, na invaso do Iraque pelos Estados Unidos) e deslocamento (quando populaes inteiras so expulsas de seus lares e so foradas a se deslocarem para outro lugar) (ROTHE, op.cit.). 11 Os crimes contra a humanidade foram previstos inicialmente no Acordo de Londres de 1945 (o mesmo que institui o Tribunal de Nuremberg), e o crime de genocdio em uma Conveno especfica: a Conveno para Preveno e Punio do Crime de Genocdio de 1948, tambm adotada pelas naes unidas.

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Detalhando um pouco mais os crimes contra a humanidade, possvel, sucintamente, identificar a constncia de trs elementos que os caracterizam12: a) b) c) o carter inumano e hediondo do ato criminoso13; a enunciao no taxativa da enumerao destes atos; o fato de que sejam praticados em meio a uma poltica de perseguio geral e sistemtica a uma parcela da populao civil. Desgraadamente, estes trs aspectos tm se reunido cada vez mais em aes praticadas pelos governos nacionais contra a sua prpria populao14. Tais crimes so chamados de crimes contra a humanidade porque eles apontam para a completa eliminao de parcela inerente diversidade humana, expulsando este grupo da comunidade poltica e atacando a base do que permite a prpria existncia da poltica: a pluralidade humana15. o Estado que tem se revelado o principal autor dos crimes contra a humanidade. E isto traz um agravante, pois justamente o Estado quem deveria proteger os seus cidados da violao dos seus direitos fundamentais. Os crimes do Estado so aqueles que mais vidas humanas sacrificam. , sem dvida, a espcie mais gravosa de crime. Diante desta constatao segue-se o paradoxo de que justamente estes crimes acabaram ficando de fora das preocupaes cientficas da criminologia, sendo que s recentemente, como j registrado, vem se dedicando ao seu estudo, e mesmo assim apenas de modo marginal e setorizado em alguns poucos centros e autores16. Isto no significa que tais

12 INTERNATIONAL CENTER FOR TRANSITIONAL JUSTICE ICTJ. Parecer tcnico sobre a natureza dos crimes de lesa-humanidade, a imprescritibilidade de alguns delitos e a proibio de anistias. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, Braslia, n.1, p.352-394, jan.-jun. 2009. p. 356-357. 13 Tal aspecto sinaliza para uma situao de total submisso da vtima ao ofensor, no qual se elimina completamente qualquer possibilidade de escolha ou manifestao autnoma, despindo a vtima da sua prpria humanidade. O exemplo mais evidente de um ato com tais caractersticas a tortura. 14 Em seu livro, Garapon traz alguns importantes dados estatsticos que mostram isto. Na Primeira Guerra Mundial, os civis representavam 10 por cento das vtimas e na Segunda Guerra Mundial passaram a 60 por cento. J nos conflitos deflagrados aps 1945, a cifra atingiu quase que a total plenitude, 90 por cento das vtimas eram civis. Ademais, de 1945 a 1970, de 97 conflitos registrados, 82 eram internos. No sculo XX, as guerras entre Estados fizeram 35 milhes de vtimas, e os conflitos internos 150 milhes (GARAPON, Antoine. Crimes que no se podem punir nem perdoar para uma justia internacional. Traduo de Pedro Henriques. Lisboa: Piaget, 2004. p.99). 15 Para Hannah Arendt, a pluralidade a condio da ao humana pelo fato de sermos todos os mesmos, isto , humanos, sem que ningum seja exatamente igual a qualquer pessoa que tenha existido, exista ou venha a existir (ARENDT, Hannah. A condio humana. Traduo de Roberto Raposo. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2004. p. 16). Na mesma obra, a autora avalia as diretrizes que condicionam a humanidade do homem, utilizando as categorias de labor e trabalho , como atribuies perifricas a condio de pessoa e, principalmente, a de ao , focada nas relaes sociais e polticas entre os seres humanos como prpria condio indispensvel para sua humanidade. 16 Dentre estes destacam-se: Penny Green & Tony Ward (que mantm inclusive um grupo de estudos e um stio eletrnico, vinculados ao Kings College de Londres e que se chama International State Crime Initiative www.statecrime.org), Dawn L. Rothe (que tambm coordena um grupo de estudos e um stio eletrnico, vinculados a Old Dominium University em Norfolk nos Estados Unidos da Amrica, que se chama International State Crime Research Consortium - http://al.odu.edu/iscrc/ ), Kauzlarich & Kramer, Christopher W. Mullins, Elizabeth Stanley, Jeffrey Ian Ross e David O. Friedrichs.

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crimes no tenham sido estudados e que no exista uma larga produo sobre eles, s que esta se apresenta em outros campos cientficos, como as Relaes Internacionais, a Cincia Poltica e o Direito Internacional. Segundo Zaffaroni, a temtica o grande desafio da criminologia para o sculo XXI. Ele afirma que seria deprecivel um saber criminolgico que ignore o mais grave de todos os crimes, sendo tal omisso um sinal de indiferena e aceitao17. O tema dos crimes do Estado traz de maneira clara para a criminologia uma indispensvel vinculao tica como premissa para o seu desenvolvimento como cincia: o respeito aos direitos humanos18. Uma das primeiras consequncias geradas por tal ponto de partida a imperiosidade de que a criminologia se volte sobre o seu prprio discurso cientfico para avaliar at que ponto ele oculta ou at mesmo contribui para a realizao dos crimes do Estado, gerando teorias e justificativas cientficas para a neutralizao das aes criminosas do Estado19. Esse mesmo olhar crtico tambm deve se voltar para o campo do Direito Penal. Uma importante razo para a invisibilidade dos crimes do Estado reside na prpria complexidade da qual eles se cercam. Tais crimes no se circunscrevem pura e simplesmente no contexto social e individual do agente, eles alcanam a prpria estrutura organizacional do Estado, com todos os aspectos histricos, polticos, econmicos e culturais que so inerentes a cada um dos Estados existentes no mundo20. H uma cultura organizacional fortemente urdida nos Estados, cada qual ao seu modo, que em no raras situaes fornece toda uma justificativa para descaracterizar

17 ZAFFARONI, Eugenio Raul. El crimen de Estado como objeto de La Criminologia, 2006. Disponvel em: <http://www.bibliojuridica. org/libros/6/2506/4.pdf>. Acesso em 08 jan. 2011. 18 Neste ponto concorda-se plenamente com a afirmao de Green & Ward: [...] argumentamos que algumas dessas normas aquelas que definem direitos humanos universais refletem, embora de modo imperfeito, princpios de justia que os criminlogos devem apoiar. No acreditamos que a criminologia possa ser neutra entre violadores de direitos humanos e suas vtimas (traduo nossa) (GREEN; WARD, op.cit., p. 2). No original: [...] we argued that some of these norms those that define universal human rights reflect, however imperfectly, principles of justice that criminologists ought to support. We do not believe that criminology can be neutral between human rights violators and their victims . 19 Zaffaroni afirma que os elementos que provm da criminologia clssica podem ser bem mais teis aos crimes do Estado do que aos crimes comuns, e exemplifica trabalhando com as tcnicas de neutralizao de Sykes e Matza (ZAFFARONI, op. cit.). Tais tcnicas foram apresentadas por Sykes e Matza no ano de 1957 em um artigo publicado na American Sociological Review, e voltavam-se para a elucidao da delinquncia juvenil (SYKES, Gresham M.; MATZA, David. Techniques of neutralization: a theory of delinquency. In: American Sociological Review, n. 22, 1957, p.664-670). O princpio bsico das tcnicas de neutralizao se apoia na possibilidade sempre presente de que atos que em princpio seriam ofensivos aos valores e normas vigentes sejam justificados de modo a no representarem uma real ofensa. Em outras palavras, so justificativas para as aes criminosas que operam para que estas no entrem em contradio com os parmetros sociais. Aos olhos do agente, sua ao vlida e, e em vez de afrontar diretamente os valores prevalecentes, eles so neutralizados em relao a esta ao. Sykes e Matza apoiaram-se na teoria da associao diferencial de Sutherland, segundo a qual tanto as tcnicas empregadas na ao criminosa quanto as justificativas e as racionalizaes que lhes do sustentao podem ser ensinadas e aprendidas. De modo muito mais claro e elaborado do que na delinquncia juvenil, dispersa no mbito das relaes sociais, tais justificativas e racionalizaes se apresentam em relao aos crimes do Estado, com um nvel de sofisticao terica e institucional muito mais elaborado e complexo. 20 Exatamente neste ponto possvel identificar a diferena entre os crimes de colarinho branco e os crimes do Estado, j que naqueles inexiste a complementao organizacional do objetivo individual do agente (GREEN; WARD, op.cit., p.5-6). 56

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como criminosas algumas das suas aes21. Veja-se, por exemplo, quantos crimes hoje so cometidos pelos Estados em nome da segurana. Enquanto, nos crimes comuns, o agente geralmente procura desculpar sua conduta vendo-a como uma exceo necessria a uma regra com a qual ele mesmo concorda, nos crimes do Estado o agente pblico, que comete um crime apoiado pela prpria organizao estatal qual pertence, se v, muitas vezes, como uma espcie de arauto dos valores sociais que seriam reforados com o seu ato. Isto fica claro quando se visualiza o exemplo das ditaduras latino-americanas nos anos 60 e 70. Torturar, assassinar, desaparecer com os restos mortais, banir, exilar, cassar, demitir, monitorar, censurar os meios de comunicao e difamar pessoas que eram tidas como subversivas ou, ainda pior, comunistas, eram aes praticadas pelo Estado e justificadas como uma espcie de guerra santa contra o comunismo internacional e a ameaa aos valores cristos e familiares. Teorias como a Doutrina da Segurana Nacional foram detalhadamente elaboradas e repassadas em cursos, prelees, legislaes e publicaes22. Em Estados democrticos, igualmente, vislumbra-se a tentativa de legitimao da tortura, seja atravs do prprio Direito, como ocorre nos Estados Unidos23, seja por intermdio de discursos apologticos da violncia do Estado contra criminosos comuns. Por trs dessa realidade so desenvolvidas algumas teses pretensamente cientficas que depois iro desaguar em polticas do tipo tolerncia zero24.
21 Franois de Bernard observa que os governos tm todo o interesse em manter o fenmeno do terrorismo circunscrito s dimenses no estatais, lanando um vu de obscuridade sobre o terrorismo praticado por si e, em no raras vezes, procurando justific-lo a partir da existncia do terrorismo no estatal. Afirma que se trata, sob a perspectiva dos governos, de agir para que o terrorismo de Estado no exista aos olhos do cidado e da comunidade internacional, ou pelo menos, que ele no seja percebido seno como resposta legtima e fundada para um terrorismo prvio, que seria nico, autntico... (BERNARD, Franois de. A fbrica do terrorismo um livro incorreto para o uso de grandes pessoas. Traduo de Antonio Sidekum. So Leopoldo: Nova Harmonia, 2006, p.16). Quando o Estado procura defender a democracia fazendo uso de estratgias terroristas, mesmo no seio de democracias formais, ele no est combatendo ou diminuindo o terrorismo, mas sim o est elevando a uma categoria muito mais ampla e letal: a do terrorismo de Estado, mais ntida, sem dvida alguma, nos regimes claramente ditatoriais ou totalitrios. 22 Para o aprofundamento do contexto de surgimento da Doutrina de Segurana Nacional no Brasil e na Amrica Latina, bem como dos seus preceitos e mandamentos, indispensvel a leitura do livro escrito pelo PE. Joseph Comblin, ex-perseguido poltico no Brasil: COMBLIN, Joseph. A ideologia da segurana nacional o poder militar na Amrica Latina. Traduo de A. Veiga Fialho. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 1978. 23 Tal legalizao deu-se especialmente com a aprovao do 2006 Military Comission Act no governo Bush. Segundo este dispositivo legal, as regras internacionais de direitos humanos no se aplicariam a certos prisioneiros, considerados unlawful enemies combatants (na reformulao desta lei em 2009, utilizou-se a expresso unprivileged enemies belligerents), que podem ficar presos por tempo indeterminado sem julgamento e que podem, a critrio da comisso militar, formada ao arbtrio do presidente, receber qualquer punio, inclusive a morte. A lei de 2006 permitia ainda a aceitao de depoimentos obtidos sob qualquer meios, inclusive tortura. Tal previso foi afastada pela 2010 National Defense Authorization Act, conhecida como 2009 Military Comission Act, j sob a gide do governo Obama. Tal reformulao tambm excluiu da jurisdio das comisses militares os cidados estadunidenses, contribuindo para diminuir a resistncia interna s comisses militares e aumentar a discriminao contra os imigrantes. A atual lei procurou trazer algumas garantias processuais aos julgados pelas comisses militares, embora continue permitindo, ainda que dentro de certos limites, a obteno de depoimentos dos detidos sob coao, ou seja, a tortura. A lei de 2006 simplesmente fazia algo idntico ao que fez o AI-5 na ditadura militar brasileira: eliminava a garantia do habeas corpus. Por fim, ambos os diplomas legais buscam restringir a jurisdio das cortes nacionais sobre tais casos. 24 Sobre a criminalizao da pobreza, o aumento exponencial do encarceramento e teses como a das vidraas quebradas , segundo a qual deve-se punir com rigor o menor dos crimes para prevenir a prtica dos maiores, veja-se o breve, mas esclarecedor texto de Loc Wacquant: WACQUANT, Loc. As prises da misria. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2001.

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Por fim, a dificuldade em se tratar dos crimes do Estado sem dvida maior no mbito interno do pas respectivo, j que muitos dos que esto direta ou indiretamente envolvidos com estes crimes esto no poder poltico. diante deste fato que cresce a importncia dos organismos internacionais e dos inmeros militantes de direitos humanos que atuam no espao transnacional25.

3. TERRORISMO DE ESTADO E DIREITO DE RESISTNCIA

Pois bem, dentro desse espectro mais amplo dos crimes do Estado que se torna adequado situar o fenmeno conhecido como terrorismo de Estado. No difcil observar que as figuras dos crimes contra a humanidade e do genocdio fornecem o cenrio ideal para o terror promovido pelo ente estatal. Na medida em que parte da populao civil selecionada como alvo das aes repressivas do Estado, uma srie de polticas so colocadas em ao, e boa parte delas congrega aes violentas e ilegais que se amoldam na categorizao de atos terroristas: sequestros, desaparecimentos, tortura, atentados a bomba, assassinatos, estupros, constantes invases de domiclio. Tais aes, por si s, no seriam suficientes para designar o terrorismo de Estado. Para tanto, elas devem ser percebidas no contexto da deflagrao de uma poltica delinquente26, na prtica massiva de tais aes pelos prprios agentes pblicos ou de grupos por eles apoiados, sustentados nas diretrizes polticas fornecidas pelo governo. Em princpio, para que exista o terrorismo de Estado no condio indispensvel o funcionamento de um governo autoritrio ou uma ditadura, mas, sem dvida alguma, o contexto de um regime ditatorial o torna muito mais provvel. A prtica do terrorismo de Estado por regimes ditatoriais e/ou totalitrios tem mostrado que o recorte repressivo vai se alargando com o tempo, atingindo um espectro cada vez mais amplo da populao, com uma evidente militarizao das relaes sociais, segundo a qual todos so suspeitos at prova em contrrio. Somando-se a esse ambiente, est a desinformao gerada pela censura dos meios de comunicao e pela prpria propaganda do governo, sempre associada com a manipulao das notcias e com o ocultamento das violaes de direitos humanos por ele promovidas. Tambm notvel a capacidade, como se viu no caso da ditadura civil-militar brasileira, de manipulao

25 Neste sentido, ver: SIKKINK, Kathryn; KECK, Margareth E. Activists beyond borders advocacy networks in international politics. Ithaca: Cornell University Press, 1998. 58 26 GARAPON, op.cit., p.121.

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dos rgos legislativos e judicirios27, com o fim de legalizar e judicializar a represso, sempre fazendo vistas grossas quanto s inconstitucionalidades, s ofensas a direitos fundamentais e s denncias realizadas pelos presos e perseguidos polticos. Como registrou-se no incio, dificilmente qualquer grupo armado paraestatal pode fazer frente amplitude, constncia e intensidade do terror promovido pelo Estado. Alm de trabalhar para a invisibilizao dos seus crimes, e, em especial, do terror por eles desencadeado, o Estado projeta o qualificativo de terrorista aos grupos que so alvo da sua perseguio. Um dos objetivos deste artigo justamente afastar a ao/reao, mesmo que violenta, desses grupos como integrante da definio de terrorismo, limitando-se, no recorte aqui proposto, aos contextos ditatoriais. Tem-se, para tal fim, que quando um governo viola as regras fundamentais do Estado que administra, ou ainda, quando chega ao poder em flagrante desrespeito a essas mesmas regras, como o caso do golpe de Estado, a oposio a este governo legtima, mesmo que pelas armas. Todavia, a pecha de terrorista nessas situaes alcana aqueles grupos, especialmente os armados, que se opem ao poder constitudo ilegitimamente, confundindo-se com a categoria da criminalidade poltica. Como esclarece Fragoso, o crime poltico aquele cometido contra a segurana do Estado28. Quando se compara, porm, a usurpao ilegtima do poder poltico em uma dada sociedade com a ao de resistncia a esta usurpao, fica claro que nem mesmo de criminosa seria adequado classificar a ao de resistncia, quanto mais de terrorista. Tais atos seriam criminosos aos olhos de quem os classifica como tal e a quem interessa tal qualificao. Como o governo constitudo ilegtimo, tambm ilegtima a legislao de exceo que criminaliza as condutas de resistncia29.
27 Em seu livro Ditadura e Represso , no qual promove um estudo comparado sobre a judicializao da represso na Argentina, no Chile e no Brasil, o cientista poltico Anthony Pereira identifica um curioso paradoxo no caso brasileiro. De todos os trs pases, o Brasil foi aquele que melhor judicializou a represso ditatorial e construiu uma legalidade autoritria mais ampla, arraigada e vinculada ordem jurdica anterior. Tal se deve, entre outros fatores, ao alto grau de coeso entre as elites judiciais e as foras armadas, o que levou os condutores do golpe e da sua manuteno opinio de que o judicirio era confivel , e que portanto, os tribunais poderiam se prestar ao papel de intermedirio entre a ao repressiva direta dos agentes de segurana pblica e aqueles que eram perseguidos polticos, tidos no contexto da ditadura como criminosos e terroristas. Se por um lado os milhares de julgamentos ocorridos na ditadura brasileira faziam vistas grossas em relao s denncias de tortura e compactuavam com leis draconianas, como eram os Atos Institucionais e seus derivados, contando com juzes que defendiam e incorporavam a ideologia do regime, por outro, tais julgamentos contavam com um arsenal razovel de garantias e procedimentos e permitiam em grande parte dos casos evitar que os opositores polticos fossem simplesmente eliminados. Na Argentina, a ausncia de uma coeso entre os militares e a elite judicial levou os militares a considerarem o judicirio pouco ou de modo algum confivel . No havia, portanto, mediadores institucionais entre a violncia direta dos agentes da represso e os seus alvos. A estratgia adotada foi claramente a da eliminao e do desaparecimento em massa dos opositores polticos. Contudo, se a forte coeso institucional ocorrida na ditadura civil-militar brasileira e a sua mscara de legalidade foram responsveis por uma cifra menor de mortos e desaparecidos do que em relao Argentina, elas mantiveram no Brasil a continuidade da herana autoritria no perodo ps-ditatorial (PEREIRA, Anthony W. Ditadura e represso o autoritarismo e o estado de direito no Brasil, no Chile e na Argentina. Traduo de Patrcia de Queiroz Carvalho Zimbres. So Paulo: Paz e Terra, 2010). Herana que no Brasil, ao contrrio da Argentina, continua forte at hoje, como se ver mais adiante. 28 FRAGOSO, op.cit., p.30-31.

29 Fragoso lembra que a teoria do crime poltico tem de ser construda sob o pressuposto do Estado democrtico. [...] S os regimes democrticos tm verdadeiramente autoridade para reprimir seus inimigos . Contudo, como ele logo assinala na mesma passagem citada, o problema est em saber o que regime democrtico (Ibidem, p.36-37). Claro est neste artigo que, embora seja possvel identificar no seio de democracias formais uma srie de condutas autoritrias por parte do Estado e at mesmo a prtica de crimes contra a humanidade e do terrorismo de Estado, evidente que em um Estado ocupado por um governo ilegtimo no se pode ter uma democracia digna deste nome.

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Em oposio ao terrorismo de Estado, no h grupos terroristas, mas sim grupos resistentes. Que fique bem clara esta distino

Na fundao do pensamento liberal, identifica-se uma tradio da filosofia poltica segundo a qual legtima a resistncia tirania, demarcando o que seria um verdadeiro direito de resistncia. Em sua obra poltica, John Locke30 afirma que, enquanto a sociedade oriunda de um contrato, o governo fruto de uma confiana (trust), nele depositada pelos demais membros da sociedade. O objeto desta confiana o respeito s leis da natureza31 e a promoo do bem

comum. Sempre que tal confiana for rompida, a sociedade pode, legitimamente, destituir o governo e colocar outro em seu lugar. O governante que viola as leis naturais, investindo assim contra a sociedade, entra em estado de guerra (uma modalidade do estado de natureza) contra ela. Assim, quando o rei ou o governante investe contra as leis da natureza, quem ir julg-lo? Para Locke, dever ser o prprio povo. Este dever apelar aos cus , mas no em um sentido conformista, espera de um julgamento divino, e sim do mesmo modo que Jeft (um heri bblico) o fez: combatendo o inimigo pela fora (tal foi o resultado do apelo aos cus realizado por Jeft diante da dominao dos amonitas sobre a tribo de Israel)32. Depois de Locke, sculos mais tarde, o escritor estadunidense Henry Thoreau elaborar a expresso desobedincia civil , prima-irm da noo de direito de resistncia. Em seu breve mas marcante escrito, produzido quando estava preso por no pagar impostos que, ao seu ver, financiariam a guerra injusta dos EUA contra o Mxico, Thoreau afirma que num governo que aprisiona qualquer pessoa injustamente, o verdadeiro lugar de um homem justo tambm a priso33. Em suma, Thoreau defendia o direito de qualquer indivduo a se insurgir diante de uma lei injusta e opressiva e a se opor a polticas injustas promovidas pelo governo. Thoreau inspirar aes de resistncia de grande magnitude, como as comandadas por Gandhi na ndia diante do colonialismo ingls e por Martin Luther King diante das polticas racistas estadunidenses.

30 Ver o verbete sobre John Locke escrito para o Dicionrio de Filosofia do Direito: SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. John Locke. In: BARRETTO, Vicente (Org.). Dicionrio de Filosofia do Direito. So Leopoldo; Rio de Janeiro: UNISINOS; RENOVAR, 2006. p. 541-545. 31 Como se sabe, para Locke o direito natural por excelncia o direito de propriedade, que corresponde, juntamente com outros, aos tradicionais direitos liberais de primeira gerao, isto , aqueles que se opem ao abusiva do Estado e dele exigem uma conduta negativa, de absteno. Com o desenrolar da secular tradio dos direitos humanos outros direitos foram sendo agregados a este rol, por vezes at demarcando rotas de coliso, como foi o caso dos direitos sociais. De todo modo, na renovao do constitucionalismo ocorrida no segundo ps-guerra, o extenso rol dos direitos humanos assumiu a roupagem mais juridicizada dos direitos fundamentais, passando a constituir o pilar de sustentao das modernas constituies democrticas. Foi exatamente uma Constituio com tais feies que, no Brasil, foi vilipendiada pelo golpe militar de 1964: a Constituio de 1946. 32 60 33 LOCKE, John. Dois tratados sobre o governo.Traduo de Jlio Fischer. So Paulo: Martins Fontes, 1998. p. 596-601 (Pargrafos 239 a 243). THOREAU, Henry David. A desobedincia civil. Traduo de Sergio Karam. Porto Alegre: L&PM, 2011. p. 30.

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No sculo XX, Hannah Arendt emendar o aspecto excessivamente individualista da exortao de Thoreau destacando o indispensvel aspecto coletivo, pblico e poltico que deve compor o fenmeno da desobedincia civil34. O direito de resistncia, contudo, assume maior amplitude do que a desobedincia civil. Enquanto esta volta-se, marcadamente, para aes pontuais de um governo, que so eivadas de ilegitimidade, e assume uma feio no violenta35, aquele combate a ilegitimidade do governo estabelecido, visando a sua derrubada, e admitindo para tanto a ao armada, embora tambm possa se exprimir de modo no violento36. O direito de resistncia opera a partir de uma lgica de direito de defesa e possui como fundamento a manuteno da ordem constitucional democrtica, que, por sua vez, assenta-se sobre a proteo e promoo dos direitos e garantias fundamentais. Est a favor de um direito primrio. No h, assim, a necessidade de que o direito de resistncia esteja explicitamente mencionado no texto constitucional para que ele mesmo se revele um direito fundamental. Tratase, porm de um direito secundrio, que pressupe a ofensa aos direitos materiais bsicos integrantes do princpio estruturante da dignidade da pessoa humana. No momento em que ocorre um golpe de Estado, subjugando-se pelas armas as autoridades democrtica e constitucionalmente constitudas, sem que estas tenham investido claramente contra os limites constitucionais do seu governo, a resistncia tirania torna-se mais que um direito: um dever. O direito resistncia anlogo legtima defesa no Direito Penal. A Constituio brasileira bem clara em seu artigo 5o, XLIV: constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado democrtico . Aqui percebe-se o amparo constitucional ao direito de resistncia. Portanto, preciso registrar mais uma vez, no h que se confundir o exerccio do direito de resistncia tirania com o terrorismo. Em geral, quando a ao resistente se faz necessria,
34 ARENDT, Hannah. Crises da Repblica. Traduo de Jos Volkmann. So Paulo: Perspectiva, 1973. p. 57-58.

35 No Brasil, um dos exemplos mais palpveis de desobedincia civil a ao dos chamados novos movimentos sociais, dentre os quais se destaca o Movimento dos Trabalhadores Rurais Sem Terra - MST. Hannah Arendt, ao tratar da desobedincia civil, assinalava que o carter distintivo entre grupos que a praticam e grupos criminosos seria o carter pblico e aberto dos primeiros (Ibidem, p.69), buscando expor e apresentar as suas razes e o propsito da sua luta, que no caso do MST seria pela reforma agrria e contra o predomnio violento do latifndio. A ao do MST volta-se, portanto, a normas e polticas legais mas injustas, sendo a sua ao uma forma de presso poltica para que o Estado reveja suas leis, decises ou polticas, tendo em vista a satisfao de legtimas pretenses sociais e, em especial, dos prprios direitos e garantias inseridos na Constituio, como a funo social da propriedade, por exemplo. 36 Buzanello prefere tratar do direito de resistncia como um gnero do qual a desobedincia civil, juntamente com a objeo de conscincia, a greve poltica, a autodeterminao dos povos e o direito revoluo, espcie (BUZANELLO, Jos Carlos. Em torno da Constituio do Direito de Resistncia. In: Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. 42, n.168, p.19-27, out./dez. 2005). uma perspectiva vlida e profcua, porm, para efeitos deste artigo e com o fim de torn-lo mais incisivo e objetivo, considerar-se- o direito de resistncia como uma modalidade distinta da desobedincia civil, em especial para caracterizar a oposio, presente no primeiro, ao governo ilegtimo como um todo e no apenas com relao a alguma poltica ou ato legislativo ou jurisdicional.

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quem pratica o terrorismo o prprio Estado, tomado de assalto por um governo ilegtimo. A identificao de um grupo terrorista no estatal pressupe que o Estado em questo esteja sendo governado por um governo legtimo, em manuteno ordem democrtica e em respeito Constituio em seus corolrios fundamentais. Em oposio ao terrorismo de Estado, no h grupos terroristas, mas sim grupos resistentes. Que fique bem clara esta distino37. , pois, a partir do delineamento conceitual dos crimes do Estado, do terrorismo de Estado e do direito de resistncia, que se deve contextualizar o caso brasileiro relativo ao perodo de 1964 a 1985, perodo da ditadura civil-militar brasileira38. Necessrio se faz igualmente invocar o arcabouo terico e prtico-institucional relacionado Justia de Transio para que se perceba o grande atraso brasileiro na implementao da sua transio poltica e no fortalecimento das suas instituies democrticas.

4. A HERANA DO TERRORISMO DE ESTADO NO BRASIL E A VIOLNCIA POLICIAL

A ausncia de polticas transicionais mais expressivas no Brasil39 reflete-se na falta de conhecimento das geraes mais novas quanto montagem de uma estrutura altamente repressiva e militarizada nas foras policiais do pas, bem como dos crimes contra a humanidade cometidos pelo governo ditatorial. Reflete-se, igualmente, na continuidade do rtulo de terroristas para os grupos que ousaram pegar em armas e exercer o direito de resistncia diante da tirania.

37 certo, igualmente, que em meio s aes de resistncia podero ser praticados crimes que excedam claramente o contexto e os propsitos da resistncia, muitas vezes expondo a perigo, de modo desnecessrio e fatal, terceiros sem relao direta com os conflitos. Nestes casos, haveria em tese a possibilidade de posterior responsabilizao dos autores desses crimes, o que, de todo modo, jamais poderia ser feito em meio ao regime de exceo, mas apenas em meio a instituies democrticas e seus mecanismos transicionais, devendo ainda haver uma anlise caso a caso para se avaliar em que medida houve ou no um excesso em relao aos atos de resistncia. preciso tambm levar-se em conta se tais atos j no foram punidos, em muitos casos at de forma extrema na vigncia do prprio regime autoritrio, caso em que se fariam desnecessrias as medidas de responsabilizao. Por fim, preciso assinalar que tais atos no poderiam ser considerados atos terroristas, visto que se qualificam como atos de resistncia diante da prtica do terrorismo estatal, sendo simplesmente, na medida do seu excesso, atos criminosos, a serem enquadrados no ritmo e nos princpios prprios do direito penal interno, e sujeitos, portanto, prescrio. 38 Em outro artigo, procurei fornecer uma sucinta contextualizao do terrorismo de Estado praticado no Brasil durante o perodo ditatorial que se estendeu de 1964 a 1985, para o qual remeto o leitor interessado: SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. Memria e Reconciliao Nacional: o impasse da anistia na inacabada transio democrtica brasileira. In: PAYNE, Leigh; ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo D. (Org.). A Anistia na Era da Responsabilizao: o Brasil em perspectiva internacional e comparada. Braslia; Oxford: Ministrio da Justia; Oxford University, 2011. p. 278-307. 39 Como j foi observado em outros escritos, o Brasil vem adotando de modo crescente aes voltadas ao processo da justia transicional, especialmente no campo da reparao econmica por intermdio da atuao da Comisso de Anistia e da Comisso de Mortos e Desaparecidos Polticos. Foi, contudo, somente durante o segundo governo Lula que estas comisses obtiveram uma expresso mais simblica no espao pblico, voltada mais claramente promoo da reparao moral, do reconhecimento e de polticas de memria (sobre isto, ver: SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. O anjo da histria e a memria das vtimas: o caso da ditadura militar no Brasil. In: Castor Bartolom Ruiz [Org.]. Justia e memria: para uma crtica tica da violncia. So Leopoldo: UNISINOS, 2009. p. 121-157), impulsionando visivelmente a criao de uma Comisso da Verdade e o debate sobre a responsabilizao penal dos agentes pblicos que praticaram crimes de lesa-humanidade durante a ditadura.

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O mais preocupante, contudo, no perceber o forte vnculo que h entre a montagem da estrutura repressiva durante a ditadura civil-militar no Brasil e a continuidade das mesmas prticas, agora no mais voltadas aos subversivos mas sim aos criminosos, selecionados em sua esmagadora maioria dentre os estratos mais empobrecidos da sociedade brasileira. A polcia brasileira, tanto civil como militar, proclamada pela Anistia Internacional como a mais violenta do hemisfrio ocidental40. A tortura prtica disseminada e que, tal qual no perodo ditatorial, objetiva instilar o terror nas suas vtimas41. Quando se pensa nos quatro pilares da justia de transio, apresentados acima, v-se que no Brasil s se avanou de fato na reparao s vtimas, e que se tem um significativo atraso tanto no aspecto da justia como no aspecto da reforma das instituies de segurana pblica.

40 HUGGINS, Martha K.; HARITOS-FATOUROS, Mika; ZIMBARDO, Philip G. Operrios da violncia: policiais torturadores e assassinos reconstroem as atrocidades brasileiras. Traduo de Llio Loureno de Oliveira. Braslia: UnB, 2006. p. 28. Tal constatao feita pelos autores diante do Relatrio da Anistia Internacional de 2000 continua presente no Relatrio divulgado em 2010, no qual, inclusive, se menciona a estreita ligao entre a impunidade dos crimes de lesa-humanidade cometidos durante a ditadura (criticando-se tambm a recente deciso do STF quanto manuteno da anistia para estes crimes) e os altos ndices de violncia policial no Brasil de hoje (disponvel em: <http://g1.globo.com/mundo/noticia/2010/05/relatorio-da-anistia-internacional-critica-violencia-policial-no-brasil.html>. Acesso em: 20 jul. 2011). 41 O recente relatrio de Philip Alston, Relator Especial de execues extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias das Naes Unidas, baseado em sua visita ao Brasil em novembro de 2007, denuncia as execues praticadas pela polcia, as execues de presos e o difcil acesso Justia no Brasil. Eis o resumo do seu relatrio: O Brasil tem um dos mais elevados ndices de homicdios do mundo, com mais de 48.000 pessoas mortas a cada ano. Os assassinatos cometidos por faces, internos, policiais, esquadres da morte e assassinos contratados so, regularmente, manchetes no Brasil e no mundo. As execues extrajudiciais e a justia dos vigilantes contam com o apoio de uma parte significativa da populao que teme as elevadas taxas de criminalidade, e percebe que o sistema da justia criminal demasiado lento ao processar os criminosos. Muitos polticos, vidos por agradar um eleitorado amedrontado, falham ao demonstrar a vontade poltica necessria para refrear as execues praticadas pela polcia. Essa atitude precisa mudar. Os estados tm a obrigao de proteger os seus cidados evitando e punindo a violncia criminal. No entanto, essa obrigao acompanha o dever do estado de garantir o respeito ao direito vida de todos os cidados, incluindo os suspeitos de terem cometido crimes. No existe qualquer conflito entre o direito de todos os brasileiros segurana e liberdade em relao violncia criminal, tampouco o direito de no ser arbitrariamente baleado pela polcia. O assassinato no uma tcnica aceitvel nem eficaz de controle do crime. Este relatrio defende uma nova abordagem e recomenda reformas na Polcia Civil, Polcia Militar, corregedoria de polcia, medicina legal, ouvidorias, promotores pblicos, judicirio e administrao carcerria. O escopo das reformas necessrias assustador, mas a reforma possvel e necessria. Os brasileiros no lutaram bravamente contra 20 anos de ditadura, nem adotaram uma Constituio Federal dedicada a restaurar o respeito aos direitos humanos apenas para que o Brasil ficasse livre para que os policiais matassem com impunidade, em nome da segurana . Mais adiante, o relatrio acrescenta: Policiais em servio so responsveis por uma proporo significativa de todas as mortes no Brasil. Enquanto a taxa de homicdios oficial de So Paulo diminuiu nos ltimos anos, o nmero de mortos pela polcia aumentou, de fato, nos ltimos 3 anos, sendo que, em 2007, os policiais em servio mataram uma pessoa por dia. No Rio de Janeiro, os policiais em servio so responsveis por quase 18% do nmero total de mortes, matando trs pessoas a cada dia. As execues extrajudiciais so cometidas por policiais que assassinam em vez de prender um suspeito de cometer um crime, e tambm durante o policiamento confrontacional de grande escala seguindo o estilo de guerra, onde o uso de fora excessiva resulta nas mortes de suspeitos de crimes e de pessoas na proximidade. Na realidade, as taxas de homicdios de muitos estados do Brasil, incluindo Rio de Janeiro e So Paulo, so significativamente mais elevadas do que o demonstrado pelas estatsticas, porque as mortes praticadas por policiais em servio so excludas das estatsticas de homicdios (ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Promoo e proteo de todos os direitos humanos, civis, polticos, econmicos, sociais e culturais incluindo o direto ao desenvolvimento. Relatrio do Relator Especial de execues extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias Dr. Philip Alston referente a sua visita ao Brasil nos dias 4 a 14 de novembro de 2007. Disponvel em: <http://www.global.org.br>. Acesso em: 22 jun. 2009).

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ABERTURA 44 CARAVANA DA ANISTIA 29/10/2010, BETIM/MG FONTE: ACERVO DA CA / GM / MJ

Aps o trmino da ditadura civil-militar no Brasil, nenhum agente de segurana pblica que tenha participado em torturas, assassinatos e desaparecimentos forados foi responsabilizado pelo que fez. Nenhum juiz que tenha ignorado as denncias de tortura e chancelado juridicamente a poltica de perseguio em massa do governo perdeu o seu posto. Nenhum militar igualmente foi expulso da fora ou perdeu o direito s suas penses por ter se envolvido na prtica e no planejamento de crimes de lesa-humanidade. Nenhum poltico que tenha endossado tal poltica delinquente sofreu qualquer consequncia por isto. Muitos desses agentes, juzes, militares e polticos simplesmente continuam ocupando cargos pblicos no Brasil. Durante a ditadura civil-militar brasileira, foram criados esquadres da morte, grupos especiais (os GOE), todas as polcias foram submetidas ao comando e lgica militar, criaram-se diversas ramificaes da polcia poltica, como os DOI-CODI (Destacamento de Operaes de Informaes/Centro de Operaes de Defesa Interna) e a nova atribuio de papis aos DOPS (Departamentos de Ordem Poltica e Social), um forte sistema de informao operado pelo SNI (Sistema Nacional de Informao) com monitoramentos que durariam at os anos 90, o Conselho de Segurana Nacional, que era o pice da estrutura repressiva, tanto que dele saram os dois ltimos presidentes ditadores do perodo. Paralelamente a toda esta estrutura repressiva
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organizada no formato piramidal, havia ainda as delegacias regionais da Polcia Federal, o Centro

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de Informaes de Segurana da Aeronutica (CISA) e o Centro de Informaes da Marinha (CENIMAR), que mantiveram aes repressivas tais como torturas, interrogatrios, assassinatos e desaparecimentos de modo quase independente42. Todas essas instncias contaram com fortes e complexas conexes poltico-burocrticas e com financiamento privado43. Alm disso, a legislao de exceo da poca submetia os crimes contra a segurana nacional jurisdio militar, mas sempre com a participao de juzes de carreira e de promotores civis. Segundo aponta importante pesquisa realizada por Martha Huggins, aps a redemocratizao nos anos 80, aumentou o nmero de esquadres da morte no Brasil44. Manteve-se intacta, entre as foras de segurana, a mesma cultura organizacional que foi formatada no perodo ditatorial, calcada na segmentao das aes violentas, na difuso de responsabilidades, na desumanizao dos suspeitos e vtimas45, na desumanizao dos prprios agentes, em especial ao longo dos cursos de formao (como flagrante na Polcia Militar) e dos treinamentos em unidades especiais, da garantia do anonimato, da absoluta ciso entre a vida profissional e a vida pessoal e social, e do culto obedincia hierrquica cega. Este conjunto de caractersticas gera como efeito o descomprometimento moral dos agentes de segurana envolvidos na prtica de atrocidades46. As atrocidades cometidas pelas foras de segurana pblica no Brasil so disfaradas como mera prtica profissional, oriunda de uma racionalidade tcnica que comanda a tortura e outros atos arbitrrios e aviltantes, admitindo uma perfeita sinergia com os atos ditos irracionais ou emocionais dos agentes mais descontrolados, que por vezes so apresentados como a banda podre da corporao e sacrificados como bodes expiatrios, mas de cuja existncia toda a organizao se beneficia47. A prtica de atrocidades em larga escala pelas foras estatais, favorecida e empreendida pela ausncia de expurgos administrativos e institucionais aps a adoo do terrorismo de Estado

42 BRASIL. Secretaria Especial dos Direitos Humanos. Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito verdade e memria. Braslia: Secretaria Especial dos Direitos Humanos, 2007. p. 23. 43 Como est solidamente registrado, em relao fundao da experincia modelo dos DOI-CODI em So Paulo, a Operao Bandeirantes-OBAN, no documentrio Cidado Boilesen (2009), de Chaim Litewski 44 HUGGINS; HARITOS-FATOUROS; ZIMBARDO, op.cit., p.164.

45 Em importante alerta sobre a que o rtulo de terrorista pode se prestar, especialmente em regimes autoritrios, afirma Huggins que durante a ditadura civil-militar brasileira as vtimas potenciais eram desumanizadas como subversivos e terroristas, e os resultados operacionais instrumentais eram premiados sem preocupao com as consequncias humanas a tortura e o assassinato acabaram sendo definidos como algo diverso do que eram (Ibidem, p. 350). 46 Ibidem, p. 450.

47 Em seu estudo, Huggins mostra como, tanto na ditadura como aps o seu trmino, os dois tipos de violncia (a racional/profissional e a irracional/emocional) se complementam e se retroalimentam, e o quanto til para os facilitadores e mandantes de atrocidades que existam nas corporaes de segurana agentes dispostos a obedecer qualquer ordem, por menos profissional que ela possa parecer (Ibidem, p. 249; p. 335).

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durante a ditadura, no pode ser explicada com o recurso s patologias ou s inverses morais deste ou daquele agente. Como Hannah Arendt j havia assinalado, no se trata de um problema moral e individual, mas sim do funcionamento de um sistema impessoal calcado na eficincia burocrtica, no segredo, no anonimato e no fechamento institucional, que transforma o mal em algo banal48, que qualquer pessoa poderia cometer. Alis, o melhor torturador aquele que no tem dio nem piedade das suas vtimas49. No faltam estratgias de neutralizao para justificar a violncia praticada nesse contexto, configurando uma importante caracterstica do que acima foi apresentado como crime do Estado. Tais estratgias, durante a ditadura, serviram-se em larga escala da Doutrina de Segurana Nacional e da identificao de um inimigo interno a ser combatido. A lgica do inimigo interno continua existindo nas corporaes, transladando-se agora para os criminosos e para os suspeitos de o serem, que podem ser virtualmente qualquer um. As foras policiais no Brasil possuem ampla autonomia para definirem o que ou no excesso de violncia, sendo refratrias a qualquer tipo de controle mais democrtico por parte da sociedade, dado o seu fechamento e pouqussima reformulao institucional aps a redemocratizao do pas, incluindo-se a as Foras Armadas50. V-se, pois, o quanto a prtica do terrorismo de Estado no Brasil e a ausncia de reconhecimento deste fato no espao pblico brasileiro, bem como de medidas transicionais necessrias, contribui sensivelmente para o atingimento de elevados nveis de violncia das foras de segurana pblica no pas, e o quanto as geraes presentes continuam a pagar o preo da instaurao do terrorismo de Estado durante a ditadura. Enquanto tais estruturas pblicas de violncia se mantiverem intactas, a continuidade dos abusos e at mesmo a possibilidade de instaurao de novas ditaduras e da consequente implementao do terrorismo de Estado ser algo sempre presente no horizonte, apto a ser deflagrado assim que as condies internas e externas favorecerem este cenrio.

48 de amplo conhecimento a tese arendtiana, diante do julgamento de Eichmann, da banalidade do mal, e que pode ser conferida em detalhes em: ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm um relato sobre a banalidade do mal. Traduo de Jos Rubens Siqueira. So Paulo: Cia. Das Letras, 2003. 49 HUGGINS; HARITOS-FATOUROS; ZIMBARDO, op. cit., p. 434. Na parte final do livro, os autores relatam alguns experimentos realizados nos anos 70 nos Estados Unidos que comprovam o fato de que dadas as circunstncias sociais e institucionais adequadas, qualquer pessoa, a despeito dos seus princpios morais, pode se transformar em um torturador. Ilustrativo o experimento da simulao de um presdio feito na Stanford University em 1973. O experimento foi batizado de Stanford prison experiment. Em suma, jovens e saudveis rapazes voluntrios que nada apresentavam em termos de inclinao violenta ou agressividade patolgica, avaliados psicologicamente como normais em uma srie de testes e exames, foram selecionados aleatoriamente para fazerem o papel de carcereiro ou prisioneiro. Nenhum grupo recebeu instrues sobre como um ou outro personagem deveria se comportar. Em poucos dias, enquanto os prisioneiros se tornaram totalmente passivos e submissos, os carcereiros se revelaram sdicos e autoritrios, chegando a quase violar a regra imposta no experimento de que no se poderia fazer uso da violncia fsica, o que no impediu as humilhaes, os confinamentos na solitria e os acorrentamentos. O experimento que havia sido projetado para duas semanas teve de ser interrompido aps seis dias (Ibidem, p. 469-473). 66 50 Neste ponto, Huggins refora que a anistia e reintegrao dos operrios da violncia que atuaram durante a ditadura colaboram para a continuidade do sigilo e da violncia (Ibidem, p. 426).

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5. CONSIDERAES FINAIS
Para fazer frente ao terrorismo de Estado e prevenir o seu ressurgimento indispensvel, antes de mais nada, compreend-lo, isto , identificar o complexo emaranhado de conexes prticas, tericas e polticas que permite, favorece e estimula a sua existncia e desenvolvimento. O mesmo, sem dvida, pode ser dito em relao a outras formas de terrorismo, como as no estatais. No ser, por certo, identificando os meios de difuso de informao em uma perspectiva mundializada como facilitadores da propagao terrorista que se conseguir compreender melhor o fenmeno. O terrorismo , antes de tudo, fruto de projetos sociais que minimizam a esfera poltica ao mximo, deixando em seu lugar a imposio de modelos econmicos e sociais excludentes51. A prpria ideia de globalizao traz consigo uma padronizao das diferenas e da pluralidade humana ao impor o modelo liberal de sociedade como neutro e universal. No lugar dos atritos e incongruncias gerados no choque das diversidades com os modelos hegemnicos, aparece com vigor o apelo violncia e o recrudescimento do Direito Penal. Tanto alguns grupos sociais que se insurgem contrariamente aos modelos hegemnicos quanto os Estados nos quais eles vivem apegam-se a uma escalada da fora diante do vcuo do exerccio da poltica. Entenda-se poltica como o cultivo da esfera pblica, que se constitui e se desenvolve a partir do acolhimento da pluralidade de grupos dentro da sociedade, colocando-os em volta da mesma mesa52, permitindo a discusso, o debate, a manifestao em torno de temas comuns mas a partir de lugares distintos, trazendo a contrapartida do esforo de entendimento da realidade do outro e do cultivo do hbito de se colocar no lugar dele. Quando esse esforo, entendido aqui como marco da democracia efetiva, deixa de existir, abre-se o espao para o terrorismo e para a intolerncia. A mera represso no ajuda a melhorar essa realidade de crescimento da violncia. A maneira mais efetiva de combater o terrorismo e, em especial, o terrorismo de Estado (aquele que mais vtimas produz) a participao poltica em nvel nacional e internacional, repudiando atravs dos inmeros grupos organizados, sejam eles ONGs, movimentos sociais ou partidos polticos, a violao dos direitos humanos e a colocao em prtica de polticas delinquentes e de estruturas
51 Este ponto identificado com argcia por Franois de Bernard: O que se deveria revelar como embaraoso o reconhecimento de que a pobreza tida como a origem do terrorismo no essa que normalmente apontamos com o dedo. que ela no nem principalmente a pobrezas econmicas, sociais, financeiras... que ela , sobretudo, a pobreza originria que eu denomino governo e causa. O que no se quer reconhecer por que o preo individual e coletivo seria demasiado elevado? , que a extenso do terrorismo como fenmeno favoreceu, no apenas pelo aprofundamento da pobreza real e das assimetrias econmicas em escala planetria, mas, ainda e sobretudo, por uma pauperizao do poltico como tal sob suas diferentes dimenses, a saber: pauperizao da teoria poltica; do pessoal poltico, das relaes polticas e diplomticas; do funcionamento das instituies multilaterais etc (grifos do autor) (BERNARD, op.cit., p. 26-27). 52 Esta ideia da esfera poltica corresponde ao espao da ao identificado por Hannah Arendt em A condio humana, nico espao mediado diretamente pela intersubjetividade e constitudo pela pluralidade humana (ARENDT, op.cit.).

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repressivas autoritrias que se perpetuam mesmo em regimes democrticos. No ser, por certo, a promoo de uma guerra contra o terror que crie um direito penal de exceo que minimiza garantias fundamentais e criminaliza atos preparatrios, e que tolera e sustenta a prtica da tortura e do arbtrio, que ir conseguir diminuir a violncia; pelo contrrio, s servir para aument-la. Assim como foi possvel, na ditadura civil-militar brasileira, constatar a existncia de algum nvel de legalidade que se contrapunha fundao autoritria dos Atos Institucionais e de outras normas draconianas53, hoje tambm visvel a existncia de democracias que utilizam leis e prticas autoritrias. O terrorismo tem surgido como o grande mote para o enfraquecimento das democracias e para a constante relativizao dos limites de ao das foras repressivas ao servio do Estado. Em outras palavras, o combate ao terrorismo tem sido uma eficiente estratgia de neutralizao para a prtica e o aumento de crimes cometidos pelo Estado. O fenmeno evidente em democracias antigas e slidas, sob o ponto de vista interno54, como os Estados Unidos da Amrica. Paradoxalmente, o terrorismo usado como desculpa para o exerccio do terrorismo de Estado em relao a determinados setores da populao. A lgica do inimigo interno continua vigorando e constitui um perigoso cenrio mundial que agora nem mais necessita de ditaduras para se consolidar. Para fazer frente a tal horizonte sombrio, cabe aos Estados e Organismos Internacionais a promoo das polticas transicionais adequadas e, sobretudo, a realizao de reformas institucionais em seus rgos de segurana e justia. Da parte da sociedade civil cabe a sua organizao, mobilizao e participao poltica efetiva, seja nos espaos institucionais, seja em todos os outros espaos pblicos existentes55. Quando se olha para ambas as direes no Brasil, percebe-se o quanto ainda tem de ser construdo para que se possa realmente romper com o passado autoritrio e violento e rumar em direo a uma verdadeira democracia, na qual o respeito e a promoo aos direitos humanos possam ser cada vez mais o verdadeiro norte da sociedade brasileira.

53 Anthony Pereira bem captou este ponto ao evidenciar que uma das consequncias do maior nvel de judicializao da represso no Brasil ditatorial contribuiu para um relativo xito dos advogados em explorar o arcabouo legal e processual em favor dos seus clientes, o que contribuiu para salvar muitos presos polticos do assassinato e do desaparecimento forado (Ver: PEREIRA, op.cit, especialmente o Captulo 7). 54 Digo interno porque, ao meu ver, no se pode denominar um pas de democrtico no cenrio mundial quando ele apoia e fomenta regimes ditatoriais em outros pases. 55 Aqui cabe bem a metfora da rua como espao pblico e de manifestao dos grupos sociais organizados. com essa referncia do lugar do poltico, e da subsequente construo de direitos, que os estudos da sociologia poltica sobre os novos movimentos sociais na Amrica Latina ganham corpo, assim como as pesquisas no campo jurdico que exploram uma noo menos legalista e mais social do Direito. Ver especialmente neste sentido: SADER, Eder. Quando novos personagens entraram em cena. 2.ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1995; SOUSA JUNIOR, Jos Geraldo de. Direito como liberdade o Direito Achado na Rua. Porto Alegre: Sergio Fabris, 2011; e SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. Filosofia jurdica da alteridade por uma aproximao entre o pluralismo jurdico e a filosofia da libertao latino-americana. Curitiba: Juru, 1998.

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CONSELHEIROS DURANTE SESSO DE JULGAMENTO 45 CARAVANA DA ANISTIA, NITERI/RJ FONTE: ACERVO DA CA / GM / MJ

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8. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo D. Justia de Transio no Brasil: a dimenso da reparao. In: SANTOS, Boaventura de Sousa et al. (Orgs.). Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-Brasileiro - Estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal. Coimbra: Universidade de Coimbra; Braslia: Ministrio da Justia, 2010. p. 26-59. ABRO, Paulo et al. (Org.). Dossi: o que justia de transio? In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, Braslia, n.1, p.31-112, jan.-jun. 2009. ABRO, Paulo et al. Justia de Transio no Brasil: o papel da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n.o 1, p.12-21, jan/jun, 2009. ARENDT, Hannah. A condio humana. Traduo de Roberto Raposo. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2004. ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm um relato sobre a banalidade do mal. Traduo de Jos Rubens Siqueira. So Paulo: Cia. das Letras, 2003. ARENDT, Hannah. Crises da Repblica. Traduo de Jos Volkmann. So Paulo: Perspectiva, 1973. BAGGIO, Roberta. Justia de Transio como reconhecimento: limites e possibilidades do processo brasileiro [Transitional Justice as Recognition: limits and possibilities of Brazilian process]. In: SANTOS, Boaventura de Sousa et al. (Orgs.). Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-Brasileiro - Estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal. Coimbra: Universidade de Coimbra; Braslia: Ministrio da Justia, 2010. p. 260-285. BERNARD, Franois de. A fbrica do terrorismo um livro incorreto para o uso de grandes pessoas. Traduo de Antonio Sidekum. So Leopoldo: Nova Harmonia, 2006. BRASIL. Secretaria Especial dos Direitos Humanos. Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito verdade e memria. Braslia: Secretaria Especial dos Direitos Humanos, 2007 . p. 19. BUZANELLO, Jos Carlos. Em torno da Constituio do Direito de Resistncia. In: Revista de
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Informao Legislativa, Braslia, v. 42, n. 168, p. 19-27 , out./dez. 2005.

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JOS CARLOS MOREIRA DA SILVA FILHO

Doutor em Direito das Relaes Sociais pela Universidade Federal do Paran UFPR; Mestre em Teoria e Filosofia do Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina UFSC; Bacharel em Direito pela Universidade de Braslia UnB; Professor da Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul PUC-RS (Programa de Ps-graduao em Cincias Criminais Mestrado e Doutorado, e Graduao em Direito); Conselheiro da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia; Membro-Fundador do Grupo de Estudos sobre Internacionalizao do Direito e Justia de Transio IDEJUST, sediado no Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo IRI/USP .

O TERRORISMO DE ESTADO E A DITADURA CIVIL-MILITAR NO BRASIL: DIREITO DE RESISTNCIA NO TERRORISMO

Resumo: O terrorismo de Estado a manifestao mais gravosa do terrorismo, muito mais ntido em Estados ditatoriais e totalitrios. Em termos criminolgicos, o terrorismo de Estado deve ser situado na categoria mais ampla dos crimes do Estado e da Justia de Transio, contribuindo para que se possa distinguir com clareza o exerccio do direito de resistncia dos grupos que se opem ao terrorismo de Estado em relao aos grupos terroristas no estatais. O terrorismo de Estado no Brasil se alojou profundamente durante a ditadura civil-militar ocorrida de 1964 a 1985, no tendo sido, at o presente, alvo de polticas e aes transicionais adequadas e suficientes, em especial, dos julgamentos por violaes aos direitos humanos e da reforma das instituies de justia e segurana pblica, o que contribui para o elevado ndice de violncia policial no pas e para uma compreenso equivocada do que foi o terrorismo no Brasil durante os anos de chumbo. Palavras-chave: Terrorismo de Estado. Crimes do Estado. Justia de Transio. Direito de Resistncia. Ditadura Civil-Militar. Brasil

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ANISTIANDA VTIMA EMOCIONA-SE DURANTE A 45 CARAVANA DA ANISTIA, NITERI/RJ FONTE: ACERVO DA CA / GM / MJ

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A PADRONIZAO DO TERROR POR MEIO DO DIREITO: APORIAS DA JUSTIA DE TRANSIO NO CHILE PS-DITATORIAL
Juan Pablo Maalich R.
Professor do Departamento de Cincias Penais da Faculdade de Direito da Universidade do Chile. Doutor em Direito pela Universidade de Bonn (Alemanha)

A esse respeito, o direito semelhante ao rei Midas. Bem como tudo que ele tocava se transformava em ouro, tudo aquilo que o direito se refere toma carter jurdico. (Hans Kelsen, Teoria pura do direito).

1. A TRANSIO COMO PADRONIZAO DA VIOLNCIA

O efeito reflexo fundamental do que no Chile da transio foi articulado como a chamada soluo jurdica para o problema dos direitos humanos consistiu no favorecimento de uma compreenso da violncia perpetrada pelos aparatos repressivos do Estado entre os anos de 1973 e 1990, constituindo o que aqui receber o rtulo de o terror , como um fenmeno estritamente penal, cujo processamento por parte do discurso pblico cairia in toto sob o mbito de competncia do direito penal. Contra a melhor das vontades de muitos dos agentes ativamente comprometidos com a causa dos direitos humanos , tal interpretao reducionista incapaz de explicar a dimenso destes fatos que ultrapassam a capacidade epistmica da operao ordinria do direito. Isso ocorre porque o direito penal, bem como o direito em geral, apenas observa aquilo que em virtude de sua prpria operao est em posio de observar, e isso significa: o direito penal no apenas no observa tudo aquilo que no est em posio de observar, como tambm no se observa neste
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dficit de observao1. Perder de vista a dimenso dos fatos significa desconhecer em que medida o destino da transio chilena se encontra na confirmao da atribuio de um significado de violncia fundacional no perodo do terror. Isso quer dizer que se trata aqui de uma violncia que est fundada na compreenso prevalecente no modo de ser de nossa vida poltica2. Isto sugere o favorecimento de uma resposta negativa, em referncia direta ao caso chileno, a uma das perguntas capitais que dominam a discusso acerca dos processos de justia transacional, mesmo quando no se a identifique sempre como tal: a pergunta sobre se possvel uma superao do passado por meio do direito, e mais especificamente por meio do direito. E, alm disso, gostaria de desenvolver o argumento que me leva a responder negativamente a esta pergunta.

2. A CATEGORIA VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS

A discusso acerca da possibilidade de superao de um passado identificado com o exerccio de violncia criminal pelos agentes do Estado por meio da aplicao do direito est intrinsecamente ligada experincia histrica do terror nazista. Esta maneira de colocar a questo, no entanto, pressupe j uma resposta afirmativa pergunta de que se podia incumbir o direito penal a encarregar-se do horror nazista. E s o fato de fazer esta ltima pergunta implica a hiptese de que o fenmeno que se pretende superar se torna suscetvel de ser tematizado nas categorias da lei. A determinao da lei sob a qual poderiam ser avaliados e julgados o planejamento e a execuo de um programa de extermnio genocida de tais propores, no entanto, est longe ser uma obviedade. Toda pergunta por determinao da lei encerra a possibilidade de uma controvrsia a respeito. No entanto, isso parece falhar quando o assunto Auschwitz: aqui j no pode haver controvrsia, porque no pode haver dilogo; Auschwitz representa, no dizer de Janklvitch, o impronuncivel3. A constatao desta radical singularidade do que Auschwitz simboliza no tem de ser entendida, entretanto, como se isso a constitusse em um fragmento do mundo inacessvel linguagem4. Por ser assim, tal como observa Agamben, que valida que esse carter impronuncivel aparece, sem querer, perpetuando solidariamente o gesto nacional-socialista5. Pelo contrrio, o que se trata de advertir o que cabe
1 Trata-se, no vocabulrio da teoria de sistemas, do fechamento operacional do sistema jurdico que se correlaciona com a sua autorreferencialidade . Cf. Luhmann Niklas: Das Recht der Gesellschaft, Frankfurt/Main, Suhrkamp, 1993, p. 38 et seq., 51 et seq. 2 Para esta noo de violncia fundacional veja trio, Fernando: Violencia excepcional a travs de ojos normales , en Saba (ed.), Violencia y derecho. SELA 2003. Buenos Aires, Editores del Puerto, 2004, pp. 39 et seq., 42 et seq. 3 Janklvitch, Vladimir: Verzeihen?, Frankfut/Main, Suhrkamp, 2006, pp. 26 et seq.

4 Criticamente sobre o salto conceitual que implica a atribuio de um carter nico no sentido de uma nica excludente ao genocdio nazista em virtude da constatao de seu carter singular. FEIERSTEIN, Daniel: El genocidio como prctica social, Buenos Aires, Fondo de Cultura Econmica, 2007, pp. 145 et seq. Questo diferente, no entanto, se isso valida a concluso de que o terror perpetrado sob a brutal ditadura militar na Argentina constituiria uma instncia de genocdio. 5 Agamben, Giorgio: Was von Auschwitz bleibt, Frankfurt/Main, Suhrkamp, 2003, p. 137.

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designar como aporia de Auschwitz: fatos que so to reais que em comparao com eles nada mais resulta verdadeiro; uma realidade que necessariamente supera seus elementos fticos6. A quem competia ou compete assumir o horror nazista? Janklvitch deixava claro que os nacionalistas da Alemanha no podiam se queixar de uma intromisso em seus assuntos por parte da comunidade internacional, porque no se tratava de seus assuntos , e sim de um assunto que dizia respeito a todas as naes7. Em contrapartida, Hannah Arendt, a fim de questionar a legitimidade do julgamento de Adolf Eichmann imposto por Karl Jaspers, reconhecia o risco de que a monstruosidade dos acontecimentos ventilados fosse minimizada pela circunstncia de que o tribunal de Jerusalm entendesse a si mesmo representando apenas uma nao8. Mas quer dizer que assumir o horror de Auschwitz seja uma questo que preocupa a todas as naes? A princpio, podemos supor que isso significa que se trata aqui de fatos que representam um atentado contra toda a humanidade9. A distino dos crimes contra a humanidade que eles representam uma violao dos direitos de toda a humanidade atualizados em cada pessoa humana. por isso mesmo que a prtica de um crime tal que seja predicvel de um ser humano parece exceder os parmetros ordinrios de nossa capacidade de compreenso. isso, s isso, o que explicaria se tratar de crimes imprescritveis. Neles, no poderia haver influncia alguma com o passar do tempo, porque se trataria de uma criminalidade (literalmente) metafsica10. Tais crimes sem nome seriam, portanto, inexpiveis11; mais precisamente, eles excederiam toda a margem de retribuio adequada, como o sugerido por Hannah Arendt em sua correspondncia com Karl Jaspers: Os crimes nazistas, ao que me parece, exploram os limites da lei; e [...] isso constitui precisamente sua monstruosidade. Para estes crimes, no h punio severa o suficiente. Pode ser essencial pendurar o Gring, mas algo totalmente inadequado. Ou seja, esta culpa, em comparao com a culpa criminal, ultrapassa e destri qualquer sistema legal12.

6 7 8 9

Ibid. p. 8; Janklvitch, op. cit. (nota 3), pp. 11 s.; Arendt, H Manske, Gisela: Verbrechen gegen die Menschlichkeit als Verbrechen an der Menschheit. Berln: Duncker & Humblot, 2003, p. 333 et seq.;

10 Janklvitch, op. cit. (nota 3), p. 16 et seq.; latamente al respecto Ricur, Paul: La memoria, la historia, el olvido, Buenos Aires, Fondo de Cultura Econmica, 2008, p. 600 et seq. Cf. tambm, Campagna Norbert: Strafrecht und unbestrafte Straftaten, Stuttgart, Franz Steiner Verlag, 2007 , p. 132 s., que, no entanto, reduz a asseverao de Janklvitch proposio de que em se tratando de determinados fatos, a maldade no um elemento superficial, [...] e sim uma determinao ontolgica fundamental, de um mal radical no sentido de Kant . Esta associao errada, pois, para Kant, o que a categoria do mal radical identifica uma propenso ao mal que est registrado na prpria condio moral dos seres humanos, ou seja, que tem sua raiz na mesma configurao de sua capacidade de agncia moral, que possibilita a adoo livre e responsvel de uma ao mxima e incorreta a saber, o amor prprio , cuja consequncia a maldade da totalidade das aes particulares por meio das quais atualizada esta mxima incorreta. Veja Bernstein Richard: El mal radical, Buenos Aires, Lilmod, 2005, p. 27 et seq., 38 et seq. 11 78 12 Janklvitch, op. cit. (nota 3), p. 20 et seq. Cit. en Bernstein, op. cit. (nota 10), p. 298.

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Como Arendt observou anos mais tarde, esta peculiaridade singularssima dos fatos do terror nazista se d na medida em que se reconhece uma ausncia deliberada de qualquer dimenso pessoal, como se aps a sua perpetrao ningum fosse ficar que pudesse ser punido ou perdoado13. Assim, Arendt podia chegar a afirmar que, tratando-se dos fatos do nacional-socialismo, [i]nclusive a noo de retribuio, a nica razo no utilitarista esgrimida a favor do castigo legal [], resulta dificilmente aplicvel ante a magnitude dos crimes , apesar de reconhecer, simultaneamente, que nosso senso de justia acharia intolervel renunciar o castigo e deixar que aqueles que assassinaram milhares, centenas de milhares e milhes, ficassem impunes14. Na caracterizao dos crimes do nacional-socialismo como crimes impronunciveis, Janklvitch no est s. Quem lhe faz companhia ningum menos que Carl Schmitt, terico constitucionalista do Estado nazista. Em um relatrio de direito sobre o estado dos crimes de agresso ou crimes contra a paz sob o direito internacional vigente no final da Segunda Guerra Mundial, Schmitt cujo oportunismo no precisa ser considerado aqui remarcava a urgncia de separar claramente essas posies daquelas referidas tanto aos crimes de guerra no sentido estrito como s atrocidades constitutivas de crimes contra a humanidade. Em relao a estas ltimas, Schmitt afirmou que a elas cabia um status absolutamente singular, quanto a sua crueza e bestialidade superam a capacidade normal de compreenso humana , fulminando as margens conhecidas tanto do direito internacional quanto do direito penal e colocando os seus autores fora da lei15. Esta circunstncia precisa explicava, segundo Schmitt, que estes fatos podiam ser considerados como a instncia paradigmtica de m in se, isto , de fatos cuja ilicitude criminal no dependente de sua proibio jurdica: suficiente determinar os fatos e os feitores para assim fundamentar uma punidade sem que seja preciso considerar uma lei penal positiva prexistente 16. E Schmitt acrescentava: Quem em face destes crimes queria levantar a objeo do nullum crime e remeter s determinaes da legislao penal positiva pr-existente, estaria colocando a si mesmo j sob uma luz suspeita17.

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Arendt, Hannah: Responsabilidad y juicio, Barcelona, Paids, 2007, p. 123.

14 Ibid., p. 56. Isso significa que uma fundamentao de preveno (refinada) da punio os autores de tais atos torna mais plausvel, como argumenta Nino, Carlos: Radical Evil on Trial, New Haven y London, Yale University Press, 1996, p. 135 et seq., 142 et seq. No local j referido, Arendt descartava a plausibilidade, tanto em termos de preveno especial quanto em termos de preveno geral: estas pessoas no eram criminosos comuns, e mal podia se esperar que alguma delas cometessem novos crimes: a sociedade no precisa se proteger delas. Que podem ser transformadas atravs de penas de priso e, ainda menos provvel, no caso dos delinquentes comuns, e quanto possibilidade de dissuadir esses criminosos no futuro, as probabilidades so, mais uma vez, desoladoramente pequenas em vista das circunstncias extraordinrias em que estes crimes foram cometidos ou poderiam ser cometidos no futuro . 15 SCHMITT, Carl. Das international rechtliche Verbrechen des Angriffskrieges. Berln, Duncker & Humblot, 1994, p. 16.

16 Ibid., p.23. Da, alis, a pertinncia de um erro de proibio tende a ser descartada neste mbito, bem como o estabelecido, pelos outros, o inc. 2o do art. 38 da Lei no 2.0357, recentemente publicada, em 18 de julho de 2009, segundo o qual [n]o poder ser alegada a concorrncia do erro sobre a ilicitude da ordem de cometer genocdio ou crimes contra a humanidade . 17 Ibid., p. 16. 79

O que assim emerge , certamente, um paradoxo. E o paradoxo consiste em que a peculiar perversidade dos fatos imputveis mquina de extermnio do terceiro Reich apenas pode ser reconhecida em resposta a eles mesmos: nenhum padro de avaliao pr-existente parece ser capaz de resistir sua subsuno18. E, segundo Schmitt, isso podia ser explicado recorrendo s mesmas palavras com as quais um clebre legislador da antiguidade teria respondido pergunta de por que sua lei penal no contemplava o parricdio como delito especfico: no se deve sequer nomear tais crimes hediondos, nem sugerir a possibilidade de sua ocorrncia19. Se os direitos humanos so reconhecveis apenas em resposta ao fato de sua violao20, o paradoxo bvio. As violaes dos direitos humanos contam, nas palavras de Luhmann, como escndalos com fora geradora de normas 21. Isso no quer dizer, certamente, que as normas que consagram os direitos humanos sejam criadas depois da ocorrncia dos eventos em questo, de modo a permitir sua avaliao retroativa com violaes dos direitos humanos, pois isto significaria cair na tentao de dissolver o paradoxo. Mas dissolver o paradoxo significaria, por sua vez, perder de vista a dimenso genuinamente constitutiva que cabe atribuir aos direitos humanos enquanto critrios que definem a sacralidade de cada ser humano como algo que informa nossa forma de existncia22. Aqui fundamental destacar dois aspectos desta formulao. O primeiro enfatizar o plural do adjetivo possessivo (nossa) na expresso nossa forma de vida . Os direitos humanos, no sentido constitutivo em que aqui se emprega a expresso, so os direitos de toda a humanidade imediatamente presentes em cada pessoa humana23, o qual dependente de uma determinada autocompreenso da humanidade como uma comunidade cooperativa cujos membros se reconhecem, reciprocamente, de igual dignidade24. S assim se pode entender que a violao destes direitos constitui um ataque contra toda a humanidade que autoriza e

18 A propsito do qual cabe anotar, de passagem, que a Conveno para a Preveno e a Punio do Crime de Genocdio, alis, recentemente foi adotada pela Assembleia Geral das Naes Unidas no ano de 1948. Isso no obsta, sem embargo, que na doutrina do direito internacional haja vozes que defendam que o status de crime internacional do genocdio existia antes da Conveno, em virtude de uma regra de jus cogens. Cf., por exemplo, van Schaack Beth: The Crime of Political Genocide: Repairing the Genocide Conventions Blind Spot , Yale Law Journal 106 (1996-97), p. 2259 et seq., p. 2272 et seq. 19 Schmitt, op. cit. (nota 15), p. 23;

20 Luhmann Niklas: Soziologische Aufklrung 6, Opladen, Westdeutscher Verlag, 1995, p. 229 et seq., 234 s. Veja tambm NEVES, Marcelo: La fuerza simblica de los derechos humanos, DOXA 27 (2004), p. 143 et seq., 158 et seq. 21 22 Luhmann Niklas: Gibt es in unserer Gesellschaft noch unverzichtbare Normen? Heidelberg, C.F . Mller, 1993, p. 31 et seq. ATRIA, Fernando. La hora del derecho: los derechos humanos entre la poltica y el derecho. Estudios Pblicos 91 (2003), p. 45 et seq., p. 75.

23 Com isso resulta incmoda uma das frmulas comumente utilizadas no Relatrio da Comisso Nacional de Verdade e Reconciliao para sintetizar a concluso, depois de analisar o caso da respectiva vtima, de acordo com a qual para mencionar o primeiro caso em que ela se encontra Juan Lira Morales foi morto, por agentes do Estado, em violao de seus direitos humanos (tomo I, vol. 1, p. 125, grifo do autor). 80 24 Tugendhat, Ernst: Vorlesungen ber Ethik. Frankfurt/Main, Suhrkamp, 1993, p. 336 et seq.

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TESTEMUNHO DURANTE A 46 CARAVANA DA ANISTIA, SO PAULO/SP CRDITO: JADSON OLIVEIRA

PBLICO DA 46 CARAVANA DA ANISTIA, SO PAULO/SP CRDITO: JADSON OLIVEIRA

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obriga cada um de ns a dizer: o que fazem com um dos meus irmos, fazem comigo tambm . E a plausibilidade deste alegado a base da to problemtica justificativa da submisso de violaes dos direitos humanos, constitutivas de crimes contra a humanidade, a uma autntica jurisdio universal25. Porm, ainda mais relevante o apelo sacralidade de cada ser humano , pois o que esta clusula de fato expressa a evidncia do aparecimento de uma forma de dominao poltica cuja nota distintiva , justamente, a disponibilidade da vida nua e crua de quem est sujeito a ela, que assim se constitui em homo sacer, ou seja, em algo que pode ser morto sem ser sacrificado26. E, como observa Agamben, seria justamente esta circunstncia, inscrita j no surgimento da soberania nacional, o que o reconhecimento universal dos direitos humanos, definitivamente deixa claro: [O]s direitos humanos so atribudos ao ser humano (ou surgem dele) exclusivamente na medida em que ele renuncia ao mrito [da condio] de cidado, voltando a desaparecer imediatamente (ou, melhor, que jamais apareceu como tal) 27. O paradoxo dos direitos humanos adquire assim sua formulao mais aguda, pois, se Agamben tiver razo, o fascismo e o nazismo s poderiam ser entendidos como uma redefinio da relao entre as categorias ser humano e cidado , que descansa no fundo biopoltico aberto pela irrupo da soberania nacional e os direitos humanos28. Desta estrutura de fundamentao dos direitos humanos, autoconscientemente paradoxal, possvel extrair desde j uma consequncia importante em face do caso chileno, pois, ao contrrio das afirmaes contidas no Relatrio da Comisso Nacional de Verdade e Reconciliao, de 1991, no faz sentido mencionar as insuficincias de que nossa cultura nacional padecia acerca do tema dos direitos humanos como um antecedente que torna mais compreensvel o terror praticado pelos funcionrios do Estado no perodo de1973-199029. O problema dos direitos humanos no pode ser, seno, co-originrio experincia histrica de sua violao.

25 Para uma discusso acerca deste problema, cf. FUENTES, Ximena. O direito internacional pode contribuir na preveno da violncia?. In: SABA (ed.), La violencia e o direito. SELA 2003. Buenos Aires, Editores del Puerto, 2004, p. 273 et seq., p. 284 et seq. 26 Sobre isso, cf. AGAMBEN, Giorgio. Homo sacer. Frankfurt/Main, Suhrkamp, 2002, p. 81 et seq., 91 et seq.; cf. tambm GIRARD, Ren. La violencia y lo sagrado, Barcelona, Anagrama, 1995, p. 267 et seq. Assim, Agamben objeta a denominao do programa nazista de extermnio do povo judeu como holocausto , precisamente por causa da conotao de sacrifcio deste termo (Agamben, op.cit. [nota 5], p. 24 et seq.). 27 28 82 29 Agamben, op. cit. (nota 26), p. 137. Ibid., p. 139. Tomo I, vol. 1, p. 431. Veja tambm o tomo I, vol. 2, p. 1268 et seq.

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TESTEMUNHO DE ANISTIANDO DURANTE A 47 CARAVANA DA ANISTIA, SO PAULO/SP INSTITUTO SEDE SAPIENS CRDITO: GABI ALVES

JULGAMENTO DURANTE A 47 CARAVANA DA ANISTIA, SO PAULO/SP INSTITUTO SEDE SAPIENS CRDITO: GABI ALVES

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3. O TERROR E A LEI
O terror constitui-se como dissoluo da juridicidade, ou seja, como um genuno estado de exceo, cuja caracterstica a impossibilidade de distinguir o que conta como observncia do direito daquilo que conta como seu quebrantamento30. O problema , no entanto, que a dissoluo da lei invisvel para o direito, o qual no pode tematizar o fundamento ltimo de sua validade, porque ele est sempre fora de sua provncia . Desde o ponto de vista da lei, o ltimo fundamento de validade jurdica se estende apenas ao ser postulado, para mencionar as duas sugestes mais populares, ou o efeito de uma norma fundamental hipottica como pressuposto lgico transcendental da validade em um sentido dinmico do sistema jurdico respectivo31, ou no sentido de uma regra definitiva de reconhecimento, que seguida e aplicada efetivamente na prxis, mas que no pode ser formulada por meio de um enunciado interno de validade32. Trata-se aqui de modos em que a teoria jurdica reproduz o ponto cego em que leva pergunta pela validade da lei entendida como pergunta jurdica: o direito no pode, em ltima instncia, responder a esta pergunta. Por isso, o que a teoria do direito produz uma descrio, em nvel de observao de segunda ordem, dos limites da validade jurdica, bem como os limites, alm dos quais a pergunta em questo no pode mais ser levantada33. A partir do ponto de vista da lei, a pergunta pelo fundamento ltimo de validade jurdica uma questo que de fato no faz sentido: o sistema jurdico, na recursividade de seu fechamento operativo, pressupe-se sempre a si mesmo34. Nisto, a lei funciona como a linguagem, tal qual observa Wittgenstein: qualquer maneira de entender a linguagem pressupe uma linguagem35. Isso torna patente a dificuldade que subjaz tentativa de superao do terror por meio (da aplicao) da lei. A superao teria de consistir, precisamente, na demonstrao concludente da ruptura definitiva entre a maneira em que a respectiva comunidade poltica chegou a se autocompreender antes, no passado em que emergiu o terror, e a maneira que essa (mesma) comunidade poltica se autocompreende hoje. Ou seja, a superao do passado teria de consistir na demonstrao da incomensurabilidade entre o passado e o presente da comunidade poltica. exatamente isso, a produo de uma ruptura na autocompreenso da respectiva comunidade poltica, que no pode obrar juridicamente, isto , mediante a aplicao da lei. Porque cada
30 31 32 Assim, AGAMBEN, Giorgio, op. cit. (nota 26), p. 68. Kelsen, Hans. Teora pura del derecho, Mxico, Porra, 2002, pp. 201 et seq., 208 et seq. HART, H.L.A.: El Concepto de Derecho. Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1963, p. 125 et seq.

33 PAWLIK, Michael. Die Lehre von der Grundnorm als eine Theorie der Beobachtung zweiter Ordnung, Rechtstheorie 25 (1994), p. 451 et seq., 461 et seq. 34 84 35 LUHMANN, op. cit. (nota 1), pp. 42 et seq.; WITTGENSTEIN, Ludwig: Philosophische Bemerkungen, Frankfurt/Main, Suhrkamp, 1981, 6.

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aplicao da lei encerra o alegado implcito de uma congruncia entre ontem e hoje, entre o tempo (passado) do fato julgado e o tempo (presente) do julgamento do fato. Assim ocorre, com efeito, a constituio jurdica da memria: o passado s pode ser recuperado se reconciliar com o presente36. Uma das razes pelas quais o regime nazista est indissoluvelmente ligado significao contempornea do fenmeno de terror estatal est na radical falta de ambiguidade com o programa de extermnio de judeus, ciganos e outros grupos tnicos que foi assumido como uma genuna tarefa da Verwaltung. Aqui consiste a absoluta ausncia de toda a hipocrisia que segundo Hannah Arendt distingue os crimes da Alemanha nazista, inclusive em face dos da Unio Sovitica estalinista, como marco sem comparao na experincia moral da humanidade37. Tal ausncia de hipocrisia certamente no se d no caso chileno. O regime que perpetrou o terror no Chile, matando, fazendo desaparecer e torturando massivamente indivduos perseguidos politicamente parece ter descansado, mas no incio de operao irredutivelmente ambgua, que se faz entender como expresso da ambivalncia da prpria autocompreenso do regime, oscilante entre entender a si mesmo como ditadura, por um lado, e como tirania, por outro38. Nisso est sua expresso mais inequvoca, em que o obstculo jurdico fundamental que em seu momento se opusesse punibilidade dos fatos correspondentes poca mais negra de sua poltica de perseguio e extermnio consistente do DL 2191 de 1978, conhecida como a lei da anistia . Que a junta militar recorresse a uma anistia geral para garantir a impunidade de seus funcionrios com relao aos fatos do perodo que vai de 11 de setembro de 1973 a 10 de maro de 1978, fato que mostra de maneira particularmente clara esta ambiguidade. Isso admite a interpretao como um reconhecimento, institucionalmente explcito, da conscincia da antijuridicidade do regime sobre os fatos imputveis s suas agncias repressivas. Mas necessrio destrinchar o modo em que esta ambiguidade pode afetar a anlise da situao jurdica dos fatos de terror. Para isto, pode ser til se concentrar na organizao cujas aes representam o exerccio mais brutal de violncia nos anos de terror: a Direo de Inteligncia Nacional (DINA). Do ponto de vista do direito penal, por exemplo, uma organizao como a DINA, como de fato foi dito no Relatrio da Comisso Nacional de Verdade e Reconciliao39, s pode aparecer como uma organizao ilcita . Mas isto desafia o fato de que a DINA, ao
36 Fundamental al respecto, Christodoulidis, Emilios: Laws Immemorial, en Christodoulidis/Veitch (coord.), Lethes Law. Justice Law and Ethics in Reconciliation, Oxford y Portland, Hart Publishing, 2001, p. 207 et seq., 217 et seq., 222 et seq.; 37 38 39 ARENDT, op. cit. (nota 13), pp. 77 et seq.; Cf. ATRIO, Fernando. Sobre la soberana y lo poltico. Derecho y Humanidades 12, 2005, p. 47 et seq., 60 et seq.; Informe de la Comisin Nacional de Verdad y Reconciliacin, tomo I, vol. 2, p. 718. 85

mesmo tempo e agora o que, com alguma ironia, poderia se chamar a perspectiva do direito pblico , tenha sido estabelecido por um decreto-lei (DL no 521, de 1974), ditado pela prpria junta, como organismo militar de carter tcnico, profissional, ligado diretamente Junta de Governo , que competia reunir todas as informaes em nvel nacional [] para a formao de polticas, planejamento e a adoo de medidas que busquem o amparo da segurana nacional e o desenvolvimento do pas40. Qual a descrio correta da DINA? a que se concentra em seu modus operandi, que conduz ao agrupamento do desempenho de suas integrantes sob o tipo delitivo da associao ilcita e cada uma de suas aes particulares, por exemplo, sob os tipos delitivos do assassinato, do sequestro, da tortura ou do estupro? Ou a que, atendendo sua configurao legal , contempla-a como organismo tcnico destinado s tarefas de inteligncia e segurana? Apegar-se ao contraditrio da descrio da DINA como organizao legalmente criada para atuar contra legem essencial para no abandonar o nvel de descrio que torna possvel o chamado terror por terror, ou seja, no torn-lo insignificante. Pois a ideia da criao legal de uma organizao que de facto teria de atuar quebrantando a lei sugere que alcancemos o ponto em que a distino entre a normatividade e a facticidade comece a se dissolver41. E exatamente isso que significa a supresso do Estado de direito: o direito deixa de representar um padro para a avaliao da ao do Estado, porque cada ao do Estado passa a ser potencialmente portadora de uma modificao das bases jurdicas de sua prpria atuao42. O que assim emerge um contexto em que a lei comea a operar em um estado de corrupo estrutural, em que a caracterstica no uma renncia, sem aplicao do cdigo de direito/no direito, porm ela passa a ser mediada por uma caracterstica pr-estabelecida como valor de rejeio , isto , um valor cuja introduo pretende negar a necessidade de atribuir binariamente, em cada operao, um dos dois valores que conformam este cdigo binrio, possibilitando uma adaptao oportunista do sistema para uma elite com capacidade de autoimposio43. Do ponto de vista da lei penal vigente na poca da operao de DINA, boa parte da atuao organizada de seus agentes, consistente em uma prtica massiva de assassinatos, sequestros, estupros e torturas, eram mais ilcitos e punveis. Mas, do ponto de vista do direito penal, no faz justia dimenso destes mesmos fatos na qual se torna reconhecvel o terror, que com relao DINA corresponde ao que esta foi criada, pelo decreto-lei, para operar criminalmente. A criao
40 41 42 86 43 Ibid, p. 720 et seq. Cf. GNTHER, Klaus. Anmerkung zu BGH, Urt. v. 3.11.1992 5 StR 370/92. Strafverteidiger 1/93, p. 18 et seq., 21 et seq. Cf. PAWLIK, Michael. Das Recht im Unrechtsstaat. Rechtstheorie 25 (1994), p. 101 et seq., 114 et seq. LUHMANN, op. cit. (nota 1), pp. 81 s., 180 et seq.,

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da DINA representa assim, para usar a expresso de Agamben, o momento do aparecimento da anomia dentro do ordenamento jurdico44.

4. SUPERAO DO PASSADO POR MEIO DO DIREITO?

Retomo agora a pergunta inicial: Qual o espao para que a lei, por meio do recurso da pena, possa encarregar-se da superao de um passado que juridicamente parece incomensurvel? Isso suscitou a questo, a dificuldade surge imediatamente. Pois toda punio exige uma superao do passado. importante advertir, no entanto, que isso inclui uma armadilha. Tudo o que acontece, acontece no presente45. A armadilha , ento, que a necessidade de superar o passado depende do que foi o passado, de fato, um mero passado, e sim ainda presente. E sendo o direito um sistema que se reproduz por meio das suas prprias operaes, do ponto de vista de tais operaes, o passado e o futuro so apenas relevantes, simultaneamente, como horizontes temporrios de operaes necessariamente atuais46. Se o passado fosse apenas passado, no haveria necessidade de sua superao, pois neste sentido o passado sempre superado por definio: o que j aconteceu. Na superao do passado s pode ser tratado de superao um presente conturbado pelo passado47. E exatamente essa conturbao que explica a resposta ao crime por meio da pena. Por meio desta disposio punitiva, o direito demonstra coercitivamente a vigncia da norma quebrantada pelo autor do fato delitivo como uma norma que conserva sua vigncia como padro de comportamento vinculante para os membros de uma comunidade enquanto membros dessa comunidade. Esta reconstruo da funo da lei penal se encaixa no que pode ser chamado de criminalidade no Estado , ou seja, o mbito em que um cidado pode ser chamado para responder juridicamente pelo
44 45 46 AGAMBEN, Giorgio. Ausnahmezustand. Frankfurt/Main, Suhrkamp, 2004, p. 32. O qual equivale a dizer: nossas oraes apenas so verificadas pelo presente (WITTGENSTEIN, op. cit. [nota 35] 48). LUHMANN, op. cit. (nota 1) 45 et seq., 110.

O terror composto por um conjunto de fatos em si mesmos criminosos; isso no significa que o terror no seja mais que um conjunto de atos criminosos

47 JAKOBS, Gnther. Vergangenheitsbewltigung durch Strafrecht. In ISENSEE (Coord.), Vergangenheitsbewltigung durch Recht. Berln: Duncker & Humblot, 1992, p. 37 et seq.; coincidentemente MCCALL SMITH, Alexander. Time, Guilt and Forgiveness. In CHRISTODOULIDIS; VEITCH (coord.), Lethes Law. Justice Law and Ethics in Reconciliation. Oxford y Portland, Hart Publishing, 2001, p. 47 et seq., 51 et seq.,

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quebrantamento imputvel de uma regra vinculativa para os cidados de um Estado em forma . Mas essa mesma reconstruo idealizada no se ajusta ao que pode ser chamado de fenomenologia do terror, pois aproximar-se do terror desde a perspectiva da criminalidade no Estado equivale, como j foi sugerido, reduzir o terror e um conjunto de fatos criminosos discretos que, em suma, podem representar uma violao massiva de normas jurdicas. Fazer justia ao fenmeno do terror exige conceitu-lo, desde j, no como criminalidade no Estado, e sim como criminalidade de Estado48; ou mais precisamente, como uma criminalidade cujo contexto a transformao (de pelo menos parte) do aparelho estatal em uma mfia criminal, ou seja, em um sistema injusto constitudo49, o qual representa, em determinada medida, uma inverso da noo de criminalidade poltica, isto , essa forma de criminalidade cuja nocividade um ataque s condies de vigncia do Estado. Trata-se de uma inverso desta noo, porque a criminalidade de Estado precisamente aquela em que o Estado no constitui o objeto de ataque , e sim a plataforma de produo da violncia criminal. O terror no , ento, crime poltico, e sim poltica criminal , ou seja, poltica operada criminalmente, a ponto de ter que se predicar do adjetivo criminoso da prpria ao do Estado50. Trata-se da criminalidade que prpria do estado de exceo51. A descrio de um fenmeno semelhante, como fenmeno juridicamente delitivo, inclui uma trivializao52. Porm, fundamental advertir que a trivialidade de uma descrio no a torna falsa. Muito pelo contrrio, uma descrio trivial, justamente, quando to evidentemente verdadeira que, como tal, deixa de ser interessante. O ponto , ao contrrio, que a circunstncia da descrio dos fatos constitutivos do terror, bem como os atos criminosos, para ser verdade, no implica que esta seja a descrio verdadeira do terror. O terror composto por um conjunto de fatos em si mesmos criminosos; isso no significa que o terror no seja mais que um conjunto de atos criminosos. No reconhecer essa diferena incorrer em um erro categorial. O terror no , para coloc-lo plasticamente, a mera soma de fatos individuais ou cometidos em coautoria, em cada um dos quais, sendo submisso a algum tipo delitivo, imputvel como injusto culpar os seus perpetradores. O terror no nada diferente disto, porm certamente algo mais. Pelo menos, o terror inclui j no momento em que, como diria Hegel, a determinao quantitativa torna-se qualitativa53.

48 Veja JAKOBS, Gnther: Untaten des Staates Unrecht im Staat, Goltdammers Archiv fr Strafrecht 1994, p. 1 et seq., passim. Para uma aproximao a partir da teoria de sistemas, cf. PAWLIK, op. cit. (nota 42), passim. 49 Assim LAMPE, Ernst-Joachim. La dogmtica jurdico-penal entre la ontologa social y el funcionalismo, Lima: Grijley, 2003, p. 132 et seq., que argumenta, no entanto, a correo de um reconhecimento dos prprios Estados como destinatrios de normas, punitivamente reforadas, do direito internacional. 50 JGER, Herbert. Ist Politik kriminalisierbar?. In LDERSSEN (Coord.). Aufgeklrte Kriminalpolitik oder Kampf gegen das Bse? Band III: Makrodelinquenz. Baden-Baden: Nomos, 1998, p. 121 et seq. 51 52 Ibid, p. 123. Cf. CHRISTODOULIDIS, op. cit. (nota 36), p. 223 et seq.

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53 Cf. HEGEL, G.W.F . Wissenschaft der Logik I, Frankfurt/Main, Suhrkamp. Cf. CHRISTODOULIDIS, a quantidade a qualidade mesma . Sobre a conceituao dos crimes contra a humanidade como crimes de massa em termos da dicotomia quantidade/qualidade, veja Manske, op. cit. (nota 9), p. 291 et seq.

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O problema que, do ponto de vista do direito, impossvel no diminuir o terror a um fenmeno puramente delitivo, o qual traz consigo, queira ou no, sua normalizao. Para o direito, como Kelsen nos ensinou, como o rei Midas: tudo que a lei toca adquire eo ipso, carter jurdico54. Assim, que um acontecimento seja interpretvel como um ato criminoso, quer dizer, precisamente, que ele pode ser entendido como uma violao de uma norma jurdica cuja vigncia confirmada pela punio do perpetrador. A submisso das manifestaes mais hediondas de violncia criminal com a lgica do direito traz sua normalizao. Nada disso altera o mnimo, no entanto, que a punio dos autores destes atos est juridicamente justificada. Bem, isso depende exclusivamente da satisfao das condies de sua responsabilidade jurdico penal. Mas a nica abordagem desta j pressupe apenas pressupe uma resposta afirmativa pergunta pela satisfao das pr-condies de uma eventual responsabilidade55. E esta ltima no uma pergunta que possa ser tematizada no horizonte do discurso da prpria aplicao do direito penal. Pois cada aplicao do direito penal, seja condenatria ou exculpatria, implica que as pr-condies da responsabilidade esto satisfeitas. Sem embargo, qualquer atribuio de responsabilidade jurdico-penal tem como objetivo produzir a confirmao idealizada de uma relao de copertencimento a uma comunidade cujos membros impem regras a serem seguidas mutuamente. Certamente, a confirmao desta relao de copertencimento no algo que possa ser tematizada dentro do dilogo de atribuio de responsabilidade que ocorre na forma institucional do processo penal, precisamente porque no se trata de uma condio e sim de uma pr-condio da responsabilidade, que permanece, pelo mesmo, invisvel no contexto deste dilogo. O importante aqui, no entanto, advertir que esta pr-condio inclua uma pressuposio ulterior, a saber, a de uma correspondncia normativa entre o tempo (passado) do fato punvel e o tempo (presente) de sua punio. Esta pressuposio est baseada na definio do mbito temporrio de validade do direito penal, que no se deixa articular com a simples referncia ao princpio de irretroatividade da lei penal, pois, desde o ponto de vista do principio da irretroatividade, nada impede que o ato julgado possa ser punvel de acordo com as normas em vigor no momento de sua prtica, mas que no momento do julgamento j tenham perdido a vigncia. O nico fato que explica a exigncia de congruncia normativa entre o tempo do ato e o tempo do julgamento, que traduzido no ento chamado princpio de favorabilidade, a necessidade de que ao contedo expressivo do ato punvel corresponda o contedo expressivo do ato da punio, ao modo de

54

KELSEN, op. cit. (nota 31), p. 284;

55 Fundamental al respecto DUFF , R.A. Law, Language and Community: Some Preconditions of Criminal Liability. Oxford Journal of Legal Studies 18, 1998, p. 189 et seq.

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um dizer e um contradizer56. E o que este requisito significa que o ato julgado h de seguir representando um conflito no presente57, que, como j foi sugerido, define o sentido preciso em que se entende que qualquer punio superao de um ato passado, enquanto que a perturbao um ato do presente. exatamente isso que d origem a se perguntar pelo significado ltimo da rendio incondicional aos atos de terror a um regime de punibilidade formalmente intacto a partir do ponto de vista do direito penal chileno cuja aplicao inclui a pressuposio contrafatual de que o ethos da comunidade, cujo nome se impe e executa a pena, no teria visto decisivamente destrudo, efetivamente, pela prtica do terror estatal; o que equivale a dizer: que o terror no foi terror, pois toda a aplicao do direito inclui uma determinada compreenso do passado, do tempo dos atos julgados, precisamente no sentido da normalidade do passado, ou seja, de uma correspondncia normativa entre o passado e o presente. Para tornar possvel a generalizao de expectativas a serem mantidas contrafatualmente isto , apesar da evidncia de sua frustrao , o direito torna predizvel o futuro pela via de sujeit-lo ao passado, mostrando assim uma tendncia imutvel inrcia58. Isso contrasta radicalmente com a orientao temporal da ao poltica, que exibe uma disposio sempre favorvel reinterpretao do passado de modo a tornar possvel um futuro improvvel59. Se o diagnstico da imposio definitiva e irreversvel da chamada soluo jurdica ao problema dos direitos humanos certo, o destino poltico do Chile pode ficar inexoravelmente ligado ao tempo do terror como um passado que se perpetua em seu presente. A estratgia (poltica) para relegar o processamento do terror ao foro judicial assegurou a interdio de qualquer possibilidade de interrogao poltica sobre o que gostaria de chamar, para concluir, o significado constitucional do terror . As vtimas empricas do terror passaro para a histria como relquias por meio da comemorao que se sublimar, talvez ad aeternum, a violncia sobre a qual descansa a ordem imposta pela Constituio de 1980 que a Constituio de Pinochet, cuja terrvel origem, com toda a probabilidade, dever ficar arquivada junto a uma coleo de registros de processos judiciais, em cujas capas no constaro os nomes de boa parte de quem hoje administram e usufruem desta mesma ordem.

56 57 58 90 59

JAKOBS, Gnther: Strafrecht Allgemeiner Teil. Berlim: Walter de Gruyter, 1991, 4/49. Ibid, 4/50; cf. tambm MCCALL SMITH, op. cit. (nota 47), p. 51; CHRISTODOULIDIS, op. cit. (nota 36), p. 217 et seq., 222 et seq.; CHRISTODOULIDIS, Emilios. Truth and Reconciliation as Risks. Social & Legal Studies 9, 2000, p. 179 et seq., p. 196 et seq.

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EXPOSIO SALA ESCURA DA TORTURA, COMISSO DE ANISTIA & INSTITUTO FREI TITTO. SO PAULO, FACULDADE DE DIREITO DO LARGO DE SO FRANCISCO, UNIVERSIDADE DE SO PAULO

CRDITO: ISAAC AMORIN

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PROBLEMAS CRIMINAIS DA SENTENA DA CORTE IDH NO CASO GOMES LUND: RESPOSTAS DO DIREITO COMPARADO
Srgio Gardenghi Suiama
Procurador da Repblica em So Paulo. Mestre em Direito (LL.M) e Human Rights Fellow pela Universidade de Columbia

1. INTRODUO
Como esperado, em 24 de novembro de 2010 a Corte Interamericana de Direitos Humanos condenou o Brasil, no caso Gomes Lund e outros1, a investigar e levar justia criminal os responsveis pelo desaparecimento forado de 62 militantes do Partido Comunista do Brasil na regio do Araguaia, entre 1972 e 1975. A sentena, no ponto resolutivo 9, veda a invocao de prescrio, irretroatividade da lei penal, coisa julgada, ne bis in idem ou qualquer excludente similar de responsabilidade e, no ponto resolutivo 3, declara que, na perspectiva do direito internacional, as disposies da Lei de Anistia brasileira que impedem a investigao e sano de graves violaes de direitos humanos so incompatveis com a Conveno Americana, carecem de efeitos jurdicos e no podem seguir representando um obstculo para a investigao dos fatos do presente caso, nem para a identificao e punio dos responsveis, e tampouco podem ter igual ou semelhante impacto a respeito de outros casos de graves violaes de direitos humanos consagrados na Conveno Americana ocorridos no Brasil . O objetivo deste artigo originalmente preparado como nota tcnica 2 Cmara de Coordenao e Reviso da Procuradoria Geral da Repblica apresentar, de forma sistemtica, as diferentes respostas dadas pelo direito internacional e pelo direito comparado aos problemas de carter jurdico-penal envolvidos no cumprimento dos deveres estabelecidos nos pontos 3 e 9 da sentena
92 1 Corte IDH. Caso Gomes Lund e Outros (Guerrilha do Araguaia) vs. Brasil, sentena de 24.11.10 (Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas).

de 24 de novembro de 2010. Mais especificamente, o artigo pretende: a) examinar o contedo das obrigaes contidas nos referidos pontos resolutivos relacionadas ao dever do Estado brasileiro de investigar e sancionar o que a Corte chama de graves violaes a direitos humanos ocorridas durante o ltimo regime militar; b) identificar as principais questes de natureza terica relacionadas ao cumprimento da sentena internacional no que se refere ao conflito entre os deveres positivos de proteo estatal por meio do sistema de justia criminal e as tradicionais garantias da legalidade, irretroatividade e proteo coisa julgada, luz do direito internacional e do direito comparado. Pretende-se, em outras palavras, contribuir para a necessria discusso a respeito da implementao da sentena da corte, a partir da apresentao do estado da arte no assunto objeto dos dois pontos da sentena, isto , o tratamento jurdico-penal dado pelo direito internacional e pelo direito comparado ao contedo do dever positivo estatal de investigar e sancionar graves violaes a direitos humanos cometidas durante o regime anterior. Optou-se aqui pela objetividade e pela apresentao das decises recolhidas em tpicos organizados segundo o problema jurdico posto, de forma a facilitar a comparao entre as diferentes solues encontradas. A premissa adotada que o Estado brasileiro tem a obrigao de cumprir o mais fielmente2 possvel a sentena de um tribunal internacional ao qual concordou em sujeitar-se, cabendo-lhe, dessa forma, encontrar solues em seu direito interno que viabilizem tal propsito. O artigo tambm pressupe que as complexas questes de natureza constitucional sobretudo aquelas relativas aos efeitos do controle de convencionalidade efetuado pela Corte Interamericana de Direitos Humanos Corte IDH no ordenamento interno foram superadas. No se tratar, portanto, da eficcia vinculante da sentena internacional, embora seja impossvel deixar de notar que virtualmente todos os Estados membros do sistema interamericano cumprem as decises da Corte em casos anlogos ao em discusso. Parte-se por fim da convico de que as obrigaes impostas ao Estado brasileiro nos pontos 3 e 9 da sentena recaem diretamente sobre o Ministrio Pblico, na qualidade de titular exclusivo das aes penais pblicas que segundo espera a Corte IDH devero resultar das investigaes envolvendo agentes federais da represso. E de que positivo para o Ministrio Pblico brasileiro estudar como as demais democracias constitucionais latinoamericanas vem lidando com os desafios tericos postos pela abertura do direito penal estatal ao direito internacional, especialmente no que se refere delicada compatibilizao entre a proteo dos direitos das vtimas de crimes contra a humanidade e a preservao das conquistas liberais dirigidas limitao do poder punitivo, tais como a proteo contra o bis in idem e a prescrio penal.
2 Em matria de tratados internacionais, o princpio pacta sunt servanda est previsto no art. 26 da Conveno de Viena (Todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas de boa f. ). No artigo seguinte, h a regra de que [u]ma parte no pode invocar as disposies de seu direito interno para justificar o inadimplemento de um tratado.

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2. QUAL DIREITO DEVE ASSUMIR O LUGAR DO DIREITO INJUSTO LEGAL QUE SE CONSIDERA INVLIDO?3
A estrutura dos crimes internacionais apresenta o que Antonio Cassesse chama de dupla camada4 pois formada por um delito subjacente geralmente tipificado pelos ordenamentos internos (homicdio, leso corporal grave, estupro, tortura etc.) ao qual se adiciona o reconhecimento de que a conduta representou, tambm, uma grave ofensa a valores tidos como universais e consagrados em tratados e regras costumeiras do direito internacional. Do ponto de vista do direito penal, importa verificar como essas duas camadas se articulam considerando especialmente os seguintes fatores: a) embora atribuam aos indivduos (particulares e agentes estatais) obrigaes que no necessariamente coincidem com aquelas a eles impostas pelos Estados nacionais, as regras de direito penal internacional em geral no definem tipos nem impem sanes; b) usualmente o direito internacional atribui aos Estados o dever de processar e punir os autores das violaes, aplicando-se aos tribunais penais internacionais o princpio da complementaridade (ou subsidiariedade) declarado no art. 1o do Estatuto de Roma; c) no caso em discusso, a maioria dos juzes da Corte IDH no qualificou os fatos como crimes contra a humanidade , muito embora tenham unanimemente empregado o termo desaparecimento forado; d) a Corte declarou invlida a lei de anistia e indiretamente afastou a eficcia das normas do direito interno que fundamentam a recusa do exerccio da persecuo penal5. No sistema interamericano, o procedimento usualmente empregado pelos tribunais nacionais nos processos de crimes internacionais pode ser descrito como dupla subsuno dos fatos a um tipo penal da legislao interna e tipologia prpria do direito penal internacional, em
3 KAUFMANN, Arthur apud ALEXY, Robert. Derecho injusto, retroactividad y principio de legalidad penal. La doctrina del Tribunal Constitucional Federal alemn sobre los homicidios cometidos por los centinelas del Muro de Berln , Doxa Cuadernos de Filosofa del Derecho n. 23. Alicante, 2000, p. 221. 4 KASSESSE, Antonio. International Criminal Law. Oxford/New York: Oxford University Press, 2008, p. 54. Cf. tambm AMBOS, Kai e MALARINO, Ezequiel (eds.). Jurisprudncia Latinoamericana sobre Derecho Penal Internacional. Berlin: Konrad-Adenauer-Stiftung, 2008. 94 5 Gomes Lund, cit., pars. 256 e 257 e pontos resolutivos 3 e 15.

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particular a dos crimes contra a humanidade, de onde se deriva a regra da imprescritibilidade dos delitos qualificados6. Como salienta Pablo Parenti, porm, esta dupla subsuno no claramente definida como dupla tipicidade: La subsuncin de los hechos en las figuras del Derecho Penal Internacional aparece en la jurisprudencia argentina, o bien como un asunto propio de la parte general (anlisis de la vigencia de la accin disociado de la subsuncin tpica), o bien como una cuestin vinculada a la tipicidad, pero cuyo tratamiento suele quedar incompleto al no exponerse claramente qu relacin existira entre las figuras del DPI de base consuetudinaria (figuras que permiten sostener la imprescriptibilidad) y los tipos penales de la legislacin argentina (que tienen asignada una escala penal), o bien al no analizarse todas las consecuencias que en principio se derivaran de un uso de las figuras del DPI en el plano de la tipicidad (por ejemplo, el tratamiento del dolo y el error), o bien al no enfrentarse totalmente el problema que genera una tipicidad consuetudinaria frente al principio de legalidad, cuestin que a menudo se despeja mediante la afirmacin de que el principio de legalidad estara satisfecho al existir tipos penales (por ejemplo, homicidio, torturas, etctera) que ya prohiban las conductas.7 Ezequiel Malarino, em artigo-sntese sobre o direito comparado latinoamericano, descreve da seguinte forma a articulao normativa entre o direito interno e o direito internacional:
6 Para uma viso integrada da jurisprudncia latino-americana sobre o assunto, cf. Krsticevic, Viviana e TOJO, Liliana. Implementacin de las decisiones del Sistema Interamericano de Derechos Humanos: Jurisprudencia, normativa y experiencias nacionales. Buenos Aires: Center for Justice and International Law - CEJIL, 2007 e o j citado Jurisprudncia Latinoamericana sobre Derecho Penal Internacional. Os artigos da publicao da Fundao Konrad Adenauer assumem posio mais crtica e focada nos aspectos penais da implementao das sentenas da Corte Interamericana de Direitos Humanos, sobretudo na Argentina e Chile. A respeito da Argentina, escreve Pablo F . Parenti nessa publicao: La mayor parte de la jurisprudencia parece conformarse con verificar que los hechos objeto de juzgamiento son crmenes contra la humanidad a la luz del derecho internacional y, por lo tanto, imprescriptibles. Esta jurisprudencia no se detiene a analizar la relacin entre normas (entre el supuesto de hecho propio del tipo penal y el correspondiente a la norma sobre imprescriptibilidad), sino que se conforma con la verificacin de que se trata de los mismos hechos: dado que los mismos eventos satis- facen, a la vez, los presupuestos del tipo penal y los de la norma sobre prescripcin (imprescriptibilidad), entonces la aplicacin de ambas normas al caso estara justificada. En algunos fallos puede encontrarse una justificacin adicional que s se detiene a comparar las normas y que seala la existencia de cierta similitud en la descripcin que dichas normas hacen de los presupuestos que determinan su aplicacin. Esto es, se observa cierta semejanza entre el tipo penal y el presupuesto de aplicacin de la regla de imprescriptibilidad (crimen contra la humanidad). Como ejemplo puede citarse la discusin que tuvo lugar en el caso Arancibia Clavel acerca de si la asociacin ilcita que se le imputaba, y por la que fue condenado, poda considerarse un crimen contra la humanidad y, por lo tanto, imprescriptible. [...] En otros casos se ha puesto de manifiesto la relacin de gnero a especie existente entre algunas descripciones tpicas de la legislacin nacional y otras del DPI. En estos supuestos, en los que tambin existen coincidencias parciales entre los ele- mentos que componen las descripciones normativas, se verifica adems una relacin de inclusin de la figura internacional en un tipo penal de la legislacin nacional cuya descripcin es ms amplia y, por tanto, ms abarcadora que la de la figura internacional. Sobre la base de esta ltima lnea de argumentacin que puede ser utilizada como explicacin de por qu sera razonable (no arbitrario) aplicar la norma sobre imprescriptibilidad en esos casos puede intentarse algo ms: establecer una relacin entre los tipos penales nacionales y las figuras del DPI directamente en el plano de la tipicidad. Esto es, el argumento puede apuntar no slo a justificar la razonabilidad del uso combinado de un tipo penal nacional con la regla internacional de la imprescriptibilidad, sino a justificar la articulacin normativa entre dos tipos penales, uno internacional y otro nacional. Si se parte de la base de que el tipo penal nacional ya contiene la figura internacional (dado que abarca la conducta en ella prevista), entonces ese tipo y la pena que tiene asociada podran ser empleados para subsumir y penar crmenes de derecho internacional. (Jurisprudncia Latinoamericana sobre Derecho Penal Internacional, op. cit., pp. 34-36). 7 Jurisprudncia Latinoamericana sobre Derecho Penal Internacional, op. cit., pp. 24-25. 95

Las normas del derecho interno son utilizadas en el nivel de la tipicidad (por ejemplo, para encuadrar un hecho como homicidio) y para la seleccin de las sanciones, y las del derecho internacional para convertir a esos hechos en crmenes internacionales (por ejemplo, en un crimen de lesa humanidad) y atribuirles las consecuencias que el derecho internacional establece para esta categora de crmenes (por ejemplo, imprescriptibilidad). Es decir, los tribunales efectan una doble subsuncin: una subsuncin primaria de tipificacin y sancin por las leyes locales y una subsuncin secundaria de cualificacin por las leyes internacionales.8 Na Argentina, o problema de articulao entre os direitos internacional e interno foi colocado pela primeira vez no julgamento da extradio do nazista Erich Priebke (1995), por crime de genocdio no tipificado no direito interno. A discusso especfica dizia respeito ao requisito da dupla tipificao, exigido para a concesso da extradio. A questo, apontada pelo voto dissidente do juiz Petracchi, que o direito penal internacional no prev sano para o crime de genocdio e, no direito interno, as condutas passveis de subsuno tpica estavam prescritas. J naquele julgamento, todavia, a maioria dos ministros da Corte privilegiou a aplicao das regras internacionais, ao argumentar que la calificacin de los delitos contra la humanidad no depende de la voluntad de los estados requirente o requerido en el proceso de extradicin sino de los principios del ius cogens del Derecho Internacional9 e que [n]o obsta a esta conclusin que la descripcin tpica contenida en los mentados instrumentos internacionales no establezca la naturaleza de la pena ni su monto pues su falta de determinacin en los propios documentos responde a la modalidad de implementacin que infracciones de contenido penal de esa naturaleza reconocen en ese mbito, conforme al estado actual de las relaciones internacionales. A corte argentina entendeu ainda que la formulacin del derecho internacional general establece, en la materia, una descripcin suficientemente acabada de la conducta punible como as tambin que su configuracin merece una sancin de contenido penal. A discusso foi retomada por aquele tribunal em 2003, no julgamento de um recurso interposto pelo ex-presidente Jorge Videla10, ocasio em que se afirmou que:

8 9 96 10

Idem, p. 444. Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina CSJN. Priebke, Erich s/ Solicitud de Extradicin Causa no 16.063/94 (j. 02.11.95). CSJN. Videla, Jorge Rafael s/ incidente de falta de jurisdiccin y cosa juzgada (j. 21.08.03).

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ENTIDADES ENTREGAM SUAS FLMULAS PARA COMPOREM A BANDEIRA DAS LIBERDADES DEMOCRTICAS (AO FUNDO) DURANTE A 48 CARAVANA DA ANISTIA, NA PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO CRDITO: ISAAC AMORIN

[L]os hechos por los cuales Videla se encuentra hoy procesado eran crmenes tanto para el ordenamiento nacional como para el internacional. [...] Esta subsuncin en tipos penales locales de ningn modo contrara ni elimina el carcter de crmenes contra la humanidad de las conductas en anlisis [] ni impide aplicarles las reglas y las consecuencias jurdicas que les caben por tratarse de crmenes contra el derecho de gentes. Como se ha dicho, la punibilidad de las conductas con base exclusiva en el derecho de gentes no es una exigencia del derecho penal internacional sino una regla que cobra sentido, ms bien, en casos donde la ley penal de un estado no considera punibles a esas conductas. Cuando ese no sea el caso y los tipos penales vigentes en la ley local capten las conductas que son delictivas a la luz del derecho de gentes, lo natural es que los hechos se subsuman en esos tipos penales y se apliquen las penas que tienen previstas [...].
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Em 2005, no julgamento da constitucionalidade da lei anulatria das leis de Obedincia Devida e Ponto Final (o caso Simn), o parecer do Procurador Geral da Nao descreve a articulao entre o direito interno e o internacional da seguinte forma: Se trata, simplemente, de reconocer que un delito de autor indistinto, como lo es el de privacin ilegtima de la libertad, cuando es cometido por agentes del Estado o por personas que actan con su autorizacin, apoyo o aquiescencia, y es seguida de la falta de informacin sobre el paradero de la vctima, presenta todos los elementos que caracterizan a una desaparicin forzada. Esto significa que la desaparicin forzada de personas, al menos en lo que respecta a la privacin de la libertad que conlleva, ya se encuentra previsto en nuestra legislacin interna como un caso especfico del delito -ms genrico- de los artculos 141[] del Cdigo Penal, que se le enrostra al imputado. Debe quedar claro que no se trata entonces de combinar, en una suerte de delito mixto, un tipo penal internacional -que no prev sancin alguna- con la pena prevista para otro delito de la legislacin interna. Antes bien, se trata de reconocer la relacin de concurso aparente en la que se hallan parcialmente ambas formulaciones delictivas, y el carcter de lesa humanidad que adquiere la privacin ilegtima de la libertad -en sus diversos modos de comisin- cuando es realizada en condiciones tales que constituye, adems, una desaparicin forzada. O mtodo, assim, consistiria na identificao das condutas passveis de subsuno tpica (segundo o ordenamento interno vigente poca dos fatos) que, simultaneamente, so predicadas no direito internacional como crimes contra a humanidade. A qualificao da conduta como ofensa internacional volta-se diretamente contra a incidncia de certas causas de excluso da punibilidade (a prescrio e a anistia), e eventualmente tambm contra causa de excluso da antijuridicidade ou culpabilidade (caso dos sentinelas do muro de Berlim, cuja condenao foi confirmada pelo Tribunal Constitucional Federal alemo e pela Corte Europeia de Direitos Humanos Corte EDH11) e contra a prpria atipicidade formal da conduta (a discusso sobre a ausncia de tipificao, ao tempo da ao, do crime internacional de alistamento de crianas em conflitos armados, em Prosecutor v. Sam Hinga Norman12). Inversamente, como frisou a Corte Suprema argentina em duas ocasies distintas (Espsito13 e Ren Derecho14), as condutas atentatrias a direitos fundamentais que no configuram crimes contra a humanidade so prescritveis e passveis de anistia.

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European Court of Human Rights ECHR. Streletz, Kessler and Krenz v. Germany. Applications 34044/96, 35532/97 e 44801/98 (j. 22.03.01).

12 Special Court for Sierra Leone. Case n. SCSL-2004-14-AR72(E). Decision on Preliminary Motion Based on Lack of Jurisdiction, pars. 38 e 50 (j. 31.05.04). 13 98 14 CSJN. Espsito, Miguel ngel s/ incidente de prescripcin de la accin penal (j. 23.12.04). CSJN. Derecho, Ren Jess, s/incidente de prescripcin de la accin penal (j. 11.07.07).

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3. ADEQUAO TPICA: QUAIS CONDUTAS DEVERO SER OBJETO DE INVESTIGAO CRIMINAL?

Caso se resolva adotar, no cumprimento da sentena de Gomes Lund, o procedimento de dupla subsuno aplicado pela jurisdio interna de outros Estados do sistema americano, preciso de incio identificar quais condutas tpicas poca dos fatos constituam, simultaneamente, crime internacional ou, nos termos da deciso de 24 de novembro, graves violaes de direitos humanos incompatveis com a Conveno Americana sujeitas, ipso facto [segundo a Corte] ao regime internacional de imprescritibilidade e insuscetibilidade anistia. A sentena de Gomes Lund contm os seguintes provimentos dirigidos ao sistema de justia criminal do Estado brasileiro: a) tutela declaratria de eficcia retroativa e efeitos erga omnes de invalidade dos dispositivos da Lei 6.683/79 que impedem a investigao e sano de graves violaes de direitos humanos incompatveis com a Conveno Americana; b) tutela mandamental, consistente na determinao, por meio da jurisdio no militar, da responsabilidade penal pelos desaparecimentos forados das vtimas da Guerrilha do Araguaia e a execuo de Maria Lcia Petit da Silva, mediante uma investigao judicial completa e imparcial dos fatos [...], a fim de identificar os responsveis por tais violaes e sancion-los penalmente15. A tutela declaratria (de efeitos erga omnes) no alcana todas as causas de extino da punibilidade que possam vir a incidir sobre as graves violaes de direitos humanos ocorridas em territrio brasileiro durante o regime militar, mas to somente aquela prevista na primeira parte do art. 107 , inciso II, do atual Cdigo Penal, isto , a anistia. A referncia a outras hipteses de excluso da punibilidade estatal prescrio, irretroatividade da lei penal, coisa julgada, ne bis in idem ou qualquer excludente similar feita na tutela mandamental especfica, dirigida apurao do desaparecimento forado e execuo extrajudicial das vtimas indicadas nos pargrafos 251 e 252 da deciso. A jurisprudncia da Corte IDH, contudo, desde Barrios Altos v. Peru (2001) uniforme no sentido de afirmar que
15 Respectivamente os pontos 3 e 9 da sentena. O ponto 15 tambm contm tutela mandamental de natureza penal (consistente na adequada tipificao do crime de desaparecimento forado), porm, dirigida primariamente aos Poderes Executivo e Legislativo, e no ao Judicirio ou ao Ministrio Pblico.

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so inadmissveis as disposies de anistia, prescrio e o estabelecimento de excludentes de responsabilidade que pretendam impedir a investigao e sano dos responsveis por graves violaes de direitos humanos tais como a tortura, as execues sumrias extralegais ou arbitrrias e os desaparecimentos forados, todas elas proibidas por contrariar direitos inderrogveis reconhecidos pelo Direito Internacional dos Direitos Humanos16. No caso em anlise, importa definir: a) quais condutas tpicas alcanadas pela Lei de Anistia devem ser consideradas graves violaes de direitos humanos para fins de determinar o (re)incio da persecuo penal; b) quais condutas tpicas esto subsumidas nas categorias do direito internacional desaparecimentos forados e execuo sumria das vitimas. Quanto ao primeiro ponto, convm notar que o termo graves violaes de direitos humanos plurvoco e reconhecidamente pouco operativo para a definio dos deveres positivos dos Estados em matria penal17. tambm fator de insegurana jurdica, uma vez que no fixa, com a certeza exigida pelos ordenamentos de tradio continental18, quais condutas devem ser tipificadas pelos ordenamentos estatais e, dentre estas, quais constituem violao de direitos humanos suficientemente grave para afastar a incidncia da prescrio, anistia e outras causas de excluso da punibilidade usualmente reconhecidas nesses ordenamentos. O problema, observa Naomi Roht-Arriaza, que a linguagem usada em alguns casos [...] parece ignorar distines e gradaes, tanto em intensidade como em escopo, entre violaes de direitos humanos. Assim,
16 Corte IDH. Caso Barrios Altos vs. Peru. Sentena de 14.03.2001, 41.

17 Robert Alexy (op. cit., p. 227) cita, a propsito, o argumento lanado pelo Tribunal Constitucional Federal alemo, no julgamento do recurso dos sentinelas do muro de Berlim (Mauerschtzen), no qual se discutiu a aplicao dos princpios constitucionais da irretroatividade e da taxatividade em relao a homicdios cometidos durante o regime comunista: fundamentar la evidencia de la violacin jurdico-penal para los soldados slo mediante la existencia objetiva de una violacin grave de los derechos humanos resultara incompatible con el principio de culpabilidad. La existencia objetiva de una violacin grave de los derechos humanos no es suficiente. Adicionalmente, debera explicarse por qu el soldado individual, a la vista de su educacin y su adoctrinamiento, as como de otras circunstancias, estaba en disposicin de reconocer indubitadamente la violacin jurdico-penal . 18 Traduzida nos princpios nullum crimen sine lege certa e sine lege scripta. Cf. a propsito: TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios Bsicos de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 1994, p. 22 (O [princpio] nullum crimen, nulla poena sine lege... j foi objeto de muitas interpretaes [...] cada uma delas desempenhando papel poltico de realce, antes que se chegasse concepo atual, mais ou menos cristalizada na doutrina. Presentemente, essa concepo obtida no quadro da denominada funo de garantia da lei penal, que provoca o desdobramento do princpio em exame em quatro outros princpios, a saber: a) nullum crimen, nulla poena sine lege praevia; b) nullum crimen, nulla poena sine lege scripta; c) nullum crimen, nulla poena sine lege stricta; d) nullum crimen, nulla poena sine lege certa. Lex praevia significa proibio de edio de leis retroativas que fundamentem ou agravem a punibilidade. Lex scripta, a proibio da fundamentao ou do agravamento da punibilidade pelo direito consuetudinrio. Lex stricta, a proibio da fundamentao ou do agravamento da punibilidade pela analogia [analogia in malam partem]. Lex certa, a proibio de leis indeterminadas. ). No direito internacional, cf. SCHAACK, Beth Van e SLYE, Ronald C. International Criminal Law and its Enforcement. New York: Thomsom Reuters/Foundation Press, 2010, pp. 914-934 e BOOT, Machteld. Nullum Crimem Sine Lege and the Subject Matter Jurisdiction of the International Criminal Court: Genocide, Crimes Against Humanity and War Crimes. School of Human Rights Research Series v. 12. Antwerpen: Intersentia, 2002.

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literalmente qualquer violao a direitos humanos reconhecida em tratado ou costume [...] estaria sujeita s obrigaes de investigar, promover a ao penal e reparar o dano19. A deciso da Corte IDH no mencionado caso Barrios Altos (2001) completa a sentena de Velsquez Rodrguez (1988) na qual pela primeira vez aquele tribunal reconheceu o dever dos Estadosmembros do sistema interamericano de investigar e punir graves violaes a direitos humanos. Em ambos os casos, tratava-se de garantir a responsabilizao de militares envolvidos na tortura e execuo sumria de dissidentes polticos, e a Corte nitidamente optou por no definir de forma taxativa nem os crimes que merecem punio (pois o rol apresentado exemplificativo20), nem as causas de excluso da punibilidade inadmitidas pelo sistema. Em Barrios Altos, o critrio para afastar as (aparentemente quaisquer, exceo da morte do agente) causas de extino da punibilidade parece ter sido apenas a natureza no derrogvel do direito humano violado21. Em Prosecutor v. Tadic (1995), o Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia estabeleceu o seguinte standard, usualmente citado como critrio definidor do que deve ser entendido como grave ofensa do ponto de vista do direito penal internacional: a) b) a violao deve constituir uma ofensa a uma regra de direito humanitrio internacional; a regra deve ser costumeira por natureza ou, se pertencer a um tratado, deve atender s condies de validade dos acordos internacionais; c) a violao deve ser sria , isto , ela deve constituir uma quebra da regra de proteo a valores importantes, e deve tambm envolver graves consequncias para a vtima; d) a violao da regra deve acarretar, sob o direito costumeiro ou dos tratados, a responsabilidade criminal individual do agressor22.
19 20 ROTH-ARRIAZA, Naomi. Impunity and Human Rights in International Law and Practice. NewYork e Oxford: Oxford University Press, 1995, p. 67 . A sentena de Barrios Altos refere-se a [...] violaciones graves de los derechos humanos tales como [...] .

21 Segundo a sentena da Corte IDH em Barrios Altos, so inadmissveis medidas que impeam a responsabilizao em casos de tortura, desaparecimento forado e execues sumrias, pois tais atos ofendem derechos inderogables reconocidos por el Derecho Internacional de los Derechos Humanos. Na Conveno Americana de Direitos Humanos, a clusula de inderrogabilidade est contida no art. 27.2., e inclui, dentre outros, os direitos ao reconhecimento da personalidade jurdica, vida, a proibio da escravido, o princpio da irretroatividade da lei penal in pejus, a proteo da famlia, o direito ao nome e os direitos da criana. No Pacto de Direitos Civis e Polticos, a proibio de derrogabilidade prevista no art. 4.1. inclui direitos amplamente reconhecidos como pertencentes ao jus cogens internacional como a proibio da tortura e do genocdio mas tambm abrange a proibio da priso por dvidas, por exemplo (art. 11). 22 Appeals Chamber of the International Tribunal for the Prosecution of Persons Responsible for Serious Violations of International Humanitarian Law Committed in the Territory of Former Yugoslvia (ICTY). Prosecutor v. Dusko Tadic a/k/a Dule Decision of the Defence Motion for Interlocutory Appeal on Jurisdiction, pars. 91-94 (j. 0210.95). No mesmo sentido, Antonio Cassesse (op. cit., pp. 11-13) anota que a categoria dos delitos internacionais pode ser definida pela conjuno dos seguintes elementos: a) as condutas importam na violao de regras costumeiras internacionais (assim como de provises de tratados, quando estas provises existam e estejam ou positivadas ou afirmem um direito costumeiro ou tenham contribudo para a sua formao); b) tais regras buscam protegem valores tidos como importantes para toda a comunidade internacional e vinculantes para Estados e indivduos. Esses valores esto fundados em instrumentos internacionais; c) h um interesse global na represso a esses crimes, inclusive por intermdio do reconhecimento do princpio da jurisdio universal; e d) o Estado no pode invocar imunidade de agentes polticos ou pblicos contra a jurisdio civil ou criminal de outro Estado.

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A soluo mais natural no direito penal internacional seria tratar a expresso graves violaes de direitos humanos como sinnima de crimes contra a humanidade, modalidade delitiva internacional com maior densidade normativa do que a expresso usada pela Corte IDH. Ocorre que, em ao menos um caso anterior Bulacio v. Argentina (2003)23 a Corte afastou a aplicao da prescrio penal em processo que reconhecidamente no tratava de crime contra a humanidade. Isto porque, na perspectiva adotada pela Corte naquele e em todos demais casos que tratam do assunto (v.g. Velsquez Rodrguez vs. Honduras24; Villagrn Morales e outros vs. Guatemala25; Massacre de Pueblo Bello vs. Colmbia26; Goibur e outros vs. Paraguai27; Ticona Estrada e outros vs. Bolvia28; Chitay Nech e outros vs. Guatemala29; Rosendo Cant e outra vs. Mxico30; Fernndez Ortega e outro vs. Mxico31; Ibsen Crdenas e Ibsen Pea vs. Bolvia32; Radilla Pacheco vs. Mxico33), o dever de investigar e sancionar violaes de direitos humanos independe do carter sistemtico ou massivo das ofensas, uma vez que o fundamento desse dever est no direito correlato das vtimas efetiva proteo dos direitos reconhecidos pelo sistema: Esta Corte tem assinalado em diversas ocasies que o Estado parte da Conveno Americana tem o dever de investigar as violaes de direitos humanos e sancionar seus autores e a quem encubra ditas violaes. E toda pessoa que se considere vtima destas ou mesmo seus familiares tem direito a buscar a justia para conseguir que se cumpra, em seu benefcio e no do conjunto da sociedade, esse dever do Estado.34 Nessa perspectiva adotada pela Corte IDH, mesmo em Estados de Direito democrticos a prescrio penal pode se revelar como um verdadeiro obstculo de direito interno35 a ser removido sempre que se tratar da efetividade da persecuo penal em casos de violao a direitos humanos, tal como decidido em Bulacio36.
23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 Corte IDH. Bulacio vs. Argentina. Sentena de 18 de setembro de 2003. Corte IDH. Velsquez Rodriguez v. Honduras. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C No. 4, pars. 155 e 166. Corte IDH. Villagrn Morales y otros vs. Guatemala, Sentena de 19 de novembro de 1999, pars. 225-226. Corte IDH. Massacre de Pueblo Bello vs. Colmbia. Sentena de 31 de janeiro de 2006, par. 145. Corte IDH. Goibur e outros versus Paraguai. Sentena de 22 de setembro de 2006, par. 84. Corte IDH. Ticona Estrada e outros vs. Bolvia, Sentena de 27 de novembro de 2008, par. 78. Corte IDH. Chitay Nech e outros vs. Guatemala. Sentena de 25 de maio de 2010, pars. 81, 87, 92 e 193. Corte IDH. Rosendo Cant e outra vs. Mxico. Sentena de 31 de agosto de 2010. Serie C No. 216, par. 175. Corte IDH. Fernndez Ortega e outro vs. Mxico. Sentena de 30 de agosto de 2010. Srie C No. 215, par. 191. Corte IDH. Ibsen Crdenas e Ibsen Pea vs. Bolvia. Sentena de 1o de setembro de 2010. Srie C No. 217, pars. 21, 59, 60, 65 e 197 . Corte IDH. Radilla Pacheco vs. Mxico. Sentena de 23 de novembro de 2009. Srie C No. 209, par. 145. Corte IDH. Bulacio vs. Argentina, supra cit. Bulacio, supra cit.

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36 Para uma crtica acadmica da posio adotada pela Corte IDH em Bulacio, cf. Sorochinsky, Mykola. Prosecuting Tortures, Protecting Child Molesters: Towards a Power Balance Model of Criminal Process for International Human Rights Law , 31 Mich. J. Intl L. 157 , 181-2 (2009).

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Vale registrar que, muito embora a Corte Suprema de Justia da Argentina tenha acatado, por maioria de votos, a deciso da Corte IDH no caso Bulacio, seus ministros criticaram a forte restrio dos direitos do imputado que

A sentena da Corte, como j mencionado, evitou qualificar os fatos como crimes contra a humanidade, referindo-se, em vez disso, expresso genrica graves violaes a direitos humanos

deriva de la inoponibilidad de la prescripcin en el marco de un procedimiento de derecho internacional en el que el acusado no ha tenido posibilidad alguna de discutirl[a]. 37 A maioria dos magistrados da Corte argentina ressaltou que no seria possvel considerar que a conduta objeto do processo a morte de um adolescente causada por agente policial estava alcanada pelas regras de direito internacional em material de imprescritibilidade, uma vez que ela no se configura como crime contra a humanidade no direito penal internacional.38 O mesmo

entendimento foi aplicado em Ren Derecho, um caso de tortura policial cometido em 1988. Nesse caso, julgado em 2007, a Corte reconheceu a prescrio da ao, por julgar ausentes os dois elementos contextuais usualmente referidos como constituintes dos crimes contra a humanidade, i.e., a natureza sistemtica ou generalizada do ataque e a conexo do fato a uma poltica de Estado ou de uma organizao, dirigida contra um grupo de pessoas39. No Peru, em 2008, dois magistrados do Tribunal Constitucional adotaram a posio extensiva da Corte IDH, no julgamento de recurso40 em caso bastante similar execuo sumria dos presos do Carandiru, em So Paulo, em 1992. Tambm l a discusso referia-se no configurao dos fatos como crimes contra a humanidade e, diversamente da maioria dos ministros da Corte, que optaram por evitar a discusso de mrito, os magistrados Callirgos e Cruz sustentaram a tese de que toda grave violao de direitos humanos resulta imprescritvel , sublinhando que [e]sta es una interpretacin que deriva, fundamentalmente, de la fuerza vinculante de la Convencin
37 CSJN. Espsito, supra cit.

38 Segundo a Corte Suprema argentina, esta es [...] la nica interpretacin que se concilia con la concepcin propia del derecho internacional en materia de prescripcin , pois, (d)e conformidad con el derecho internacional no prescribirn las violaciones de las normas internacionales de derechos humanos y del derecho internacional humanitario que sean crmenes de derecho internacional... La prescripcin de otras violaciones... no debera limitar indebidamente, procesalmente o de cualquier forma, la posibilidad de que la vctima interponga una demanda contra el autor, ni aplicarse a los perodos en que no haya recursos efectivos contra las violaciones de las normas de derechos humanos y del derecho internacional humanitario [...]. Es decir, slo pueden considerarse imprescriptibles aquellos delitos a los que se refiere la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad. (Espsito, supra citado). 39 CSJN. Derecho, Ren Jess, s/incidente de prescripcin de la accin penal, supra citado. O parecer do Procurador Geral da Nao, adotado pela maioria dos magistrados como razo da deciso, ressalta que: El deber de investigar y sancionar las violaciones de los derechos humanos no puede constituir fundamento autnomo suficiente para proseguir el ejercicio de una accin penal que ha sido declarada extinguida cuando el hecho investigado no es un delito imprescriptible. 40 Tribunal Constitucional del Per. Caso Teodorico Bernab Montoya. Expediente no. 03173-2008-PHC/TC, 11 de diciembre de 2008. Resolucin del Tribunal, voto singular de los Magistrados Beaumont Callirgos y Eto Cruz.

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Americana de Derechos Humanos, y de la interpretacin que de ella realiza la Corte IDH, las cuales son obligatorias para todo poder pblico, de conformidad con la [...] Constitucin . Em sntese: tendncia de restringir o alcance da expresso graves violaes de direitos humanos s categorias do direito penal internacional contrape-se a interpretao extensiva da Corte IDH (adotada como fundamento em deciso do Tribunal Constitucional peruano) consistente em afirmar que a persecuo penal de virtualmente todas as graves violaes a direitos humanos declarados na Conveno Americana integra o direito das vtimas efetiva proteo do Estado. Assim, dependendo da opo do intrprete, h duas respostas possveis para a questo discutida neste tpico: a) apenas as condutas tpicas que possam ser qualificadas como crimes internacionais ou especificamente crimes contra a humanidade esto abrangidas pela decretao de nulidade da Lei de Anistia; todas as demais permanecem intactas; b) quaisquer condutas tpicas abrangidas pela Lei no 6.683/79 que possam ser qualificadas como graves violaes a direitos declarados na CADH esto sujeitas a investigao e eventual aplicao de sano penal. Nesse ltimo caso, seria necessrio estabelecer previamente standards41 para orientar a seleo das condutas tpicas que constituiro objeto de investigaes, em homenagem aos princpios da impessoalidade administrativa e da imparcialidade.

3.1. A QUALIFICAO DAS CONDUTAS COMETIDAS POR AGENTES DA REPRESSO COMO CRIMES CONTRA A HUMANIDADE.
A CIDH na demanda apresentada Corte explicitamente qualificou os fatos denunciados como crimes contra a humanidade consistentes na execuo extrajudicial de Maria Lcia Petit da Silva e da deteno arbitrria, tortura e desaparecimento forado dos membros do Partido Comunista do Brasil e dos moradores da regio listados como vtimas desaparecidas na demanda42. O Estado brasileiro, por sua vez, contestou a aplicao da doutrina de crimes contra a humanidade com fundamento nos princpios da legalidade e anterioridade da lei penal. Objetou, especificamente,
41 No documento Definition of Gross and Large-Scale Violations of Human Rights as an International Crime (disponvel em http:// www.unhchr.ch/Huridocda/Huridoca.nsf/(Symbol)/E.CN.4.Sub.2.1993.10*.En?Opendocument), por exemplo, a Comisso de DH das Naes Unidas sugere dois parmetros: a) a gravidade e a escala das violaes; b) o cometimento das violaes como resultado de ordem, instigao, aprovao ou conivncia de agentes estatais. A opinio do documento o de que violaes sistemticas, mesmo que contra apenas um indivduo ou pequeno grupo de indivduos, tambm devem ser consideradas graves, para o fim de obrigar os Estados a investigar e sancionar criminalmente seus autores. Roth-Arriaza (Impunity and Human Rights in International Law and Practice, op. cit.) sugere a adoo de um critrio fundado na gradao da ofensa (sliding scale approach), segundo o qual apenas um pequeno nmero de violaes de direitos humanos definidas em clusulas no derrogveis de instrumentos internacionais e/ou relacionadas ofensa integridade fsica da vtima justificariam a responsabilizao penal de seus autores. Violaes menores a direitos humanos, inversamente, no impem aos Estados deveres positivos em matria criminal. 42 CIDH. Demanda perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso 11.552 - Julia Gomes Lund e outros (Guerrilha do Araguaia) Contra a Repblica Federativa do Brasil.

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que para que o costume internacional possa criar um tipo penal seria necessrio que estivesse devidamente consolidado no momento dos fatos (1972-1974) , e que a universalizao da tipificao do crime de lesa-humanidade no plano internacional ocorreu apenas com o [...] Estatuto de Roma [do Tribunal Penal Internacional], em 1998 .43 A sentena da Corte, como j mencionado, evitou qualificar os fatos como crimes contra a humanidade , referindo-se, em vez disso, expresso genrica graves violaes a direitos humanos . A subsuno dos fatos categoria do direito penal internacional foi feita apenas pelo juiz ad hoc Roberto de Figueiredo Caldas, cujo voto concorrente faz referncia aos crimes de desaparecimento forado, de execuo sumria extrajudicial e de tortura perpetrados sistematicamente pelo Estado para reprimir a Guerrilha do Araguaia como exemplos acabados de crime lesa-humanidade44. A discusso a respeito da subsuno das condutas levadas Corte categoria de crimes contra a humanidade no meramente acadmica, pois repercute diretamente no tipo de resposta jurdica exigida do Estado brasileiro. Com efeito, se o dever do Estado perante a comunidade internacional o de reprimir crimes contra a humanidade , ser preciso definir: a) se, como objetou o Brasil, poca dos fatos a categoria crimes contra a humanidade e as condutas priso arbitrria , desaparecimento forado , tortura e execuo sumria extrajudicial estavam suficientemente definidas no direito internacional e no direito interno como atos antijurdicos culpveis em relao aos quais o Estado brasileiro se obrigou a punir; b) c) se o direito interno previa sano penal especfica para as condutas em questo; se esto presentes, no caso especfico, os requisitos necessrios qualificao das condutas atribudas aos agentes como crimes contra a humanidade , luz do direito internacional. Como mencionado, partindo-se da premissa de que h relao de equivalncia entre os termos graves violaes a direitos humanos e crimes contra a humanidade , a definio das condutas punveis deve considerar o alcance do princpio da legalidade em matria penal, previsto no s na Constituio brasileira, como tambm no Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos e

43

Corte IDH. Gomes Lund v. Brasil, supra, par. 84.

44 Voto fundamentado do Juiz Ad Hoc Roberto de Figueiredo Caldas com relao sentena da Corte IDH em Gomes Lund e outros v. Brasil, supra citada.

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tambm na prpria Conveno Americana45. O risco mais evidente de se incorrer no que Robert Alexy chamou de retroatividade encoberta por via de manobra interpretativa a posteriori46, seja em relao aos elementos definidores do crime (tipicidade, antijuridicidade e culpabilidade), seja em relao s condies de punibilidade. Esse problema est tratado adiante, no tpico 4, infra.

3.1.1. Uso da expresso crimes contra a humanidade no direito internacional

O primeiro registro da expresso crimes contra a humanidade no direito internacional uma declarao conjunta dos governos francs, russo e britnico, de 1915, condenando a Turquia pelo extermnio da populao armnia, ato qualificado no documento como crime contra a humanidade e a civilizao47. No direito penal internacional, a introduo da expresso consensualmente atribuda aos julgamentos de Nuremberg, em 194548. Na Carta do Tribunal Militar Internacional institudo naquele ano, os crimes contra a humanidade so definidos como assassinatos, extermnios, escravido, deportao, e outros atos desumanos cometidos contra quaisquer populaes civis, antes ou durante a guerra, ou perseguies por motivos polticos, raciais ou religiosos em execuo ou em conexo com quaisquer crimes dentro da jurisdio do Tribunal , isto , crimes contra a paz ou crimes de guerra . H tambm razovel grau de consenso em relao substituio do elemento contextual grave conflito armado pela referncia a ataque generalizado ou sistemtico contra uma populao .O dissenso refere-se ao momento histrico em que o direito internacional cogente incorporou essa substituio, pois ele define o tratamento a ser dado pelos sistemas estatais de justia criminal s violaes de direitos humanos ocorridas em seus territrios.

45 O artigo 9o da Conveno Americana de Direitos Humanos dispe que ningum pode ser condenado por aes ou omisses que, no momento em que forem cometidas, no sejam delituosas, de acordo com o direito aplicvel. Tampouco se pode impor pena mais grave que a aplicvel no momento da perpetrao do delito. Se depois da perpetrao do delito a lei dispuser a imposio de pena mais leve, o delinquente ser por isso beneficiado. 46 ALEXY, op. cit., p. 202: Quien interprete hoy el derecho entonces vigente en la RDA a la luz de los principios del Estado de Derecho, incurre, por va de una maniobra interpretativa a posteriori (nachtrgliche Uminterpretation), en una retroactividad encubierta, que es todava ms grave que la abierta. Se vadean as los autnticos problemas, y los costes jurdicos que uno debe pagar si quiere penar hoy a los centinelas del muro apenas se perciben. La base jurdico-terica de esta errnea interpretacin es una imagen equivocada de lo que sea el derecho positivo. Y es que al derecho positivo pertenece no slo el correspondiente tenor literal de las normas, sino tambin, y esencialmente, la correspondiente prctica interpretativa. Justamente en esta prctica ampara el Tribunal Supremo Federal su tesis de que el hecho s estaba justificado segn el entonces vigente derecho de la RDA . 47 A redao original da declarao, apresentada pelo Ministro de Relaes Exteriores da Rssia, referia-se a crimes contra a cristandade e a civilizao , mas foi substituda porque o Ministro francs temia que a populao muulmana dos pases colonizados pela Frana reagisse contra a excluso. Cf. CASSESSE, op. cit., p. 101-102. 48 Cf. Cassesse, op. cit., p. 105: A number of courts have explicitly or implicitly held by that Article 6(c) of the London Agreement simply crystalized or codified a nascent rule of general international Law prohibiting crimes against humanity. It seems more correct to contend that that provision constituted new Law. This explains bot limitations to which the new notion was subjected (and to which referente has already been made above) and the extreme caution and indeed reticence of the IMT in applying the notion.

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Uma posio mais restritiva, tal como a adotada pelo governo brasileiro perante a Corte IDH no caso Gomes Lund, tende a considerar que a estabilizao do uso da expresso crimes contra a humanidade no direito internacional ocorreu somente a partir do Estatuto de Roma, de 2002. Os argumentos essenciais apresentados pelos defensores dessa posio so que o sistema de justia no pode compactuar com uma desmedida frouxido conceitual49 sob pena de ofensa garantia da taxatividade penal, e que os documentos internacionais anteriores no deixavam suficientemente clara a incidncia da qualificao para fatos no conexos s tradicionais categorias de crimes de guerra e contra a paz. Como registra Cassesse, aps 1945 o vnculo entre crimes contra a humanidade e guerra foi gradualmente abandonado50. No mesmo sentido, Cryer e outros observam que as convenes internacionais posteriores Segunda Guerra revelam que o nexo no exigido: Atualmente est bem estabelecido que o nexo com um conflito armado no exigido. A maioria dos instrumentos e precedentes se opem a essa exigncia. A limitao na Carta de Nuremberg geralmente vista como uma limitao jurisdicional, apenas. [...] Esta perspectiva tambm defendida pelas jurisprudncias nacionais, organizaes internacionais de especialistas, e opinies de comentaristas. Nenhuma exigncia de conflito armado tem aparecido em definies posteriores [a Nuremberg] de crimes contra a humanidade51. Os documentos internacionais anteriores represso estatal Guerrilha do Araguaia (1972-1975) que registram esse desenvolvimento so: Carta do Tribunal Militar Internacional (1945)52; Lei do Conselho de Controle n.o 10 (1945)53; Princpios de Direito Internacional reconhecidos na Carta do Tribunal de Nuremberg e nos julgamentos do Tribunal, com comentrios (International Law

49 Ministrio Pblico Federal/Procuradoria da Repblica no Estado de So Paulo. Promoo de Arquivamento das Peas de informao 1.34.001.003312/2008-97 (04.09.2008). Disponvel em: http://www.prr3.mpf.gov.br/component/option,com_remository/Itemid,68/ func,select/id,146/. 50 51 Cassesse, op. cit., p. 108. CRYER, Robert e outros. An Introduction to International Law and Procedure. Cambridge: University Press, 2010, p. 235.

52 Agreement for the Prosecution and Punishment of the Major War Criminals of the European Axis, and Charter of the International Military Tribunal. Londres, 08.08.1945. Disponvel em: http://www.icrc.org/ihl.nsf/INTRO/350?OpenDocument. O acordo estabelece a competncia do tribunal para julgar crimes contra a paz, crimes de guerra e crimes contra a humanidade namely, murder, extermination, enslavement, deportation, and other inhumane acts committed against any civilian population, before or during the war; or persecutions on political, racial or religious grounds in execution of or in connection with any crime within the jurisdiction of the Tribunal, whether or not in violation of the domestic law of the country where perpetrated. 53 Nuremberg Trials Final Report Appendix D, Control Council Law n. 10: Punishment of Persons Guilty of War Crimes, Crimes Against Peace and Against Humanity, art. II. Disponvel em: http://avalon.law.yale.edu/imt/imt10.asp. Segundo o relatrio: Each of the following acts is recognized as a crime [...]: Crimes against Humanity. Atrocities and offenses, including but not limited to murder, extermination, enslavement, deportation, imprisonment, torture, rape, or other inhumane acts committed against any civilian population, or persecutions on political, racial or religious grounds whether or not in violation of the domestic laws of the country where perpetrated .

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Commission, 1950)54; Relatrio da Comisso de Direito Internacional da ONU (1954)55; Resoluo n.o 2184 (Assemblia Geral da ONU, 1966)56; Resoluo n.o 2202 (Assemblia Geral da ONU, 1966)57 e os Princpios de Cooperao Internacional na identificao, priso, extradio e punio de pessoas condenadas por crimes de Guerra e crimes contra a humanidade (Resoluo 3074, da Assemblia Geral das Naes Unidas, 1973)58. Na Conveno das Naes Unidas sobre a No Aplicabilidade da Prescrio a Crimes de Guerra e Crimes contra a Humanidade (1969)59, a imprescritibilidade convencional se estende aos crimes contra a humanidade, cometidos em tempo de guerra ou em tempo de paz e definidos como tais no Estatuto do Tribunal Militar Internacional de Nuremberg de 8 de agosto de 1945 e confirmados pelas resolues n.o 3 e 95 da Assembleia Geral das Naes Unidas, de 13 de fevereiro de 1946 e 11 de dezembro de 1946 . Nota-se, sobretudo a partir dos trabalhos da Comisso de Direito Internacional da ONU da dcada de 1950, e das resolues da Assembleia Geral da organizao, em meados dos anos 60, a ntida inteno de se prescindir do elemento contextual guerra na definio dos crimes contra a humanidade.

54 Texto adotado pela Comisso de Direito Internacional e submetido Assembleia Geral das Naes Unidas como parte do relatrio da Comisso. O relatrio foi publicado no Yearbook of the International Law Commission, 1950, v. II e est disponvel em: http://untreaty.un.org/ilc/texts/instruments/english/draft%20articles/7_1_1950.pdf. (The crimes hereinafter set out are punishable as crimes under international law: (a) Crimes against peace: [...]; (b) War crimes: [...]; (c) Crimes against humanity: Murder, extermination, enslavement, deportation and other inhuman acts done against any civilian population, or persecutions on political, racial or religious grounds, when such acts are done or such persecutions are carried on in execution of or in connection with any crime against peace or any war crime. The Tribunal did not, however, thereby exclude the possibility that crimes against humanity might be committed also before a war. In its definition of crimes against humanity the Commission has omitted the phrase before or during the war contained in article 6 (c) of the Charter of the Nuremberg Tribunal because this phrase referred to a particular war, the war of 1939. The omission of the phrase does not mean that the Commission considers that crimes against humanity can be committed only during a war. On the contrary, the Commission is of the opinion that such crimes may take place also before a war in connexion with crimes against peace. In accordance with article 6 (c) of the Charter, the above formulation characterizes as crimes against his own population). O histrico completo dos trabalhos da Comisso est registrado no link: http://untreaty.un.org/ilc/guide/7_3.htm. Sobre o assunto, observa Antonio Cassesse (supra citado) que o vinculo entre crimes contra a humanidade e os crimes contra a guerra e contra a paz somente foi formalmente suprimido no anteprojeto de Cdigo de Crimes contra a Paz e a Segurana da Humanidade, em 1996 (It is interesting to note that the link between crimes against humanity and crimes against peace and war crimes was later deleted by the Commission when it adopted the draft Code of Crimes against the Peace and Security of Mankind of 1996). 55 Covering the Work of its Sixth Session, 28 July 1954, Official Records of the General Assembly, Ninth Session, Supplement No. 9 Article 2, paragraph 11 (previously paragraph 10), disponvel em http://untreaty.un.org/ilc/documentation/english/a_cn4_88.pdf. (The text previously adopted by the Commission [...] corresponded in substance to article 6, paragraph (c), of the Charter of the International Military Tribunal at Nurnberg. It was, however, wider in scope than the said paragraph in two respects: it prohibited also inhuman acts committed on cultural grounds and, furthermore, it characterized as crimes under international law not only inhuman acts committed in connexion with crimes against peace or war crimes, as defined in that Charter, but also such acts committed in connexion with all other offences defined in article 2 of the draft Code. The Commission decided to enlarge the scope of the paragraph so as to make the punishment of the acts enumerated in the paragraph independent of whether or not they are committed in connexion with other offences defined in the draft Code. On the other hand, in order not to characterize any inhuman act committed by a private individual as an international crime, it was found necessary to provide that such an act constitutes an international crime only if committed by the private individual at the instigation or with the toleration of the authorities of a State. ) 56 Disponvel em: http://www.un.org/documents/ga/res/21/ares21.htm. O artigo 3o da Resoluo condena, como crime contra a humanidade, a poltica colonial do governo portugus , a qual viola os direitos polticos e econmicos da populao nativa em razo do assentamento de imigrantes estrangeiros nos territrios e da exportao de trabalhadores africanos para a frica do Sul . 57 Disponvel em: http://www.un.org/documents/ga/res/21/ares21.htm. O artigo 1o da Resoluo condena a poltica de apartheid praticada pelo governo da frica do Sul como crime contra a humanidade . 58 ONU. Princpios de Cooperao Internacional na identificao, priso, extradio e punio de pessoas culpadas por crimes de guerra e crimes contra a humanidade. Adotados pela Resoluo 3074 da Assembleia Geral em 03.12.1973 (War crimes and crimes against humanity, wherever they are committed, shall be subject to investigation and the persons against whom there is evidence that they have committed such crimes shall be subject to tracing, arrest, trial and, if found guilty, to punishment). Disponvel em: http://www.un.org/ documents/ga/res/28/ares28.htm. 59 Adotada pela Assembleia Geral da ONU por meio da Resoluo 2391 (XXIII), de 26.11.1968. Entrou em vigor no direito internacional em 11.11.70.

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, porm, sem dvida na jurisprudncia internacional ps-Guerra Fria60 que a doutrina sobre essa categoria de crimes encontrou seu maior desenvolvimento. No sistema global, as decises dos tribunais penais para a ex-Iugoslvia (1993) e Ruanda (1994) contriburam para o aprofundamento das discusses a respeito da aplicao das garantias da legalidade e irretroatividadade da lei penal em crimes internacionais, bem como para a definio de critrios objetivos a respeito de quais violaes a direitos humanos constituem crimes contra a humanidade. No sistema americano, a jurisprudncia da Corte IDH e os relatrios e recomendaes da CIDH esto fortemente voltados a remover os obstculos legais investigao e punio dos desaparecimentos forados, torturas e execues sumrias cometidos pelos governos autoritrios implantados no continente. Na jurisprudncia de ambos os sistemas61, assim como no direito comparado62 dos Estados latinoamericanos, h a nfase na origem costumeira (no contratual) e na natureza cogente da punio dos crimes contra a humanidade. O entendimento amplamente majoritrio no exige o vnculo da conduta a um conflito armado, mas tende a adotar a restrio contida no art. 7(1) do Estatuto de Roma, ou seja, a conduta deve estar inserida no quadro de um ataque, generalizado ou sistemtico, contra qualquer populao civil, havendo conhecimento desse ataque63.
60 Cf. Roht-Arriaza, Naomi. State Responsibility to Investigate and Prosecute Grave Human Rights Violations in International Law, 78 Cal. L. Rev. 449, 480 (1990). 61 Cf. Tribunal Penal Internacional para a Ex-Iugoslvia. Caso Prosecutor v. Tadic, 1995 (The nexus in the Nuremberg Charter between crimes against humanity and the other two categories, crimes against peace and war crimes, was peculiar to the context of the Nuremberg Tribunal established specifically for the just and prompt trial and punishment of the major war criminals of the European Axis countries. [...] [T]hat no nexus is required in customary international law between crimes against humanity and crimes against peace or war crimes is strongly evidenced by subsequent case law. The military tribunal established under Control Council Law No. 10 stated in the Einsatzgruppen case that: Crimes against humanity are acts committed in the course of wholesale and systematic violation of life and liberty . . . The International Military Tribunal, operating under the London Charter, declared that the Charters provisions limited the Tribunal to consider only those crimes against humanity which were committed in the execution of or in connection with crimes against peace and war crimes. The Allied Control Council, in its Law No. 10, removed this limitation so that the present Tribunal has jurisdiction to try all crimes against humanity as long known and understood under the general principles of criminal law. ). Cf tb. Corte IDH. Caso Almonacid-Arellanos, 2006 (98. La prohibicin de crmenes contra la humanidad, incluido el asesinato, fue adems corroborada por las Naciones Unidas. El 11 de diciembre de 1946 la Asamblea General confirm los principios de Derecho Internacional reconocidos por el Estatuto del Tribunal de Nuremberg y las sentencias de dicho Tribunal . Asimismo, en 1947 la Asamblea General encarg a la Comisin de Derecho Internacional que formul[ara] los principios de derecho internacional reconocidos por el Estatuto y por las sentencias del Tribunal de Nuremberg . Estos principios fueron adoptados en 1950. [...] De igual forma, la Corte resalta que el artculo 3 comn de los Convenios de Ginebra de 1949, de los cuales Chile es parte desde 1950, tambin prohbe el homicidio en todas sus formas de personas que no participan directamente en las hostilidades. [...] 99. Basndose en los prrafos anteriores, la Corte encuentra que hay amplia evidencia para concluir que en 1973, ao de la muerte del seor Almonacid Arellano, la comisin de crmenes de lesa humanidad, incluido el asesinato ejecutado en un contexto de ataque generalizado o sistemtico contra sectores de la poblacin civil, era violatoria de una norma imperativa del derecho internacional. Dicha prohibicin de cometer crmenes de lesa humanidad es una norma de ius cogens, y la penalizacin de estos crmenes es obligatoria conforme al derecho internacional general. ). 62 Cf. dentre outros: Corte Constitucional da Colmbia. Controle de Constitucionalidade do Tratado de Roma, 2002; CSJN. Videla, supra citado; CSJN. Arancibia Clavel, supra citado, voto do Juiz Maqueda; CSJN. Simon, supra citado; CSJN. Mazzeo, supra citado. Em sentido contrrio, sustentando que o direito costumeiro cogente poca dos fatos no inclua crimes contra a humanidade, cf. o voto divergente do Juiz Fayat, em Mazzeo, supra citado (Aun admitiendo, por va de hiptesis, que en la Constitucin Nacional hubiera una consagracin positiva del Derecho de Gentes, esto nada indica acerca del carcter ius cogens de una norma. ). 63 Cf. TPII. Prosecutor v. Dusko Tadic, supra citado (a single act committed by a perpetrator within a context of a generalized or systematic attack against the civil population brings about individual criminal liability, and it is not necessary for the perpetrator to commit numerous offenses in order to be considered responsible. ); TPII. Prosecutor v. Blaskic ( ... there can be no doubt that inhumane acts constituting a crime against humanity must be part of a systematic or widespread attack against civilians. [...] The systematic character refers to four elements which for the purposes of this case may be expressed as follows: a) the existence of a political objective, a plan pursuant to which the attack is perpetrated or an ideology, in the broad sense of the word, that is, to destroy, persecute or weaken a community; b) the perpetration of a criminal act on a very large scale against a group of civilians or the repeated and continuous commission of inhumane acts linked to one another; c) the preparation and use of significant public or private resources, whether military or other381; d) the implication of high-level political and/or military authorities in the definition and establishment of the methodical plan. ). No direito comparado, cf. CSJN. Simn, supra citado ([l]os hechos ilcitos investigados en la presente deben ser considerados crmenes contra la humanidad por las caractersticas con las que fueron llevados a cabo y por el conjunto de bienes jurdicos que afectaron. Estos hechos formaron parte de un ataque sistemtico y generalizado contra una poblacin civil y sus ejecutores tenan conocimiento de que se estaba llevando adelante dicho ataque. ). Cf. tambm CSJN. Ren Derecho, supra citado (Para que un hecho pueda ser considerado delito de lesa humanidad, el ataque debe haber sido llevado a cabo de conformidad con la poltica de un estado o de una organizacin. [...] El llamado policy element , sirve para excluir del tipo penal de los crmenes de lesa humanidad hechos aislados, no coordinados

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Uma das principais consequncias extradas da subsuno de uma conduta categoria dos crimes contra a humanidade, como j mencionado, a proibio da incidncia da prescrio penal. Na Conveno sobre a No Aplicabilidade da Prescrio a Crimes de Guerra e Crimes contra a Humanidade (1969) e no Estatuto de Roma (2002), os crimes contra a humanidade so absolutamente imprescritveis. As duas Convenes sobre Desaparecimento Forado de Pessoas e a Declarao64 da Assembleia Geral da ONU sobre o assunto, porm, autorizam o reconhecimento da prescrio pelo prazo mximo previsto no direito interno de cada Estado (Conveno Interamericana65) ou por uma durao proporcional gravidade do delito internacional (Conveno da ONU66). H, assim, uma evidente antinomia no sistema internacional de proteo a direitos humanos, valendo registrar, contudo, que a maioria das sentenas analisadas de casos similares ao do Brasil67 no admitiram excees imprescritibilidade.
y aleatorios y configura el elemento propiamente internacional de esta categora de crmenes). Em Ren Derecho, a Corte Suprema argentina adotou posio crtica em relao jurisprudncia da Corte IDH, embora no tenha se negado a cumpri-la no julgamento do caso Espsito, j citado: Lo que falta es un criterio de distincin, una teora, que marque con un criterio general los casos en los que un asesinato, por ejemplo, no es slo la lesin a un ser humano sino una lesin a toda la humanidad. A pesar de la abundancia de literatura explicativa y de difusin sobre el tema, no son muchos los intentos realmente dogmticos de encontrar un criterio de distincin, o si se prefiere expresarlo con un lenguaje ms tradicional, de determinar cul es la esencia del bien jurdico protegido en los crmenes contra la humanidad. Uno de esos intentos ha consistido en sostener que el propsito de los crmenes contra la humanidad es proteger la caracterstica propiamente humana de ser un animal poltico , es decir, de agruparse y formar organizaciones polticas necesarias para la vida social. [...] El criterio de distincin entonces radicara no en la naturaleza de cada acto individual (es decir, por ejemplo, cada homicidio) sino en su pertenencia a un contexto especfico: El alto grado de depravacin, por s mismo, no distingue a los crmenes de lesa humanidad de los hechos ms crueles que los sistemas locales criminalizan. Ms bien, lo que distingue a los crmenes de lesa humanidad radica en que son atrocidades cometidas por los gobiernos u organizaciones cuasi gubernamentales en contra de grupos civiles que estn bajo su jurisdiccin y control [...] Con ello aparece dada una caracterstica general que proporciona un primer acercamiento para dilucidar si determinado delito es tambin un crimen de lesa humanidad. Se podra configurar ese criterio como un test general bajo la pregunta de si el hecho que se pretende poner a prueba puede ser considerado el producto de un ejercicio desptico y depravado del poder gubernamental. No Chile, a soluo encontrada foi a de fundar a persecuo penal dos crimes cometidos pelo regime militar nas Convenes de Genebra, a partir da subsuno dos episdios que se seguiram ao golpe de 1973 como conflito armado sem carter internacional . Cf, a propsito, a sentena da Corte de Apelaes de Santiago, no caso Vila Grimaldi/Ocho de Valparaso (2010). 64 Declarao sobre a proteo de todas as pessoas contra os desaparecimentos forados, adotada pela Assembleia Geral da ONU por meio da Resoluo 47/133 de 18.12.1992 (3. Em existindo prescrio, a relativa a atos de desaparecimento forado dever ser de longo prazo e proporcional extrema gravidade do delito .). 65 66 Conveno Interamericana Sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas (2004). Conveno Internacional para a Proteo de Todas as Pessoas contra o Desaparecimento Forado (2006).

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67 Cf., por exemplo: CSJN. Videla, supra citado ([E]s necesario [...] reiterar [...] que es ya doctrina pacfica de esta Cmara la afirmacin de que los crmenes contra la humanidad no estn sujetos a plazo alguno de prescripcin conforme la directa vigencia en nuestro sistema jurdico de las normas que el derecho de gentes ha elaborado en torno a dichos crmenes que nuestro sistema jurdico recepta directamente a travs del art. 118 Constitucin Nacional); Arancibia Clavel, supra citado (Dejando a un lado la discusin acerca de si el instituto de la prescripcin de la accin tiene naturaleza eminentemente procesal o material, lo decisivo es que el Estado, al prorrogar los plazos de prescripcin ampla su competencia para punir con posterioridad a la comisin de los hechos); Mazzeo, supra citado (Que lo cierto es que los delitos que implican una violacin de los ms elementales principios de convivencia humana civilizada, quedan inmunizados de decisiones discrecionales de cualquiera de los poderes del Estado que diluyan los efectivos remedios de los que debe disponer el Estado para obtener el castigo [R]esulta inocuo para la resolucin del caso que hoy esta Corte entre a analizar si la facultad de indultar prevista en el art. 99 de la Constitucin Nacional abarca a los procesados o no, o si tiene caractersticas similares a la amnista o no, pues en definitiva dicha potestad del Poder Ejecutivo, as como las amnistas, quedan reservadas para delitos de distinta naturaleza que los que se investigan en el sub lite. Essa caracterstica essencial do crime contra a humanidade foi afirmada pela Assembleia Geral da ONU em diversas Resolues editadas entre 1967 e 1973). No Chile, no citado caso Vila Grimaldi/Ocho de Valparaso, a Corte de Apelaes de Santiago igualmente afastou a ocorrncia da prescrio: [P]rocede agregar que la prescripcin, como se ha dicho, ha sido establecida ms que por razones dogmticas por criterios polticos, como una forma de alcanzar la paz social y la seguridad jurdica. Pero, en el Derecho Internacional Penal, se ha estimado que esta paz social y esta seguridad jurdica son ms fcilmente alcanzables si se prescinde de la prescripcin, cuando menos respecto de los crmenes de guerra y los crmenes contra la humanidad. No Peru, no julgamento do j citado caso Montoya, o Tribunal Constitucional alinhou-se com o conceito de graves violaes a direitos humanos e estendeu sobre elas o manto da imprescritibilidade: Es as que, con razn justificada y suficiente, ante los crmenes de lesa humanidad se ha configurado un Derecho Penal ms all del tiempo y del espacio. En efecto, se trata de crmenes que deben encontrarse sometidos a una estructura persecutoria y condenatoria que guarde una lnea de proporcionalidad con la gravedad del dao generado a una suma de bienes jurdicos de singular importancia para la humanidad in toto. Y por ello se trata de crmenes imprescriptibles y sometidos al principio de jurisdiccin universal. [...] Si bien es cierto que los crmenes de lesa humanidad son imprescriptibles, ello no significa que slo esta clase de grave violacin de los derechos humanos lo sea, pues, bien entendidas las cosas, toda grave violacin de los derechos humanos resulta imprescriptible. Esta es una interpretacin que deriva, fundamentalmente, de la fuerza vinculante de la Convencin Americana de Derechos Humanos, y de la interpretacin que de ella realiza la Corte IDH, las cuales son obligatorias para todo poder pblico, de conformidad con la Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin y el artculo V del TP del CPConst. .

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3.2. A QUALIFICAO DOS FATOS COMO DESAPARECIMENTO FORADO DE PESSOAS E COMO HOMICDIO
Como j mencionado, o uso da expresso desaparecimento forado de pessoas difundiu-se internacionalmente a partir dos milhares de casos de sequestro, assassinato e ocultao dos cadveres de militantes polticos contrrios aos regimes ditatoriais instalados na Amrica Latina. Um dos primeiros registros internacionais do termo est na Resoluo n.o 33/173, da Assembleia Geral das Naes Unidas68 (1978). A Resoluo, editada um ano antes da lei brasileira de anistia, convoca os Estados a: a) dedicar os recursos apropriados busca das pessoas desaparecidas e investigao rpida e imparcial dos fatos; b) assegurar que agentes policiais e de segurana e suas organizaes sejam passveis de total responsabilizao (fully accountable) pelos atos realizados no exerccio de suas funes, e especialmente pelos abusos que possam ter causado o desaparecimento forado de pessoas e outras violaes a direitos humanos; c) assegurar que os direitos humanos de todas as pessoas, inclusive aquelas submetidas a qualquer forma de deteno ou aprisionamento, sejam totalmente respeitadas. A partir de 1992, foram produzidos os seguintes documentos internacionais relevantes sobre o assunto: Declarao para a Proteo de Todas as Pessoas Contra o Desaparecimento Forado (Assembleia Geral da ONU, 1992); Declarao e Programa de Ao de Viena (1993); Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas (OEA, 1994); Estatuto de Roma (2002); Conveno Internacional para a Proteo de Todas as Pessoas contra o Desaparecimento Forado (ONU, 2006). A propsito, Cassesse nota que o Estatuto de Roma no codificou um costume jurdico existente, mas contribuiu para a cristalizao de uma regra nascente, originada primariamente fora do direito dos tratados..., a partir da jurisprudncia da CIDH e da Corte IDH e tambm de Resolues da Assembleia Geral das Naes Unidas . Tais fontes, segundo esse autor, so responsveis pela formao gradual de uma regra costumeira proibindo o desaparecimento forado de pessoas. O Estatuto do Tribunal Penal Internacional tem sustentado e se apoia em proviso escrita de criminalizao dessa conduta69.
68 Disponvel em: http://www.un.org/documents/ga/res/33/ares33r173.pdf

69 Op. cit., p. 113: ... it may noted that with respect to this crime the ICC Statute has not codified existing customary Law but contributed to the crystallization of a nascent rule, evolved primarily out of treaty Law (that is, the numerous treaties on human rights prohibiting various acts falling under this heading), as well as the case Law of the Inter-American Commission and Court of Human Rights, in addition toa number of UN General Assembly Resolutions. These various strands have been instrumental in the gradual formation of a customary rule prohibiting enforced disappearance of persons. The ICC Statute has upheld and laid down in a written provision of the criminalization of this condut. .

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Segundo Camila Akemi Perruso, at 30 de janeiro de 2010 a Corte IDH havia julgado 24 casos contenciosos envolvendo o desaparecimento forado de pessoas70. O caso inicial foi o j citado Velsquez Rodrguez v. Honduras. Outros julgados frequentemente mencionados so: Blake v. Guatemala, Trujillo Oroza v. Bolvia, Durand e Ugarte v. Peru, Bamaca Velsquez v. Guatemala, Irms Serrano Cruz v. El Salvador, Massacre de Mapiripn v. Colmbia e La Cantuta v. Peru. As cortes constitucionais da Argentina (caso Arancibia Clavel, 200471) e Peru (caso Gabriel Orlando Vera Navarrete, 200472) reconhecem o carter de lesa-humanidade da conduta, extraindo dessa concluso os efeitos jurdico-penais dela decorrentes. A jurisprudncia consolidada da Corte IDH define o desaparecimento forado de pessoas como uma violao mltipla e continuada de inmeros direitos reconhecidos na Conveno: O sequestro da pessoa um caso de privao arbitrria da liberdade que compromete, adicionalmente, o direito da pessoa detida de ser conduzida sem demora presena de um juiz e a impetrar os recursos adequados para controlar a legalidade de sua deteno [...]. Alm disso, o confinamento prolongado e a incomunicao coativa a que se v submetida a vtima representam, por si mesmos, formas de tratamento cruel e desumano, lesivas da [integridade] psquica e moral da pessoa e do direito de toda pessoa privada de liberdade ao respeito devido dignidade inerente ao ser humano [...]. Alm do que [...] tal prtica inclui o trato desumano aos presos, os quais se vem submetidos a todo tipo de vexames, torturas e outros tratos cruis, desumanos e degradantes, tambm em violao ao direito integridade fsica [...] A prtica dos desaparecimentos, enfim, tem implicado com freqncia na execuo dos presos, em segredo e sem submetlos a julgamento, seguida da ocultao do cadver com o objetivo de apagar todos os vestgios materiais do crime e buscar a impunidade daqueles que o cometeram...73 O carter permanente do desaparecimento forado enfatizado tanto nos tratados quanto na jurisprudncia internacional e comparada74. A qualificao dos fatos como permanentes serve
70 PERRUSO, Camila Akemi. O Desaparecimento Forado de Pessoas no Sistema Interamericano de Direitos Humanos Direitos Humanos e Memria. Dissertao de mestrado. So Paulo: Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, 2010. 71 La ratificacin en aos recientes de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas por parte de nuestro pas slo ha significado la reafirmacin por va convencional del carcter de lesa humanidad postulado desde antes para esa prctica estatal, puesto que la evolucin del derecho internacional a partir de la segunda guerra mundial permite afirmar que para la poca de los hechos imputados el derecho internacional de los derechos humanos condenaba ya la desaparicin forzada de personas como crimen de lesa humanidad. 72 Tribunal Constitucional. Sentencia Exp. n.o 2798-04-HC/TC - Gabriel Orlando Vera Navarrete (26. El delito de desaparicin forzada ha sido desde siempre considerado como un delito de lesa humanidad, situacin que ha venido a ser corroborada por el artculo 7o del Estatuto de la Corte Penal Internacional, que la define como la aprehensin, la detencin o el secuestro de personas por un Estado o una organizacin poltica, o con su autorizacin, apoyo o aquiescencia, seguido de la negativa a informar sobre la privacin de libertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero de esas personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley por un perodo prolongado). 73 112 74 Corte IDH. Velsquez Rodriguez, supra cit. Cf. Corte IDH. Trujillo Oroza vs. Bolvia (2002) e Ibsen Crdenas e Ibsen Pena vs. Bolvia.

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tanto para firmar a competncia da Corte IDH (como se depreende dos pargrafos 16 e 17 da sentena de 24 de novembro de 2010) como para reforar o argumento de que os fatos no esto prescritos. Todavia, nos ordenamentos que no possuem tipo especfico que contemple todas as violaes a bens jurdicos acima indicadas caso da maioria dos pases do continente75, inclusive o Brasil a transposio das concluses da Corte para os tipos penais existentes no direito interno no automtica, como alis ilustra o pedido de arquivamento das investigaes do desaparecimento do militante Flvio Molina: Molina desapareceu em novembro de 1971 e foi oficialmente reconhecido como morto em 1981, mas seus restos mortais somente foram identificados em 2005. A Procuradora da Repblica que requereu o arquivamento do caso argumentou que o crime de sequestro (art. 148 do CP) , de fato, permanente, mas a redao do tipo (privar algum de sua liberdade) define a cessao do delito no apenas quando a vtima libertada, mas tambm quando, em razo de progresso criminosa, o agente mata o sequestrado. O argumento que o bem jurdico tutelado pelo art. 148 do Cdigo Penal foi extinto no instante em que seu titular pereceu, pouco importando (para fins estritamente penais) quando e se seus restos mortais foram ou no encontrados. Em outras palavras, a natureza permanente do sequestro no parece ser um argumento muito slido para sustentar a persecuo penal nos casos em que as vtimas dos desaparecimentos foram comprovadamente mortas h muitas dcadas. Mesmo que de incio no haja certeza sobre o homicdio da vtima, a eventual localizao de seus restos mortais acompanhada da confirmao do ano da morte importaria caso a conduta no fosse considerada crime contra a humanidade e, consequentemente, imprescritvel no reconhecimento da extino da punibilidade dos crimes de sequestro e homicdio, pelo no exerccio do jus puniendi estatal no prazo legal. Nessa perspectiva, e salvo melhor juzo, o nico crime da cadeia delitiva envolvendo a represso Guerrilha do Araguaia que no teria efetivamente cessado (caso venha a se comprovar que todos os desaparecidos foram mortos poca) a ocultao dos cadveres das vtimas. Em resumo: a afirmao do carter permanente do desaparecimento forado de pessoas, no qual o ato de desaparecimento e sua execuo se iniciam com a privao da liberdade da pessoa e a subsequente falta de informao sobre seu destino, e permanecem at quando no se conhea o paradeiro da pessoa desaparecida e os fatos no tenham sido esclarecidos76, embora possa ser til na redao de novo tipo incriminador, revela-se pouco operativa no processo de
75 CSJM, Videla, cit.: [L]as conductas que el juez de grado calific como desaparicin forzada de personas [...] ya eran crmenes contra la humanidad en el momento de su comisin ms all de que la denominacin desaparicin forzada de personas fuera adoptada de manera casi simultnea con la comisin de tales crmenes. [...] [D]e ningn modo las conductas por las que Videla se encuentra procesado eran lcitas al momento de su ejecucin. ). No mesmo sentido, no Chile, cf. o Caso Vila Grimaldi/Ocho de Valparaso, cit. ([L]a detencin inmotivada, sin derecho , transforma el ilcito en un secuestro y aunque la detencin o encierro la realice un sujeto investido de autoridad, cual es el caso de los acusados, pero carente de legitimidad para llevarlo a cabo, se ejecuta un delito de secuestro. Adems, en la especie, hubo restriccin de la libertad ambulatoria de varias personas, sin justificacin jurdica alguna, ni orden competente, con fines ajenos a las labores propias de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad. 76 Corte IDH. Caso Gomes Lund e outros, op. cit., par. 17. No mesmo sentido, cf. Corte IDH, Caso Ibsen Crdenas e Ibsen Pena vs. Bolvia, sentena de 01.09.10.

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adequao tpica das condutas objeto do caso Gomes Lund. Se o objetivo da Corte for afirmar sua jurisdio sobre casos anteriores aceitao da clusula de jurisdio obrigatria (art. 62 da CADH), melhor seria sustentar como feito em Almonacid Arellanos vs. Chile (2004)77, o carter permanente no do crime de desaparecimento forado, mas da omisso estatal de investigar e sancionar graves violaes a direitos humanos, dentre as quais o sequestro, tortura, homicdio e ocultao dos cadveres de opositores polticos do regime militar. A omisso permanente porque, do ponto de vista do direito internacional, o dever atribudo aos Estados de promover a persecuo penal de certos ilcitos no se extingue nem pelo exerccio do poder soberano de anistiar crimes, nem pelo transcurso do tempo. Em Almonacid, a Corte IDH tambm estabeleceu que os homicdios cometidos pelo regime militar chileno constituem crime contra a humanidade e como tal devem ser investigados e sancionados78. Portanto, caso o Estado brasileiro decida seguir a jurisprudncia do sistema interamericano, dever promover a persecuo penal tambm dos homicdios no seguidos da ocultao do cadver, caso, por exemplo, dos assassinatos de Alexandre Vannucchi Leme, Frederico Eduardo Mayr, Chael Charles Schreier, Manoel Fiel Filho e Vladimir Herzog, dentre outros casos j decididos na esfera administrativa federal registrados no livro Direito Memria e Verdade, produzido pela Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos79.

3.3. CRIMES CONEXOS ESTO ABRANGIDOS PELA SENTENA?

Outra questo difcil a ser enfrentada diz respeito persecuo dos crimes conexos aos crimes contra a humanidade. Tambm aqui no se trata de mera especulao terica, pois na Procuradoria da Repblica de So Paulo h procedimento criminal aberto para apurar as circunstncias da morte
77 En vista de ello, la Corte considera que es competente para pronunciarse sobre los hechos sealados por la Comisin y los representantes referentes al otorgamiento de competencia a la jurisdiccin militar en perjuicio de la jurisdiccin civil, y a la aplicacin de la Ley de Amnista en el presente caso por parte de las autoridades judiciales militares, puesto que ocurrieron con posterioridad al 21 de agosto de 1990. Dichos hechos se encuentran detallados en el prrafo 82.11 a 82.23 de la presente Sentencia y podran constituir violaciones autnomas de los artculos 8.1 y 25 de la Convencin, en relacin con el artculo 1.1 de la misma. En consecuencia, el Tribunal estima que no estn excluidos por la limitacin realizada por el Estado. De otra parte, acerca de las supuestas omisiones de investigacin, procesamiento y sancin de los responsables del homicidio del seor Luis Almonacid alegadas por la Comisin (supra prr. 40.a.ii), la Corte advierte que ni sta ni el representante precisaron cules son esas omisiones, por lo que la Corte no puede determinar a cules hecho se refieren y, por ende, la fecha en que ocurrieron, por lo que desestima tal argumento. 78 El asesinato como crimen de lesa humanidad fue codificado por primera vez en el artculo 6.c del Estatuto del Tribunal Militar Internacional de Nuremberg [...]. Poco despus, el 20 de diciembre de 1945, la Ley del Consejo de Control No. 10 tambin consagr al asesinato como un crimen de lesa humanidad en su artculo II.c. De forma similar, el delito de asesinato fue codificado en el artculo 5.c del Estatuto del Tribunal Militar Internacional para el juzgamiento de los principales criminales de guerra del Lejano Oriente (Estatuto de Tokyo), adoptada el 19 de enero de 1946. [...] Este Estatuto proporcion la primera articulacin de los elementos de dicha ofensa, que se mantuvieron bsicamente en su concepcin inicial a la fecha de muerte del seor Almonacid Arellano, con la excepcin de que los crmenes contra la humanidad pueden ser cometidos en tiempos de paz como en tiempos de Guerra. [...] Basndose en los prrafos anteriores, la Corte encuentra que hay amplia evidencia para concluir que en 1973, ao de la muerte del seor Almonacid Arellano, la comisin de crmenes de lesa humanidad, incluido el asesinato ejecutado en un contexto de ataque generalizado o sistemtico contra sectores de la poblacin civil, era violatoria de una norma imperativa del derecho internacional. Dicha prohibicin de cometer crmenes de lesa humanidad es una norma de ius cogens, y la penalizacin de estos crmenes es obligatoria conforme al derecho internacional general. 79 Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Direito Verdade e memria. Braslia: Secretaria Especial dos Direitos Humanos, 2007.

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do operrio Manoel Fiel Filho nas dependncias do DOI-CODI, em 1976, inclusive no que se refere ao falso laudo que atestou suicdio por estrangulamento como causa mortis. A conduta dos mdicos-legistas est prescrita ou pode ser objeto de persecuo penal vlida? Quais fundamentos justificam a imprescritibilidade dos crimes conexos aos crimes contra a humanidade, e que critrios devem ser usados para definir a incluso de uma determinada conduta nessa categoria? Na jurisprudncia argentina, foram encontrados precedentes sustentando a punibilidade dos crimes de associao ilcita (casos Videla80 e Arancibia Clavel81), favorecimento pessoal (Navarro, 200382), falsidade ideolgica e subtrao, reteno e ocultao de criana (Gomez e Gualtieri, ambos de 2009). A imprescritibilidade e a inaplicabilidade da coisa julgada aos crimes de associao ilcita foram encontradas na referncia conspirao para cometer genocdio como ato punvel, feita no art. 3o da Conveno sobre o Genocdio. Segundo o voto do Juiz Petracchi, em Arancibia Clavel, [L]a redaccin de la convencin es lo suficientemente amplia como para que quede abarcada por ella la conducta de quien presta su colaboracin en forma permanente a una agrupacin destinada a perseguir opositores politicos [...] asumiendo como funcin, al menos, el facilitar y apoyar los delitos del grupo por medio de la consolidacin de una red de informantes y contactos con funcionarios policiales y militares destinados a obtener datos sobre los posibles perseguidos y, en su caso, a garantizar la impunidad de los autores materiales de crmenes de lesa humanidad.

80 CSJN. Videla, Jorge Rafael s/ incidente de falta de jurisdiccin y cosa juzgada. Julgamento de 21.08.2003 ([E]l delito de asociacin ilcita, cuando es ejecutado por el estado desde sus propias organizaciones de poder, debe ser considerado un crimen contra el derecho de gentes. Uno de los requisitos ineludibles para que el delito de asociacin ilcita pueda integrar dicha categora de ilcitos es que la organizacin tenga el propsito de cometer crmenes contra la humanidad, crmenes de guerra o cualquier otro crimen contra el derecho internacional. [...] Por lo expuesto, no quedan dudas acerca de que el delito de asociarse con fines criminales, que nuestro Cdigo Penal prev en el Captulo II del Ttulo VIII, tiene su correlato en el derecho penal internacional. En otras palabras, el asociarse con el propsito de cometer crmenes contra la humanidad es una conducta prohibida por el derecho de gentes y, por lo tanto, corresponde darle el mismo tratamiento que se explicit en el punto II de la presente resolucin. ). 81 CSJN. Arancibia Clavel, Enrique Lautaro s/ homicidio calificado y asociacin ilcita y otros. Sentena de 23.08.2004 (Que segn qued establecido en la sentencia del tribunal oral Arancibia Clavel tom parte a partir de marzo de 1974 en una asociacin ilcita (la Direccin de Inteligencia Nacional, [...] dependiente del gobierno de facto chileno), cuya actividad consista en la persecucin de opositores polticos al rgimen de Pinochet que se encontraban exiliados en nuestro pas. Tales actividades incluan, entre otros delitos, la comisin de homicidios, secuestros, sometimiento a interrogatorios bajo tormentos y falsificacin de documentos de identidad. Dentro de esa organizacin, Arancibia Clavel, por sus contactos con servicios de inteligencia y policiales argentinos, tena a su cargo la formacin de una red de colaboradores locales e informantes que aportaran datos sobre los perseguidos por el rgimen chileno. Que dicha conducta se encuentra descripta en forma clara y circunstanciada, y en tanto significa tomar parte en forma permanente en una asociacin integrada por ms de tres personas destinada a cometer delitos, resulta subsumible en el art. 210 del Cdigo Penal. [...] Que existen, pues, claros vnculos entre los conceptos de asociacin ilcita, conspiracin en el sentido del derecho anglosajn y conspiracin para cometer crmenes de lesa humanidad como para considerar configurado un delito que consiste en el acuerdo para cometer crmenes de ese carcter o por la participacin voluntaria en organizaciones cuyo objetivo es - como en el caso - la persecucin de opositores polticos. En efecto, la conciencia de la comunidad internacional respecto a la necesidad de castigar la conspiracin (o asociacin ilcita) para cometer crmenes de lesa humanidad se ha ido fortaleciendo desde sus esbozos en la Carta de Londres hasta su tipificacin positiva en la Convencin para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio [...] b) y el Estatuto de Roma que demuestran que el orden pblico internacional estima que existe un slido vnculo entre ese tipo de actos preparatorios y el delito mismo. ). 82 A deciso estende as consequncias jurdicas da caracterizao de uma conduta como crime contra a humanidade , em caso de destruio de provas cometido aps o encerramento do perodo militar.

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ANISTIADOS EMOCIONAM-SE DURANTE A 48 CARAVANA DA ANISTIA, NA PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DE SO PAULO CRDITO: ISAAC AMORIN

A Corte Suprema de Justia argentina tambm fundamentou a imprescritibilidade da participao em organizao criminosa no carter preparatrio da associao em relao aos desaparecimentos forados de que tratava o caso: No podra sostenerse que si los homicidios, la tortura y los tormentos, la desaparicin forzada de personas, son delitos contra la humanidad, el formar parte de una asociacin destinada a cometerlos no lo sea, pues constituira un contrasentido tal afirmacin, toda vez que este ltimo sera un acto preparatorio punible de los otros. Em Gualtieri83, o problema colocado era a recusa de um adulto, apontado como suposto filho de uma desaparecida (nascido pouco depois de sua priso) em fornecer material gentico para a investigao sobre a autoria dos crimes de subtrao, reteno e ocultao de menor de 10 anos , supresso e alterao da identidade de menor de 10 anos e falsidade ideolgica de instrumentos destinados a certificar a identidade das pessoas , atribudos queles tidos como seus pais. Tais condutas foram consideradas pela maioria dos juzes da Corte Suprema argentina como vinculadas a acontecimentos que constituem crimes contra a humanidade , ou, nas palavras do juiz Maqueda, uma consequncia direta do desaparecimento forado de pessoas da qual tambm a me da desaparecida (suposta av do recorrente) era vtima.

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CSJN. Gualtieri Rugnone de Prieto, Emma Elidia s/ Sustraccin de Menores de 10 aos. Sentena de 11.08.2009.

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Em Gomez84, tambm um caso de subtrao de criana nascida durante a priso da vtima desaparecida, a defesa argumentou que o crime permanente de subtrao/ocultao de um menor de 10 anos tinha como marco inicial da prescrio o dcimo aniversrio da suposta vtima. Em resposta, o tribunal de segundo grau apresentou dois argumentos: a) que la accin penal del ilcito cuya participacin necesaria fue atribuida a Jorge Luis Magnacco no se encontraba prescripta por tratarse de un delito de lesa humanidad, en razn de que el hecho en cuestin haba formado parte de un plan sistemtico que incluy la sustraccin del menor y la desaparicin de su madre; b) que a consumao do crime se protrai at a data de divulgao do laudo do material gentico do suposto filho, ocasio em que cessaria a ocultao. Este ltimo argumento de natureza infraconstitucional foi considerado suficiente pela Corte Suprema de Justia para por fim causa. A julgar pelos acrdos citados, a conexo de que tratam os casos argentinos parece ser a mesma descrita no art. 76 do Cdigo de Processo Penal brasileiro, i.e., quando um crime praticado para facilitar a execuo de outro, ocult-lo ou proporcionar impunidade ou vantagem a seu autor. A consequncia, nesse caso, seria a submisso de todos os delitos conexos a desaparecimentos forados, homicdios e tortura (qualificados como crimes contra a humanidade) ao mesmo tratamento jurdico, ou seja, imprescritibilidade, insuscetibilidade de anistia, no incidncia do ne bis in idem etc.

4. O CUMPRIMENTO DA SENTENA DA CORTE IDH IMPLICA EM RETROATIVIDADE PENAL VEDADA?

O problema no se refere propriamente irretroatividade de lei penal prejudicial, mas sim da interpretao dada por tribunal internacional lei brasileira de anistia e s regras do direito interno que autorizam a prescrio penal de crimes contra a humanidade. A dogmtica nacional geralmente manifesta-se contrria retroao de interpretao jurisprudencial em prejuzo do acusado. Rogrio Greco, por exemplo, sustenta que: se o agente praticou determinado comportamento partido do fato de que se tratava de conduta lcita, em face do entendimento jurisprudencial, e se, tempos
84 CSJN. Gmez, Francisco y otros s/ sustraccin de menores de 10 aos. Sentena de 30.06.2009. 117

depois, tal posio modificada pelos Tribunais, no poder ser prejudicado com isso. Caso venha a ser processado, poder alegar, como tese defensiva, o erro de proibio85. Em sentido contrrio, na dogmtica penal alem, afirma Claus Roxin: Respecto de la jurisprudencia no rige la prohibicin de retroactividad. Por lo tanto, si el tribunal interpreta uma norma de modo ms desfavorable para el acusado que como lo haba hecho la jurisprudencia anterior, ste tiene que soportalo, pues, conforme a su sentido, la nueva interpretacin no es uma punicin o agravacin rectroactiva, sino la realizacin de uma voluntad da la ley, que ya exista desde siempre, pero que slo ahora h sido correctamente reconocida. [Opinin contrria] no se puede compartir, por ser contraria a la idea basica del principio de legalidad, ya que equiparara legislacin e jurisprudencia... [El ciudadano] no tiene por qu conocer la jurisprudencia [...] y no debe confiar em ella, sino slo em el tenor literal de la ley. Dado que los cambios de jurisprudencia tienen que mantenerse dentro del mbito del sentido literal posible, de todos modos son tencialmente menos gravosos y ms previsibles que los cambios legales, y en algunos casos el ciudadano puede y debe ajustar su conducta a los mismos.86 Um caso interessante de retroatividade jurisprudencial em prejuzo do ru mas em favor dos interesses da vtima foi julgado pela Corte Europeia de Direitos Humanos em 1995. O caso C.R. v. United Kingdom87 refere-se mudana na interpretao jurisprudencial de causa de excluso da antijuridicidade do crime de estupro cometido contra esposa. At 1990, precedentes na jurisprudncia do Reino Unido exoneravam rus acusados de estupro marital sob o argumento de que o casamento implicava no consentimento da mulher com o ato sexual. A Corte Europeia de DH concluiu que a condenao do peticionrio pelos tribunais britnicos no havia ofendido a garantia da legalidade em matria penal prevista no art. 7o da Conveno Europeia. Segundo a Corte, a garantia inderrogvel e [...] deve ser aplicada de forma a proporcionar salvaguardas efetivas contra acusaes, condenaes e punies arbitrrias. Ela acarreta que apenas a lei pode definir um crime e estabelecer uma pena; que o direito penal no deve ser extensivamente construdo em detrimento do acusado, e que uma ofensa deve ser claramente definida em lei. No obstante, por mais clara que uma proviso legal possa ser, h um inevitvel elemento de interpretao judicial, elucidao de pontos duvidosos e adaptao para
85 86 118 87 GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal, v. 1. Niteri: Impetus, 2006, p. 117. ROXIN, Claus. Derecho Penal: Parte General, T. 1. Madrid: Civitas, 1997, pp. 165-166. ECHR, C.R. v. The United Kingdom. Deciso de 22.11.95.

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circunstncias em mudana. O art. 7 [da Conveno Europia] no deve ser lido de forma a excluir o gradual esclarecimento das regras de responsabilidade criminal atravs de interpretao judicial caso a caso, desde que o desenvolvimento resultante seja consistente com a essncia da ofensa e possa ser razoavelmente previsto. Especificamente no que se refere ao assunto deste artigo, Nilo Batista, mencionando Zaffaroni, advoga a tese de que a reviso radical de uma interpretao sedimentada ao longo de trs dcadas implicaria retroatividade encoberta [] [e] uma violao oblqua do princpio da legalidade. 88 O prprio Zaffaroni, contudo, no julgamento da constitucionalidade de lei anulatria das Leis de Obedincia Devida e Ponto Final, manifestou opinio diversa, e sustentou que a Conveno sobre Imprescritibilidade dos Crimes contra a Humanidade, de 1968, apenas se limitou a [c]odificar como tratado lo que antes era jus cogens en funcin del derecho internacional pblico consuetudinario, siendo materia pacifica que en esta rama jurdica, la costumbre internacional es una de sua fuentes. En consecuencia, la prescripcin establecida en la ley interna no extingua la accin penal con anterioridad a esa ley y, por tanto, su ejercicio en funcin de la misma no importa una aplicacin retroactiva de la ley penal. Aplicando-se tipologia utilizada por Alexy no j citado artigo em que analisa a doutrina adotada pelo Tribunal Constitucional Federal alemo no julgamento dos processos de homicdio cometidos por sentinelas do Muro de Berlim, podemos distinguir as seguintes possibilidades interpretativas a respeito do problema, na perspectiva de uma teoria geral dos direitos fundamentais: a) a punio dos responsveis afeta o mbito de proteo da garantia porque a imprescritibilidade dos crimes contra a humanidade derivaria exclusivamente de tratado internacional ratificado posteriormente ocorrncia dos fatos; b) a punio dos responsveis no afeta o mbito de proteo da garantia porque os crimes contra a humanidade j eram considerados imprescritveis poca dos fatos pelo costume internacional, norma de direito cogente; c) a punio dos responsveis no afeta o mbito de proteo da norma porque a garantia no protege a confiana na permanncia de uma determinada interpretao do direito escrito;
88 BATISTA, Nilo. Nota Introdutria in DIMOULIS, Dimitri e outros. Justia de Transio no Brasil: Direito, Responsabilizao e Verdade. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 8. 119

d)

a punio dos responsveis no afeta o mbito de proteo da norma porque a garantia protege apenas a confiana na vigncia de regras jurdicas vlidas, o que no o caso da lei de anistia ou das regras do direito interno que autorizam a prescrio de crimes contra a humanidade;

e)

a proibio contra retroatividade, nesse caso, est contida no mbito de proteo da norma, mas a garantia constitucional tem natureza principiolgica e portanto a definio final de seu contedo est sujeita ao sopesamento com princpios colidentes.

Na jurisprudncia de tribunais internacionais, prevalecem os argumentos (2)89, (4) e (5). No sistema europeu, o julgamento mais importante a respeito da incidncia da garantia da irretroatividade da lei penal prejudicial em contextos de justia de transio foi feito no caso Streletz, Kessler and Krenz (2001)90, relacionado a ex-oficiais e ex-soldados da Repblica Democrtica Alem condenados pela Justia do Estado unificado em razo do homicdio de nacionais que tentaram cruzar o Muro para Berlim Ocidental. Os peticionrios alegaram ofensa ao art. 7o, 1o, da Conveno Europia de DH, pois a Justia alem teria deixado de reconhecer que, ao tempo da ao, o homicdio de quem buscava fugir do regime no era antijurdico ou culpvel, mas o argumento foi rejeitado tanto em mbito domstico, quanto na Corte internacional. No direito interno, o Tribunal Constitucional Federal alemo, em 1996, negou ofensa garantia e enfatizou a contradio entre o direito vigente poca e as prticas de represso adotadas pela polcia de fronteira: A retroatividade estrita [] tem por fundamento especial a confiana que contem as leis penais quando so promulgadas por um legislador democrtico vinculado aos direitos fundamentais. No h esse fundamento especial de confiana quando o representante do poder estatal exclui para o mbito do ilcito criminal gravssimo a punibilidade por meio de causas de justificao e, apartando-se das normas escritas, incita a tal ilcito favorecendo-o e, deste modo, ofende

89 ECHR. Kolk and Kislyiy v. Estonia. Julgamento de 17.01.06 (The applicants submitted that the acts in respect of which they were convicted had taken place in 1949 [...]. At the material time, the Criminal Code of 1946 of the Russian SFSR had been applicable in the Estonian territory. It had not included crimes against humanity. Criminal responsibility for crimes against humanity had been established in Estonia only on 9 November 1994, when the Estonian Criminal Code had been amended [...]. The Court notes that even if the acts committed by the applicants could have been regarded as lawful under the Soviet law at the material time, they were nevertheless found by the Estonian courts to constitute crimes against humanity under international law at the time of their commission. The Court sees no reason to come to a different conclusion. [...] The Court thus considers groundless the applicants allegations that their acts had not constituted crimes against humanity at the time of their commission and that they could not reasonably have been expected to be aware of that. [...] Furthermore, as the Court has noted above, no statutory limitation applies to crimes against humanity, irrespective of the date on which they were committed. ). 90 ECHR. Kolk and Kislyiy v. Estonia. Julgamento de 17.01.06 (The applicants submitted that the acts in respect of which they were convicted had taken place in 1949 [...]. At the material time, the Criminal Code of 1946 of the Russian SFSR had been applicable in the Estonian territory. It had not included crimes against humanity. Criminal responsibility for crimes against humanity had been established in Estonia only on 9 November 1994, when the Estonian Criminal Code had been amended [...]. The Court notes that even if the acts committed by the applicants could have been regarded as lawful under the Soviet law at the material time, they were nevertheless found by the Estonian courts to constitute crimes against humanity under international law at the time of their commission. The Court sees no reason to come to a different conclusion. [...] The Court thus considers groundless the applicants allegations that their acts had not constituted crimes against humanity at the time of their commission and that they could not reasonably have been expected to be aware of that. [...] Furthermore, as the Court has noted above, no statutory limitation applies to crimes against humanity, irrespective of the date on which they were committed. ).

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gravemente os direitos humanos, reconhecidos em geral pela comunidade de direito internacional pblico91. O mesmo entendimento foi partilhado pela Corte EDH, que unanimemente afastou a incidncia da garantia prevista no art. 7o da Conveno quanto alegada retroatividade da interpretao dada pelo tribunal constitucional s excludentes de culpabilidade e antijuridicidade outorgadas aos agentes da represso na RDA: A Corte considera ser legtimo que um Estado de Direito instaure aes penais contra pessoas que cometeram crimes sob um regime anterior; do mesmo modo, os tribunais deste Estado, tendo tomado o lugar daqueles que nele existiam previamente, no podem ser criticados por aplicar e interpretar as provises legais em vigor ao tempo dos fatos luz dos princpios que governam um Estado de Direito. Segundo o juiz Levitts, daquela Corte: [A] interpretao e a aplicao de normas nacionais ou internacionais segundo uma metodologia socialista ou no-democrtica (com resultados intolerveis para um sistema democrtico) deveriam, a partir do ponto de vista de um sistema democrtico, ser vistas como erradas. Isto aplica-se tanto a avaliaes ex post facto de prticas jurdicas de regimes no-democrticos anteriores [...] quanto a avaliaes de prticas jurdicas concretas de regimes no-democrticos do presente. [...] Depois da mudana para uma ordem poltica democrtica os agentes responsveis no podem confiar que suas condutas continuaro justificadas pela forma especfica atravs da qual o direito interpretado por regimes no-democrticos. Para mim, essa uma concluso obrigatria, que deriva da inerente universalidade dos direitos humanos e dos valores democrticos, pelos quais todas as instituies democrticas esto vinculadas. O juiz Locaides, no mesmo julgamento, argumentou que os agentes incumbidos da interpretao, administrao e cumprimento da lei na Alemanha Oriental no poderiam beneficiar-se da situao autorreferencial na qual representavam a fonte produtora de suas prprias causas de justificao92.
91 Deciso do Bundesverfassungsgericht de 24 de outubro de 1996, EuGRZ 1996, 538, traduo citada em LOTT, Herman. A Lei Penal e o Estado Democrtico de Direito in Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n. 1753, 19 abr. 2008. 92 The applicants did not simply rely on the GDRs State practice. They helped create that very real State practice of impunity. This practice of impunity, however, was not formalised through legislative means, no doubt because to the outside world the GDR wanted to maintain the image of a Rechtsstaat. [...] In terms of their own criminal law, the applicants were the co-conspirators in a large and consistent conspiracy to disregard the objective meaning of the law on the statute book, meaning that they co-conspired to create and maintain a two-faced situation in which the so-called State practice of impunity and even of rewarding the criminal behaviour of other co-conspirators was in unqualified contradiction with the formal language of the relevant criminal statutes. [...] Here there was a self-referential situation in which the very same people who were charged with responsibility for the interpretation, administration or enforcement of the law defining the

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No direito comparado, a totalidade dos julgados analisados no mbito de processos de justia de transio rejeitou o argumento da ofensa garantia da irretroatividade da lei penal prejudicial93, adotando para tanto os argumentos (2) e (5) acima sistematizados. O uso do argumento (2) pode ser constatado, por exemplo, em Arancibia Clavel94, caso em que a maioria dos ministros da Corte Suprema de Justia da Argentina, afirmou que no hay una violacin del principio nulla poena sine lege, en la medida en que los crmenes de lesa humanidad siempre estuvieron en el ordenamiento y fueron reconocibles para una persona que obrara honestamente conforme a los principios del estado de derecho . Em igual direo, a exposio de motivos do projeto de lei interpretativa para adequar a legislao penal chilena aos tratados internacionais de DH, e mais particularmente deciso da Corte IDH no caso Almonacid-Arellano, argumenta que: [U]na violacin de la prohibicin de retroactividad es negada unnimemente, porque sta no habra de entenderse de modo estrictamente formal, esto es, como un principio que exige un tipo penal escrito al momento de la comisin del hecho. La prohibicin de retroactividad de derecho penal internacional se orienta al carcter del derecho internacional como un ordenamiento jurdico dinmico. Por ello, es suficiente si la accin en cuestin es punible segn los principios no escritos del derecho consuetudinario. Por lo general esto es afirmado con el argumento de que los hechos en cuestin guerra de agresin, crmenes contra la humanidad y crmenes de guerra- ya eran punibles en el momento del hecho segn la costumbre internacional. No se vulnera la prohibicin de retroactividad de la ley penal, pues esta se refiere a la descripcin del hecho (que estaba descrito con anterioridad) y a la pena (considerado in abstracto en el tipo penal respectivo), suficientemente cumplidos pues los secuestros, los homicidios, la tortura, etc., ya eran punibles a la fecha de la comisin de los delitos95.

offence propagated the State practice which they now claim to have been the source of their own understanding of the law and thus of their excuse under the law. What is more, the applicants maintain that the GDRs State practice was part and parcel of contemporaneous objective impunity and that it is therefore unacceptable ex post to activate criminal liability for their acts. 93 Na Argentina, a exceo encontrada na Corte Suprema de Justia a posio do juiz Fayat, para quem o princpio da irretroatividade abarca todos os pressuspostos de punibilidade, inclusive a prescrio (CSJN, Mazzeo, cit.). 94 Supra citado.

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95 Disponvel em: http://www.bcn.cl/actualidad_legislativa/delitos-contra-derechos-humanos/derechos-humanos http://www.bcn.cl/ actualidad_legislativa/delitos-contra-derechos-humanos/derechos-humanos. No mesmo sentido: Corte de Apelaciones de Santiago. Uribe Tambley y van Jurick Altamirano, deciso de 30.09.1994 (Ante todo, la Corte estableci que en el momento de comisin de los hechos 1974 exista en Chile una guerra interna y, por lo tanto, eran aplicables los Convenios de Ginebra (CG) de 1949 ratificados por ese pas en 1951. En consecuencia, consider que los delitos de secuestro y tortura eran crmenes de guerra y, como tales, imprescriptibles y no sujetos a amnistas segn el derecho internacional. ).

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O argumento (5), tambm bastante adotado na jurisprudncia do continente96, entende que a proibio contra a retroatividade tem natureza principiolgica, sendo, assim, um mandamento de otimizao que ordena que algo seja realizado na maior medida possvel, dentro das possibilidades jurdicas e reais existentes97. A definio desse algo deve levar em conta o resultado da lei de coliso entre os princpios em jogo; no caso especfico, a segurana jurdica e a proibio de que crimes contra a humanidade fiquem impunes. A regra resultante da ponderao constitucional, no caso, estabelece a prioridade do princpio de proteo da confiana de modo que [s]lo bajo la singular circunstancia de que en un Estado injusto existan causas especiales de justificacin que encubren derecho extremadamente injusto, ha de invertirse esta relacin de prioridad. En tales condiciones, dado que la confianza no disfruta de ninguna proteccin, debe prevalecer la justicia material. As surge la excepcin a la clusula del art. 103.2 LF .98 A preocupao, neste tpico, evitar que a garantia seja arrastada no redemoinho das onipresentes ponderaes de direito constitucional , para citar a crtica de Alexy99. A melhor soluo interpretativa, segundo o constitucionalista alemo, seria argumentar que a anterioridade tem natureza de regra (j sendo, portanto, o resultado da ponderao), mas a ela se adicionaria clusula de exceo consistente na admisso da retroatividade in pejus em certas condies, como por exemplo para crimes contra a humanidade: Podra objetarse contra esta solucin que vulnera el tenor literal de la Constitucin, toda vez que el art. 103.2 LF no contiene clusula de excepcin alguna; antes al contrario, garantiza, sin reservas, un derecho fundamental o cuasifundamental. De donde slo por la va de un cambio constitucional, y no por una construccin de la jurisprudencia, sera lcito introducir una clusula de excepcin. [...]. El Tribunal Constitucional Federal ha resuelto claramente esta cuestin respecto de los derechos fundamentales garantizados sin reserva del catlogo de derechos fundamentales. Desde su pronunciamiento sobre la objecin de conciencia de 1970, el Tribunal aplica la frmula de que tambin los derechos ilimitables pueden ser limitados, conforme al principio de proporcionalidad, siempre que
96 Cf. p.ex. o voto do Juiz Boggiano, em Simn (cit.) (Ante el conflicto entre el principio de irretroactividad que favoreca al autor del delito contra el ius gentium y el principio de retroactividad aparente de los textos convencionales sobre imprescriptibilidad, debe prevalecer este ltimo, pues es inherente a las normas imperativas de ius cogens, esto es, normas de justicia tan evidentes que jams pudieron oscurecer la conciencia jurdica de la humanidad. ). 97 98 99 ALEXY, Robert. Teoria de los Derechos Fundamentales (Theorie der Grundrechte). Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1997 , p. 86. ALEXY, Derecho injusto, retroactividad y principio de legalidad penal , op. cit., p. 216. Idem, p. 215. 123

as lo exijan derechos fundamentales de terceros u otros valores jurdicos dotados de rango constitucional.100 No direito dos tratados, a natureza principiolgica da garantia da irretroatividade encontra seu fundamento no art. 15 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, cuja redao estabelece que ningum poder ser condenado por atos ou omisses que no constituam delito de acordo com o direito nacional ou internacional, no momento em que foram cometidos e que a garantia no impede o julgamento e condenao de qualquer pessoa por atos ou omisses que j eram considerados delituosos de acordo com os princpios gerais de direito reconhecidos pela comunidade das naes. No direito comparado, dignas de registro so as decises da Corte Suprema de Justia da Argentina nos casos Arancibia Clavel101 e Simon102, e o controle de constitucionalidade in abstracto realizado pela Corte Constitucional colombiana em relao Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado de Pessoas103.

5. O CUMPRIMENTO DA SENTENA DA CORTE IDH IMPLICA EM VIOLAO GARANTIA DO NULLUM CRIMEN SINE LEGE SCRIPTA?
Uma das mais consistentes objees persecuo dos crimes contra a humanidade referese taxatividade da lei penal. Para os que advogam posio contrria aplicao do costume internacional como causa da invalidade das regras de anistia e prescrio, ainda que houvesse
100 Idem, pp. 216-217.

101 El principio de no retroactividad de la ley penal ha sido relativo, rige cuando la nueva ley es ms rigurosa pero no si es ms benigna. As, la Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y los Crmenes de Lesa Humanidad reconoce una conexidad lgica entre imprescriptibilidad y retroactividad (art. I). Ante el conflicto entre el principio de irretroactividad que favoreca al autor del delito contra el ius gentium y el principio de retroactividad aparente de los textos convencionales sobre imprescriptibilidad, debe prevalecer este ltimo, que tutela normas imperativas de ius cogens, esto es, normas de justicia tan evidentes que jams pudieron oscurecer la conciencia jurdica de la humanidad. (Voto do Juiz Boggiano). 102 Que el principio de no retroactividad de la ley penal ha sido relativo. ste rige cuando la nueva ley es ms rigurosa pero no si es ms benigna. As, la Convencin sobre Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad reconoce una conexidad lgica entre imprescriptibilidad y retroactividad. Ante el conflicto entre el principio de irretroactividad que favoreca al autor del delito contra el ius gentium y el principio de retroactividad aparente de los textos convencionales sobre imprescriptibilidad, debe prevalecer este ltimo, pues es inherente a las normas imperativas de ius cogens, esto es, normas de justicia tan evidentes que jams pudieron oscurecer la conciencia jurdica de la humanidad (Regina v. Finta, Suprema Corte de Canad, 24 de marzo de 1994). Cabe reiterar que para esta Corte tal conflicto es slo aparente pues las normas de ius cogens que castigan el delito de lesa humanidad han estado vigentes desde tiempo immemorial . (Voto do Juiz Boggiano) 103 Corte Constitucional de Colombia. Sentena C-580/02. Control de Constitucionalidad de Tratado Internacional y Ley Aprobatoria. Sentena de 31.07.2002.

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norma costumeira de natureza cogente poca dos fatos, a qualificao das condutas de agentes da represso militar como crimes contra a humanidade dependeria de prvia incorporao formal ao direito penal interno, sob pena de violao garantia do nullum crimen sine lege scripta. a posio adotada pelo Ministro Celso de Mello, na ADPF 153: Ningum pode ignorar que, em matria penal, prevalece, sempre, o postulado da reserva constitucional de lei em sentido formal. Esse princpio, alm de consagrado em nosso ordenamento positivo [] tambm encontra expresso reconhecimento na Conveno Americana de Direitos Humanos [...] e no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos [], que representam atos de direito internacional pblico a que o Brasil efetivamente aderiu. O que se mostra constitucionalmente relevante, no entanto [] que, no mbito do Direito Penal incriminador, o que vale o princpio da reserva legal, ou seja, s o Parlamento, exclusivamente, pode aprovar crimes e penas. [] No se pode tambm desconhecer, considerado o princpio constitucional da reserva absoluta de lei formal, que o tema da prescrio subsume-se ao mbito das normas de direito material, de natureza eminentemente penal, regendo-se em consequncia, pelo postulado da reserva de Parlamento []. Isso significa, portanto, que somente lei interna (e no conveno internacional, muito menos aquela sequer subscrita pelo Brasil) pode qualificar-se constitucionalmente, como a nica fonte formal direta, legitimadora da regulao normativa concernente prescritibilidade ou imprescritibilidade da pretenso estatal de punir [...]. No plano internacional, porm, a objeo parece estar adstrita a alguns crculos acadmicos104, pois tanto na jurisprudncia das cortes internacionais105 quanto em acrdos dos tribunais dos Estados latino-americanos o entendimento amplamente majoritrio106 sustenta um certo

104 Cf, dentre outros: SCHAACK, Beth Van. Crimen Sine Lege: Judicial Lawmaking at the Intersection of Law and Morals . 97 Geo. L. J. 119 (2008); AMBOS, Kai e MALARINO, Ezequiel. Jurisprudncia Latinoamericana sobre Derecho Penal Internacional, op. cit.; e BOOT, Machteld. Nullum Crimem Sine Lege and the Subject Matter Jurisdiction of the International Criminal Court: Genocide, Crimes Against Humanity and War Crimes. School of Human Rights Research Series v. 12. Antwerpen: Intersentia, 2002. 105 A deciso mais radical a respeito do assunto talvez seja a do Tribunal Especial para a Serra Leoa, proferida em 2004, no caso Prosecutor v. Sam Hinga Norman. A deciso refere-se jurisdio do tribunal para julgar o crime de alistamento de crianas em conflitos armados. A defesa havia alegado, como matria preliminar, que, ao tempo da ao (1996), a conduta no era definida como crime internacional. Citando as Convenes de Genebra e dos Direitos da Criana, o Tribunal indeferiu a preliminar arguida, alegando que antes de novembro de 1996, a proibio do recrutamento de crianas havia se cristalizado como direito costumeiro internacional, como demonstrado pelo amplo reconhecimento e aceitao da norma que probe o recrutamento infantil nas convenes citadas, reiteradas na Carta Africana de Direitos e Bem-Estar da Criana, de 1990. Segundo o Tribunal, a norm need not be expressly stated in an international convention for it to crystallize as a crime under customary international law. Furthermore, it is not necessary for the individual criminal responsibility of the accused to be explicitly stated in a convention for the provisions of the convention to entail individual criminal responsibility under customary international law. Further support for these findings is found in the national legislation of states which includes criminal sanctions as a measure of enforcement. Therefore, child recruitment was criminalized before it was explicitly set out in treaty law and certainly by the time frame relevant to the indictments. The principle of legality and the principle of specificity are both upheld. 106 A exceo pode ser encontrada no voto divergente de alguns juzes, como o Ministro Fayat, em reiteradas decises da Corte Suprema argentina nos casos da ditadura (p.ex., no caso Mazzeo, de 2007 (cit.): La aplicacin de la costumbre internacional contrariara las exigencias de que la ley penal deba ser certa, exhaustiva y no general, stricta no analgica y, concretamente en relacin al sub lite, scripta no consuetudinaria. Sintetizando: las fuentes difusas - como caracterstica definitoria de la costumbre internacional son tambin claramente incompatibles con el principio de legalidad. ).

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abrandamento da garantia. O Tribunal Penal Internacional para a ex-Iugoslvia, por exemplo, arguiu que no est definido em que extenso o princpio da legalidade e seus componentes tem sido admitidos como parte da prtica jurdica internacional, separada e destacada da existncia dos sistemas jurdicos nacionais. 107 Beth Van Schaack nota, inclusive, o recurso ao direito costumeiro mesmo quando existe um tratado ratificado pelo Estado envolvido, e no h lacuna ou ambiguidade a ser superada108. Alm disso, a preocupao em alguns casos de preencher os buracos do direito positivo faz com que os tribunais domsticos e internacionais sejam menos rigorosos na aplicao da frmula tradicional do direito costumeiro, que exige a demonstrao de uma prtica estatal recorrente acompanhada da crena de que tal prtica mandatria em determinadas circunstncias109. Em suma, de acordo com Schaack, a jurisprudncia do direito penal internacional acaba por reformular o princpio da legalidade como nullum crimen sine jure, no qual o termo jure inclui mais do que as leis positivadas. Tambm segundo Schaack, a ostensiva contradio entre o princpio da legalidade em matria penal e o uso do direito internacional costumeiro em prejuzo do ru atinge no apenas a cincia, pelo agente, do desvalor da conduta, mas tambm o prprio contedo especfico da proibio sendo que [o] primeiro mais facilmente satisfeito luz da rede de tratados de direitos humanos articuladores de proibies inequvocas, mas no necessariamente definidores de elementos precisos dos crimes. mais difcil, contudo, aceitar que tais elementos possam ser extrados da (no rara) conduta divergente de uma multiplicidade de Estados s voltas com atitudes psicolgicas subjetivas em relao a uma determinada prtica.110
107 ICTY. Prosecutor v. Delalic. Case n. IT-96-21, julgamento de 16.11.1998, par. 403. Cf., no mesmo sentido, Prosecutor v. Karemera et al, Case n. ICTR-98-44-T, Decision on the Preliminary Motions by the Defence of Joseph Nzirorera, douard Karemera, Andr Rwamakuba and Mathieu Ngirumpatse Challenging Jurisdiction in Relation to Join Criminal Enterprise, julgamento de 11.05.2004, par. 43 (The Chamber holds that, given the specificity of international criminal law, the principle of legality does not apply to international criminal law to the same extent as it applies in certain national legal systems. ). 108 SCHAACK, Beth Van. Crimen Sine Lege: Judicial Lawmaking at the Intersection of Law and Morals . 97 Geo. L. J. 119 (2008) (Beyond treaty law, courts adjudicating ICL more frequently resort to customary international law (CIL) when an otherwise applicable treaty is silent, ambiguous, or constrained in its articulation of a legal principle. Indeed, courts will even resort to CIL when there is an extant treaty on a subject, although it is difficult to identify relevant state practice outside of the treaty where the treaty is well subscribed to by states. Where CIL satisfies the principle of legality, NCSL is effectively reformulated as nullum crimen sine jure, where jure includes other than positively enacted law. ). 109 Idem, p. 42 (In looking to CIL to fill gaps in positive law, courts are not rigorous about applying the traditional CIL formula, which requires a showing of state practice coupled with opinio juris sive necessitatis. Rather, courts are often willing to overlook or discount contrary state practice and prioritize articulations of opinio juris found in the pronouncements of states and other institutions, including non-governmental or intergovernmental organizations. Under this contemporary approach, contrary state practice may be considered a breach of a rule rather than evidence of the absence or desuetude of a rule. Jurists may also double count discursive practices as both usus and opinio juris.It is of course uncontroversial that the substance of CIL is inherently evolutionary, being premised on the actions of states and their conceptions and articulations of legal obligation. The current practice of international decision-making bodies suggests that the very concept of CIL is undergoing a transformation in light of the proliferation of multilateral international institutions providing dispersed fora for parliamentary diplomacy and discursive practices. Although this untethering of opinio juris from state practice is part of much public international law reasoning, it is particularly common in ICL, where the disjunction between the two elements can be so wide. In ICL, states are known to espouse lofty rhetoric in self-serving dialog just as violations continue in clandestine cells back home. ). 126 110 Idem, p. 43.

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O problema apontado torna-se certamente mais agudo quando envolve como o caso a articulao entre as esferas domstica e internacional. Com efeito, o direito internacional raramente define condutas criminosas e, alm disso, os ambientes multilaterais das organizaes internacionais praticamente obrigam o uso de locues que contem alto grau de apreciao subjetiva da conduta do agente pelo intrprete (v.g. medidas necessrias e razoveis a seu alcance111 e atos desumanos [...] que causem intencionalmente grande sofrimento112). A combinao desses fatores encorajaria, de acordo com Schaack, um certo ativismo judicial tanto de cortes internacionais quanto de magistrados locais interessados em aplicar o princpio da jurisdio universal a notrios criminosos internacionais. Na esfera domstica, por outro lado, o esforo garantista/liberal (ao menos quanto criminalidade comum) volta-se justamente contra o emprego de tipos penais abertos e a favor de uma interpretao do princpio da legalidade que no restrinja o mbito de proteo da garantia tipificao da conduta e ao estabelecimento das penas. Na Argentina, o parecer do Procurador-Geral da Nao apresentado no caso Simn claramente optou pela limitao do mbito de proteo da garantia da legalidade nos crimes contra a humanidade. O argumento o de que a invocao do costume internacional feita to somente para afastar as causas de extino da punibilidade, no atingindo portanto o ncleo duro da garantia, i.e., os elementos do crime e as penas: [E]n cuanto a su condicin de lesa humanidad y su consecuencia directa, la imprescriptibilidad, no puede obviarse que el principio de legalidad material no proyecta sus consecuencias con la misma intensidad sobre todos los campos del Derecho Penal, sino que sta es relativa a las particularidades del objeto que se ha de regular. En particular, en lo que atae al mandato de certeza, es un principio entendido que la descripcin y regulacin de los elementos generales del delito no necesitan alcanzar el estndar de precisin que es condicin de validez para la formulacin de los tipos delictivos de la parte especial. [...] Y, en tal sentido, no advierto ni en la calificacin de la desaparicin forzada como crimen contra la humanidad, ni en la postulacin de que esos ilcitos son imprescriptibles, un grado de precisin menor que el que habitualmente es exigido para las reglas de la parte general; especialmente en lo que respecta a esta ltima caracterstica que no hace ms que expresar que no hay un lmite temporal para la persecucin penal. Por lo dems, en cuanto a la exigencia de ley formal, creo que es evidente que el fundamento poltico (democrtico-representativo) que explica esta limitacin en el mbito nacional no puede ser trasladado al mbito del Derecho internacional, que se caracteriza, precisamente, por la ausencia de un
111 112 Conveno Internacional para a Proteo de Todas as Pessoas contra o Desaparecimento Forardo, art. 6(1)(b)(iii). Estatuto de Roma, art. 7(1)(k). 127

rgano legislativo centralizado, y reserva el proceso creador de normas a la actividad de los Estados. Ello, sin perjuicio de sealar que, en lo que atae al requisito de norma jurdica escrita, ste se halla asegurado por el conjunto de resoluciones, declaraciones e instrumentos convencionales que conforman el corpus del Derecho internacional de los derechos humanos y que dieron origen a la norma de ius cogens relativa a la imprescriptibilidad de los crmenes contra la humanidad. preciso reconhecer, contudo, que nos ordenamentos jurdicos que seguem o sistema continental a prescrio no um instituto totalmente destacado dos tipos penais, at porque a contagem do prazo depende da natureza do crime (CP , art. 111) e da pena abstratamente a ele cominada. O problema posto da seguinte forma por Pablo Parenti: En el derecho positivo argentino la prescripcin est vinculada a la figura penal en la que se subsuma la conducta, dado que el plazo vara de acuerdo con la pena prevista para el delito supuestamente cometido. De este modo las figuras penales desempean un papel relevante en el anlisis de la prescripcin. Sin embargo, ms all de esta regla de derecho positivo (de rango legal), no parece haber obstculo alguno para que el presupuesto de una norma sobre prescripcin pueda ser algo distinto o desvinculado de la figura del Cdigo Penal en la que se subsuma la conducta. Incluso esto ya es as en otras reglas de derecho positivo. En otras palabras, el presupuesto de una norma sobre prescripcin no necesariamente debe estar referido o vinculado a un tipo penal aplicable. Esto es, precisamente, lo que se asume en varios fallos de la jurisprudencia argentina cuando se utiliza la categora de los crmenes contra la humanidad como un presupuesto de la regla sobre imprescriptibilidad.113

6. O CUMPRIMENTO DA SENTENA DA CORTE IDH PODE INCIDIR SOBRE INQURITOS E PROCESSOS ARQUIVADOS?
Nos autos do procedimento de investigao criminal n.o 1.34.001.001574/2008-17 , o pedido de arquivamento da apurao invocou a proibio do bis in idem como fundamento. O caso referiase morte de Vladimir Herzog; em 1992, um inqurito estadual foi aberto para apurar os fatos,
128 113 In AMBOS, Kai e MALARINO, Ezequiel. Jurisprudncia Latinoamericana sobre Derecho Penal Internacional, op. cit., p. 33.

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mas a investigao foi trancada por meio de habeas corpus concedido pelo Tribunal de Justia, ratificado pelo Superior Tribunal de Justia. O Procurador da Repblica do MPF de So Paulo reconheceu a competncia da Justia Federal para julgar a causa, mas, citando precedente do STJ consetneo com a tradio jurdica do direito interno, afirmou que a deciso de arquivamento de inqurito policial, ainda que homologada por Justia incompetente, faz coisa julgada. Afirmou ainda que, diversamente do que ocorre quando o arquivamento deferido em razo da falta de elementos de prova, a deciso de arquivamento amparada na validade da Lei de Anistia res judicata insuscetvel de nova persecuo penal114. No direito comparado, a posio jurisprudencial amplamente majoritria afasta a incidncia do ne bis in idem em crimes caracterizados como de lesa-humanidade. Os principais argumentos levantados so: a) b) o mbito de proteo da coisa julgada no se estende a processos nulos; o mbito de proteo da coisa julgada no se estende a crimes permanentes cuja consumao ainda no havia se encerrado quando do trnsito em julgado da deciso; c) a proteo coisa julgada garantia constitucional de natureza principiolgica e deve ceder em crimes contra a humanidade. Exemplo do primeiro argumento pode ser encontrado em Mazzeo (2007), julgado pela Corte Suprema de Justia argentina: [D]icho principio [de proteo coisa julgada] ha estado sujeto a algunas excepciones. Entre otras razones, el Tribunal entendi que la afectacin a ...la seguridad jurdica, propia de las sentencias firmes...no debe ceder a la razn de justicia y que es conocido el principio conforme con el cual son revisables las sentencias fraudulentas o dictadas en virtud de cohecho, violencia u otra maquinacin. Y que no puede invocarse tal garanta

114 No resta nenhuma dvida de que deciso de arquivamento de inqurito policial por reconhecimento de anistia produz coisa julgada material. Isso porque, assim como a prescrio, a anistia causa de extino da punibilidade prevista no artigo 107 do Cdigo Penal. A matria de mrito, sem dvida, pois as causas de extino da punibilidade geram como efeito jurdico a extino do poder-dever de punir do Estado, poder-dever esse nascido quando da prtica do crime. Nesse sentido, nos mesmos moldes do que ocorre com o arquivamento de inqurito policial por reconhecimento de prescrio, e ao contrrio do mero arquivamento por falta de provas, o arquivamento por reconhecimento da anistia transita em julgado, no se admitindo posterior reabertura da investigao. Em qualquer caso de extino da punibilidade da qual no mais caiba recurso, o efeito jurdico deve ser o mesmo, produzindo-se a coisa julgada material. A intrigante questo que surge, neste passo, se, em matria penal, produz-se coisa julgada material se a deciso favorvel ao investigado ou ru, aqui se tratando de deciso declaratria de extino da punibilidade, exarada por juzo ou tribunal incompetente. [...] A resposta a essa questo h de ser positiva, no se admitindo nova abertura da mesma investigao. O problema, na verdade, resume-se no conflito entre norma constitucional que prev competncia e norma constitucional que estabelece a inviolabilidade da coisa julgada. Esta ltima, sem dvida, possui mais pujante fora, por se tratar se garantia individual fundamental, alada, inclusive, ao elevado patamar das clusulas ptreas. Nesse contexto, e em se tratando de coisa julgada material em favor do investigado, no se pode seno consider-la prevalente e vlida, malgrado a incompetncia exposta. A jurisprudncia vem se orientando no mesmo sentido, conforme se pode verificar no seguinte aresto do Superior Tribunal de Justia: Processo: RHC 17389/SE ROHC 2005/0034308 .

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cuando ...no ha habido un autntico y verdadero proceso judicial, ni puede aceptarse que, habiendo sido establecida la institucin de la cosa juzgada para asegurar derechos legtimamente adquiridos, cubra tambin aquellos supuestos en [que] los que se reconoce que ha mediado slo un remedo de juicio... [S]in perjuicio de dar prioridad a las autoridades nacionales para llevar a cabo los procesos, si tales procesos locales se transforman en subterfugios inspirados en impunidad, entra a jugar la jurisdiccin subsidiaria del derecho penal internacional con un nuevo proceso. O argumento (3) ocupa posio proeminente na jurisprudncia argentina115, colombiana116 e peruana de justia de transio. O Tribunal Constitucional peruano, no caso Santiago Martn Rivas, de 2005117, adotou os argumentos (1) e (3):
115 Cf. p.ex. os seguintes julgados: CSJN. Mazzeo, cit. ([L]a idea de que la excepcin de cosa juzgada debe impedir de manera absoluta y ab initio toda discusin es falsa [F]undamentalmente, la percepcin del carcter absoluto del instituto de la cosa juzgada como impedimento de toda revisin de la misma materia no es universal [T]radicionalmente en otras legislaciones la posibilidad de discutir la correccin del procedimiento por el cual se lleg a una sentencia firme es indudable. A la cosa juzgada se le oponen otros valores que, en ciertos casos son finalmente considerados superiores y que la hacen ceder, aun cuando fueran contrarios al valor de la estabilidad de las decisiones [S]i bien un instituto como el que se explicar brevemente es ajeno al ordenamiento procesal local, normas internacionales (contractuales e imperativas) que forman parte del orden jurdico nacional [...] han producido una situacin normativa, mucho ms amplia que lo previsto en el Cdigo Procesal Penal, que ha cambiado el cuadro de situacin de la cosa juzgada en el mbito de los delitos de lesa humanidad. El cambio en este esquema puede ser explicado a travs de la contraposicin entre concepciones diferentes acerca de cmo deben componerse el valor de la estabilidad de las decisiones en materia penal (especialmente con relacin a la consecuencia ms importante en este mbito, el principio ne bis in idem) y el valor de la averiguacin de una verdad material); e CSJN. Menndez. Sentena de 12/06/2008 (Los principios que, en el mbito nacional, se utilizan habitualmente para justificar el instituto de la cosa juzgada y ne bis in idem no resultan aplicables respecto de delitos contra la humanidad porque los instrumentos internacionales que establecen esta categora de delitos, as como el consiguiente deber para los Estados de individualizar y enjuiciar a los responsables, no contemplan, y por ende no admiten, que esta obligacin cese por el transcurso del tiempo, amnistas o cualquier otro tipo de medidas que disuelvan la posibilidad de reproche. ). 116 Corte Constitucional de Colombia. Sentencia C-004/03. Demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 220 numeral 3o parcial de la Ley 600 de 2000 o Cdigo de Procedimiento Penal, sentena de 20.01.2003 ([L]a Corte considera que es necesario distinguir entre, de un lado, los hechos punibles en general y, de otro lado, las violaciones a los derechos humanos y las infracciones graves al derecho internacional humanitario. Esa diferenciacin no es caprichosa sino que se funda en una constatacin obvia [...]: entre ms grave sea un hecho punible, mayor debe ser el compromiso del Estado por investigarlo y sancionar a los responsables, a fin de lograr la vigencia de un orden justo [...] Esta diferencia entre, de un lado, los hechos punibles en general y, de otro lado, las violaciones de derechos humanos y las infracciones graves del derecho internacional humanitario tiene adems sustento en el derecho internacional de los derechos humanos. [...] [L]a distincin entre, de un lado, los delitos en general y, de otro lado, las violaciones a los derechos humanos y al derecho internacional humanitario adquiere relevancia en el examen de la proporcionalidad de las expresiones acusadas. Esto significa que la impunidad de dichas violaciones es mucho ms grave e inaceptable, no slo por la intensidad de la afectacin de la dignidad humana que dichos comportamientos implican, sino adems porque la comunidad internacional, en virtud del principio de complementariedad, est comprometida en la sancin de esas conductas. Entra pues la Corte a examinar, conforme a la anterior distincin entre, de un lado, los hechos punibles y, de otro lado, las violaciones a los derechos humanos y las infracciones graves al derecho internacional humanitario, la proporcionalidad de las restricciones impuestas a la accin de revisin por las expresiones acusadas. [...] Esta impunidad es an ms grave si ella puede ser atribuida al hecho de que el Estado colombiano incumpli con su deber de investigar, en forma seria e imparcial, esas violaciones a los derechos humanos y al derecho internacional humanitario, a fin de sancionar a los responsables. En tales condiciones, la fuerza normativa de los derechos constitucionales de las vctimas y el imperativo que la Carta impone a las autoridades de lograr la vigencia de un orden justo implican que en los casos de violaciones a los derechos humanos o infracciones graves al derecho internacional humanitario, si aparecen nuevos hechos o pruebas que puedan permitir la determinacin de los responsables de esos atroces comportamientos, entonces pueden ser reabiertas las investigaciones, incluso si existen decisiones absolutorias con fuerza de cosa juzgada. La razn es que una prohibicin absoluta de reiniciar esas investigaciones obstaculiza la realizacin de un orden justo e implica un sacrificio en extremo oneroso de los derechos de las vctimas. Por consiguiente, en los casos de impunidad de violaciones a los derechos humanos o al derecho internacional humanitario, la bsqueda de un orden justo y los derechos de las vctimas desplazan la proteccin de la seguridad jurdica y la garanta del non bis in idem. [...] [L]a Corte recuerda que en todo caso la seguridad jurdica, la fuerza de la cosa juzgada, y la proteccin contra el doble enjuiciamiento, son valores de rango constitucional, que ameritan una especial proteccin jurdica, y por ello la sentencia integradora que sea proferida debe prever tambin garantas a fin amparar en forma suficiente esos valores constitucionales. Es pues indispensable que el ordenamiento impida la reapertura caprichosa de procesos que haban hecho trnsito a cosa juzgada. Ciertas cautelas y protecciones formales en beneficio del procesado resultan entonces imprescindibles. En tal contexto, esta Corporacin considera que en los casos de negligencia protuberante del Estado en brindar justicia a las vctimas de violaciones a los derechos humanos y al derecho internacional humanitario, para que proceda la revisin, sin que aparezca un hecho nuevo o una prueba no conocida al tiempo del proceso, es necesario que exista una declaracin de una instancia competente que constate que el Estado incumpli en forma protuberante con la obligacin de investigar seriamente esa violacin. A fin de asegurar una adecuada proteccin a la persona absuelta, la constatacin de esa omisin de las autoridades deber ser adelantada por un organismo imparcial e independiente, y por ello, en el plano interno, dicha declaracin slo puede ser llevada a cabo por una autoridad judicial. ) 130 117 Tribunal Constitucional del Per. Santiago Martn Rivas. Exp. n. 4587-2004-AA/TC. Deciso de 29.11.2005.

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Dado que la exigencia primaria y bsica de la dimensin procesal del ne bis in dem es impedir que el Estado arbitrariamente persiga criminalmente a una persona por ms de una vez, el Tribunal considera que tal arbitrariedad no se genera en aquellos casos en los que la instauracin y realizacin de un proceso penal se efecta como consecuencia de haberse declarado la nulidad del primer proceso, tras constatarse que ste ltimo se realiz por una autoridad jurisdiccional que careca de competencia ratione materiae para juzgar un delito determinado. Y es que la garanta al inters constitucionalmente protegido por este derecho no opera por el slo hecho de que se le oponga la existencia fctica de un primer proceso, sino que es preciso que ste sea jurdicamente vlido. [...] [E]l Tribunal Constitucional considera que ello demuestra palmariamente que s hubo ausencia de una voluntad estatal destinada a investigar y sancionar con penas adecuadas a la gravedad de los delitos cometidos a los responsables de los hechos conocidos como Barrios Altos . Siendo ello as, cabe sealar que si bien el Poder Legislativo tiene la atribucin de ejercer el derecho de amnistiar [...], lo que produce los efectos de la cosa juzgada [...], ello no significa que el Congreso pueda cobijar en las leyes de amnista a delitos de lesa humanidad como el secuestro, tortura y ejecucin sumaria de personas, por ejemplo [...] En mrito de ello, el Tribunal considera que [...] son nulas las resoluciones judiciales dictadas con el propsito de garantizar la impunidad de la violacin de derechos humanos cometida por los integrantes del denominado Grupo Colina. En su condicin de resoluciones judiciales nulas, ellas no dan lugar a la configuracin de la cosa juzgada constitucional [...] Por otro lado, por lo que se refiere a la delimitacin de aquellos supuestos no protegidos por la dimensin procesal del ne bis in dem, este Tribunal debe de recordar que el contenido constitucionalmente protegido de todo derecho no puede extraerse nicamente en atencin al significado de las palabras con las cuales una disposicin constitucional enuncia un determinado derecho fundamental; esto es, atendiendo slo a su formulacin semntica, sino en atencin al telos o finalidad que con su reconocimiento se persigue. Una finalidad que, por cierto, no se reconduce solamente a la que es propia del momento histrico en el que se produce el reconocimiento del derecho, sino tambin y acaso especialmente tomando en cuenta las nuevas e imperiosas necesidades del hombre actual. [...] En ese sentido, el Tribunal Constitucional considera que si con el ne bis in dem se persigue impedir el ejercicio arbitrario del ius puniendi estatal, no todo doble enjuiciamiento penal que el Estado pueda realizar contra un individuo se encuentra automticamente prohibido. Dentro de sus lmites internos, esto es, aquello que queda fuera de su mbito protegido, se encuentran aquellos supuestos en los que el doble juzgamiento no es compatible con los intereses jurdicamente protegidos como ncleo del derecho, ya sea porque es extrao o ajeno a aquello que ste persigue garantizar; porque forma
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parte del contenido constitucionalmente protegido de otro derecho fundamental, o porque as resulta de su interpretacin con otras disposiciones constitucionales que contienen fines constitucionalmente relevantes. Exemplo do segundo argumento (inaplicabilidade da coisa julgada a crimes permanentes ainda no consumados) pode ser encontrado em Videla: Si bien la justicia ya se ha pronunciado sobre dichos acontecimientos histricos, tambin debe evaluarse qu alcance ha tenido el juzgamiento de esos casos atento a la clase de delito de que se trata. Sobre el punto, es dable aclarar que --como viene sosteniendo esta Cmara-- debe estarse al criterio tradicionalmente acogido por la doctrina en el sentido de que en los casos de delitos continuados o permanentes, la garanta del ne bis in idem solamente abarca al tramo delictivo que se extiende hasta que la sentencia dictada en el proceso en el que son jugados queda firme, no abarcando al tramo posterior a la firmeza de tal resolucin. [...] As, los actos posteriores al fallo firme ...no ingresan en la clausura que provoca el principio ne bis in idem, pues ni siquiera de manera hipottica pudieron estar abarcados por l. Slo esos actos pueden provocar una nueva persecucin penal y una nueva decisin, y restar decidir, en caso de dos condenas, de qu manera se puede obtener la sentencia nica o la pena nica.

7. CONCLUSO: UM DIREITO PENAL DIFERENCIADO PARA GRAVES VIOLAES A DIREITOS HUMANOS?

Os difceis problemas criminais aqui mencionados no so mero exerccio de imaginao acadmica: no Ministrio Pblico Federal, ao menos quinze investigaes foram instauradas com o escopo de apurar crimes cometidos durante o regime militar; em So Paulo, houve a homologao judicial do arquivamento de trs delas com fundamento em teses aqui discutidas. A Cmara Criminal da Procuradoria Geral da Repblica, por outro lado, deixou de homologar arquivamento de procedimento criminal, j invocando, dentre outros motivos, a sentena da Corte IDH no caso Gomes Lund. Seguramente novas sentenas internacionais condenatrias sobre crimes cometidos durante a ditadura so esperadas nos prximos anos e o Estado brasileiro
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leia-se: o Ministrio Pblico, o Judicirio e o Poder Executivo devero no final das contas decidir

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se promovero a persecuo penal dos crimes cometidos durante o regime militar ou se deixaro o pas na incmoda posio de nico membro do sistema interamericano a garantir impunidade a crimes contra a humanidade assim reconhecidos pela comunidade das naes. Desde o final da Segunda Guerra, como se sabe, o direito internacional dos direitos humanos vem buscando dar efetividade por meio de tratados, declaraes, relatrios, recomendaes e, mais recentemente, de decises judiciais vinculantes ideia de que a pessoa sujeito de direitos e obrigaes internacionais e que, por essa razo, nem a proteo de seus direitos nem a persecuo dos crimes por ela cometidos esto adstritas soberania estatal. Como consequncia: a) os autores de certos crimes, definidos no direito costumeiro ou em tratados, esto sujeitos jurisdio universal e devem ser investigados e levados a julgamento preferencialmente nos sistemas estatais de justia; b) no se aplicam a esses crimes as causas gerais de excluso da punibilidade (prescrio, anistia, ne bis in idem), da ilicitude (discusso sobre a antijuridicidade, no caso dos sentinelas do muro de Berlim), e eventualmente da prpria tipicidade (caso Prosecutor v. Sam Hinga Norman, supracitado). O Estado brasileiro democrtico est comprometido com as posies adotadas pelo direito internacional dos direitos humanos no apenas por causa dos arts. 4o e 5o, 3o e 4o, da Constituio e 7o do Ato de suas Disposies Transitrias, mas porque, sobretudo desde os anos 1990, vem progressivamente obrigando-se a isso perante a sociedade das naes. A abertura do pas ao sistema internacional obriga as autoridades estatais envolvidas na persecuo penal a, no mnimo, no menosprezar a significativa mudana ocorrida nos sistemas de justia criminal a partir dos anos 1970, no que se refere ao reconhecimento de que as vitimas de crimes, individual ou coletivamente consideradas, so titulares de interesses legtimos na esfera penal, e que o Estado, por sua vez, titular de obrigaes positivas voltadas a garantir a efetiva punio de condutas atentatrias a certos direitos reconhecidos pelo jus gentium118. A mudana responsvel em parte pelo carter expansivo do direito penal em certas matrias (v.g. a proteo a mulheres e crianas por meio de leis criminalizadoras) introduz um terceiro elemento tradicional polarizao vigente desde o liberalismo, entre interesses do acusado vs. interesses da persecuo penal estatal, retirando a vtima, assim, da condio de mero objeto de prova e de titular de interesses puramente

118 No mbito do direito internacional dos direitos humanos, Mykola Sorochinsky sugere que os seguintes eventos facilitaram essa mudana de percepo sobre o direito penal: a) a adoo da Declarao dos Princpios de Justia para Vtimas, pela ONU (1985); b) os desafios da justia de transio nas democracias latino-americanas; e c) o desenvolvimento geral do conceito de obrigaes estatais positivas no direito internacional dos direitos humanos (Prosecuting Tortures, Protecting Child Molesters: Towards a Power Balance Modelo of Criminal Process for International Human Rights Law . 31 Mich. J. Intl L. 157, 181-2, 2009, pp. 181-182).

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Mais do que a punio de torturadores do passado, a impreciso conceitual pode dar azo a regimes penais de exceo para justificar opes governamentais que no so objeto de amplo consenso internacional, caso, por exemplo, da poltica War on Drugs, adotada pelos EUA

patrimoniais, para atribuir-lhe status de titular de direitos procedimentais119 e de direito penal material. Infelizmente essa mudana no foi captada pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento da ADPF 153, uma vez que, consentnea com os standards liberais do direito penal vigente, a deciso judicial no atribui s vtimas dos desaparecimentos forados, torturas e execues sumrias cometidas durante o regime militar nenhum interesse legtimo no que se refere persecuo dos autores dos delitos, nem mesmo em relao queles que ainda esto em curso, tais como a ocultao dos cadveres.

A acomodao entre a tendncia internacional ao fortalecimento dos mecanismos de represso estatal a certos crimes e os sistemas locais de justia (sobretudo em pases que ainda enfrentam graves violaes a direitos de rus e presos, como o Brasil e outros pases da Amrica Latina), contudo, particularmente difcil pois as atribuies vinculadas persecuo penal de crimes internacionais primariamente atribuda a Estados nacionais forjados pelos princpios liberais da legalidade, da proteo coisa julgada e da proibio da retroatividade in malam partem, todos voltados limitao dos poderes estatais em matria criminal. necessrio reconhecer nesse aspecto a existncia de inegveis contradies e lacunas nas solues jurdicas oferecidas pelos tratados e sentenas internacionais no assunto. Particularmente o case law da Corte IDH no prima pela clareza conceitual, sobretudo no que se refere identificao de quais condutas efetivamente constituem graves violaes a direitos humanos para fins de responsabilizao internacional. Mais do que a punio de torturadores do passado, a impreciso conceitual pode dar azo a regimes penais de exceo para justificar opes governamentais que no so objeto de amplo consenso internacional, caso, por exemplo, da poltica War on Drugs, adotada pelos EUA. Alm disso, tanto nos tribunais penais internacionais quanto no sistema interamericano visvel a nfase dada a outros fins da pena que no a preveno geral. Mais especificamente, a compensao s vitimas e a necessidade de se combater a impunidade de graves violaes a direitos humanos so
119 O dever de assegurar que os pontos de vista e preocupaes da vtima sejam apresentadas e consideradas em procedimentos criminais, previsto nas seguintes convenes internacionais: Conveno contra a Tortura, Protocolo Facultativo sobre Prostituio Infantil e Pornografia Infantil Conveno sobre os Direitos da Criana; Protocolo para Prevenir, Suprimir e Punir o Trfico de Pessoas; Conveno Internacional para a Proteo de Todas as Pessoas contra o Desaparecimento Forado; e a Conveno Interamericana sobre Preveno, Punio e Erradicao da Violncia contra Mulheres.

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mencionadas com frequncia na fundamentao de sentenas internacionais. Os riscos temidos pelos que defendem posies mais garantistas so o retrocesso a concepes puramente retributivas de direito penal e o sacrifcio das garantias fundamentais da pessoa contra o arbtrio estatal. No obstante a legitimidade das preocupaes externadas, preciso registrar que no mundo contemporneo a represso internacional ou estatal a crimes contra a humanidade dificilmente poderia ser qualificada como excessiva ou arbitrria. O problema, registra Schaack, precisamente o oposto, ou seja, a tibieza do sistema de punio, o que justificaria a relativizao das regras que possam conduzir impunidade, em um esforo para impulsionar um sistema de maior responsabilizao120. No obstante, as decises judiciais internacionais e de direito comparado referidas neste artigo claramente demonstram o compromisso dos outros Estados membros da comunidade internacional em levar adiante o dever jurdico de investigar e sancionar as violaes de direitos humanos usualmente definidas como crimes contra a humanidade, dentre elas a tortura, as execues sumrias e o desaparecimento forado de pessoas. A jurisprudncia comparada tambm aponta para a relativizao das garantias liberais da irretroatividade da lei penal prejudicial, da legalidade e da proteo coisa julgada, como medida indispensvel persecuo das sistemticas violaes de direitos humanos cometidas durante regimes de exceo. Essa relativizao opera em geral dos seguintes modos: a) pelo afastamento do mbito de incidncia das garantias penais do investigado em razo de interpretao dada s normas internacionais que incidiriam sobre os fatos (argumento de que o jus cogens internacional poca j considerava os crimes insuscetveis de prescrio e anistia); b) pelo afastamento do mbito de incidncia das garantias em razo da impossibilidade de exerccio da persecuo penal em regimes polticos de exceo ou em razo da nulidade dos atos de exonerao do crime e de sua punibilidade; c) pela afirmao da natureza principiolgica das garantias em questo, as quais conteriam, portanto, apenas mandamentos de otimizao sujeitos coliso com outros princpios, dentre os quais o direito das vtimas reparao, inclusive por meio da represso penal, e o compromisso internacional do Estado brasileiro de que certas condutas no fiquem impunes. Uma variante a essa posio, mais segura do ponto de vista jurdico, seria a insero, sugerida por Alexy, de uma clusula de exceo s garantias, tidas como regras, e no como princpios.

120

SCHAACK, op. cit., p. 26.

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Outra questo bastante tormentosa refere-se definio dos crimes conexos, se e quais deles sero objeto de investigaes e processos criminais. Casos, por exemplo, como o do mdicolegista Jos Antonio de Mello, ru em ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico Federal de So Paulo, e autor do Laudo de Exame de Corpo de Delito de Manoel Fiel Filho que apontou como causa mortis asfixia mecnica por estrangulamento , sero investigados ou esto prescritos? A discusso de fundo do caso Gomes Lund diz respeito compatibilizao dos sistemas nacionais de justia criminal com as demandas colocadas pela comunidade internacional no que se refere efetiva represso a graves violaes a direitos humanos. Talvez no seja propriamente o caso de se falar em um direito penal diferenciado , como classifica Malarino121, mas certamente a sentena do caso Gomes Lund obriga o sistema de justia criminal no Brasil a rever seus paradigmas tradicionais pois, caso contrrio, novas responsabilizaes internacionais so esperadas. O aprofundamento dos estudos dos casos judicializados em outros pases do continente e uma discusso terica sobre os limites e possibilidades do uso do direito penal na proteo a direitos humanos podem se revelar proveitosos na busca de solues compatveis com nossa tradio jurdica.

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121

Idem.

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SOLENIDADE DE ABERTURA DA 49 CARAVANA DA ANISTIA, NA SEDE DA ASSOCIAO BRASILEIRA DE IMPRENSA. RIO DE JANEIRO/RJ CRDITO: RODRIGO HYPOLITHO

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CENSURA E REPRESSO (1964-1982): LEMBRAR, MAS DO QU?

Marion Brepohl
Professora do Departamento de Histria da Universidade Federal do Paran (UFPR). Doutora em Histria pela Universidade Estadual de Campinas (UNICAMP), Ps-Doutora pela Universidade de Paris I Pantheon Sorbonne (Frana) e pela Universidade Livre de Berlin (Alemanha)

Para iniciar minhas reflexes sobre a memria individual e coletiva, voluntria ou involuntria, histrica ou afetiva, tendo em vista os acontecimentos relativos censura e represso durante o perodo da Ditadura Militar no Brasil, gostaria de me valer, com toda a liberalidade, de uma imagem que extra do filme O Menino do Pijama Listrado1, de Mark Herman, baseado no romance homnimo de John Boyne. Em diversos momentos, as duas crianas, Bruno (filho de um oficial nazista) e Schmuel (encerrado em um campo de concentrao), protagonistas do enredo, travam conhecimento e se tornam amigos. Quase todo o tempo, seus encontros se do atravs de uma cerca que os separa e que divide o mundo livre de Bruno e a priso onde est Schmuel. Esta cerca os separa mas ao mesmo tempo os aproxima, dada a curiosidade de cada um sobre o mundo do outro.

CENAS DO FILME O MENINO DO PIJAMA LISTRADO, DE MARK HERMAN (2008).

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BBC Films/Miramax Films/Heyday Films, EUA/Inglaterra, 2008.

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Esta imagem me sugeriu um efeito especular: enquanto Bruno est bem vestido, mas aparentemente angustiado, Schmuel aparece cabisbaixo, com cicatrizes no rosto e com uma roupa de prisioneiro. A histria de quem est fora da cerca entristece o prisioneiro; a histria de quem est na priso confunde o homem livre, pois ele desconhece o motivo daquela condenao. Mas isto assim apenas na aparncia, pois na verdade, a imagem espectral revela que os dois so uma s pessoa, um testemunho; da memria individual e ao mesmo coletiva de um violento processo de tortura que a cerca atesta existir. Se assim, podemos imaginar que Bruno tem sua personalidade gradativamente deteriorada, dada a forma como seu pai (pas) est conduzindo a histria, e Schmuel , ainda que confortado com a presena de seu amigo, assaltado por ideias apavorantes, como a possibilidade de ter sido abandonado ou mesmo perdido o pai. Como mencionei, esta uma imagem que nos serve para pensar a Ditadura Militar no Brasil, cujos governantes de ento suspenderam o Direito, colocando todos os governados sob suspeita ou mesmo como inimigos da nao, logo, como inimigos uns dos outros (lembremos que esses dois meninos s se tornam amigos por um ato de transgresso). E que, eles prprios, os governantes, ao negociarem a transio para a normalidade institucional propuseram, conforme Edson Teles e Vladimir Safatle, uma reconciliao extorquida2, tentando sugerir (muitas vezes com sucesso), que tanto torturadores como torturados foram igualmente criminosos. No Brasil, nico pas latino-americano em que os torturadores no foram julgados, abre-se uma fenda entre a memria e a Histria; de toda a forma, um passado que assombra e a contamina o presente de vrias maneiras. Digo uma fenda ou uma fratura porque a cerca que separa a vtima (o prisioneiro) e o criminoso (o torturador, carcereiro, responsvel pela captura e outros), o algoz (o policial) e o homem livre (aquele que no foi atingido diretamente) s est presente na memria dos envolvidos, e talvez, de alguns de seus descendentes. Quanto Histria, ela prescinde de mais um exemplo a evidenciar que, em toda a Ditadura, seja de direita ou de esquerda, o instituto central do sistema a represso: para formar-se como governo, ela no carece de um programa ou de um lder, tampouco de base de apoio (que logicamente se tenta continuamente alargar), mas essencialmente da fora, para eliminar, afastar ou pelo menos silenciar as eventuais oposies.

TELES, Edson; SAFLATE, Vladimir (Orgs.). O que resta da ditadura. So Paulo: Boitempo, 2010, p. 9.

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Dito isto, citemos em seguida alguns dados estatsticos, apenas para termos em mente o lapso entre o que j se tornou Histria, e aquilo que ainda aguarda revelar-se. Ao longo do perodo que se estende de 1964 a 1983, 50 mil pessoas foram diretamente atingidas, tendo, a maioria, passagem nas prises; destas, 20 mil sofreram tortura fsica, e pelo menos 360 foram mortas. Destas, 144 so desaparecidas; 7 .367 foram acusadas; 10.034 atingidas na fase de inqurito em 707 processos judiciais; 4.862 cassadas em definitivo; 6.592 militares atingidos (os de baixa patente ainda no foram reintegrados a seus postos, tampouco indenizados; 130 banidos; finalmente, 780 cassaes de mandato por 10 anos. So nmeros provisrios e creio que outros dados estejam perdidos. Cito, por exemplo, um documento que encontrei no DOPS do Paran, em que a polcia federal declara que 316 sindicalistas, a maioria do meio rural, foram mortos ao resistirem priso, entre 1964 a 1966. Logicamente, estes homens pobres no entram nestes registros como vtimas, mas como criminosos que resistiram s autoridades policiais. E dificilmente, suas famlias, de origem humilde, foram ou iro investigar as vinculaes entre aquelas mortes e o sistema repressivo. Como sabemos, este um passado que no se apaziguou, pois muitos processos de indenizao, da parte dos atingidos, ainda esto em curso; muitos acervos ainda no foram abertos ou no suficientemente pesquisados. Muitas pessoas nem sabem que seus nomes constam em tais arquivos ou processos. Tal fato se deve, segundo meu entendimento, pela forma mesma como a represso foi trabalhada desde pelo menos 1979. Naquele ano, surge uma primeira lei de anistia que, em sua abrangncia, deixou clara a sua reciprocidade, incluindo este instituto os praticantes dos crimes conexos (leia-se os torturadores). Em 1988, quando da promulgao da nova Constituio, amplia-se a abrangncia do universo de atingidos, mas de novo nada citado com respeito aos torturadores. E em 2002, com a lei de n.o 10.559, cria-se o Regime do Anistiado Poltico. Logo no inciso II do Art. 1o, diz ela: Art. 1o. O Regime de Anistiado Poltico compreende os seguintes direitos: II reparao econmica, de carter indenizatrio, em prestao nica ou em prestao mensal, permanente e continuada, asseguradas a readmisso ou a promoo na inatividade , algo que, no entanto ainda no foi aplicado aos militares. Novamente, o texto no faz referncia aos
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A anistia suspende, no limite, a lei e sua pretenso punitiva e, por conseguinte, a culpabilidade do ru

responsveis pelos atos criminosos da polcia poltica.

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Os nmeros representam apenas uma estimativa, pois, alm dos infindveis casos no registrados, some-se a cada um deles os amigos e parentes dos atingidos que, afinal, foram tambm atingidos, fosse com a perda de um ente querido, fosse devido perda financeira em caso de serem aqueles arrimo de famlia, e sobretudo pelo medo que ia se incutindo na sociedade a cada ato discricionrio, a cada notcia sobre uma deteno, exlio, perda de emprego ou at de direito a estudar na universidade, como foi o caso do Decreto n.o 477 . Portanto, para alm dos nmeros, importante atentar para outros efeitos no mensurveis pelas estatsticas, o que Maria Rita Kehl, ao analisar este perodo, compreende como ressentimento, ou vingana adiada, segundo Nietzsche. Para a psicanalista, trata-se de um trauma, de um sintoma social que se manifesta por meio de prticas e discursos que se automatizam, independentes das estruturas psquicas singulares de cada um de seus agentes3. Se estamos concordes com a autora, podemos afirmar que este trauma mais severo ainda porque, ademais das interdies provocadas por estas leis que regularam a anistia, as pessoas torturadas ou as que sofreram perdas de entes queridos tendem a ficar quietas ou porque sofreram um processo de despersonalizao no momento mesmo da tortura, ou porque a lembrana causa sofrimento ou as duas coisas ao mesmo tempo. Ainda, porque a prtica dos torturadores no foi reconhecida e reparada publicamente. A superao deste trauma, segundo a autora, seria possvel com o ato da lembrana. A culpa, da parte dos perpetradores e, de alguma maneira, tambm presente no foro ntimo dos atingidos (sentimento incutido pelos perpetradores e pelos apoiadores do regime), poderia ser dissipada se a verdade viesse tona, respondendo no apenas o o que mas o quem . Esta verdade seria ento, no apenas revelada vtima, mas sobretudo sociedade, incluindo aqueles que guardam a memria da impunidade. Estou plenamente de acordo com a autora. Afinal, segundo ela afirma, hoje, no Brasil, h mais torturas praticadas pela polcia do que na poca da ditadura militar. De um ponto de vista bem pragmtico, penso que s o fato de um funcionrio da polcia estar consciente de que tem de responder pelos seus atos j contribuiria, certamente, para a diminuio de tais abusos. Todavia, neste momento, eu gostaria de assumir outra direo, a qual est vinculada memria, coletiva ou individual.
3 KEHL, Maria Rita. Tortura e sintoma social. In: TELES, Edson; SAFLATE, Vladimir (Orgs.). O que resta da ditadura. So Paulo: Boitempo, 2010. p. 125. 141

Inicio com o termo anistia. Conforme Janana Teles, podem ser encontrados dois sentidos para o termo anistia: anamnesis, que significa trazer lembrana e amnstia, que significa esquecimento4. Se vero que, no Direito, tanto o esquecimento quanto o perdo so muito raros porquanto o indulto, o atenuamento da pena ou a prescrio so dispositivos que atingem a pretenso punitiva mas no a culpa, e mesmo o perdo judicial colocado em prtica apenas quando a pena menor que o fato em si no so efetivamente sinnimos de perdo. J a anistia, um ato jurdico de carter eminentemente poltico, seja em seu significante esquecimento ou trazer lembrana , pode significar perdo, como condio necessria para a continuidade da ao5. A anistia suspende, no limite, a lei e sua pretenso punitiva e, por conseguinte, a culpabilidade do ru. Atenhamo-nos, primeiramente, ao significado da anistia como esquecimento ou olvidado, vale dizer, voltar do ponto em que se comeou. Uma atitude poltica que de alguma forma fere o Direito, pois quem pode esquecer e perdoar a vtima e nem sempre ela est disposta a perdoar. Mas na Espanha, quando da promulgao da Constituio de 1977 , redigida aps o Pacto de Moncloa, priorizou-se a modernizao econmica e institucional para ento consolidar e garantir os diretos humanos, difundindo-se a necessidade de esquecimento. Uma outra experincia se desdobra deste significado: a reconciliao. Menciono aqui o exemplo da frica do Sul e a criao da Comisso da Verdade e Reconciliao (1996), presidida por Desmond Tutu, que avaliou os pedidos de anistia e recomendou propostas de preveno para futuras violaes de direitos humanos. Neste tribunal, vtimas e algozes expuseram publicamente seus atos, no para trazer os mortos de volta, mas para recuperar a dignidade de quem foi silenciado e auxiliar a promover a cultura de respeito aos direitos humanos6. Neste caso, o termo reconciliao pode sugerir um certo grau de esquecimento, como superao, ao lado de uma promessa (desdobramento de uma lembrana), de que o apartheid no seria reeditado jamais. Para o caso brasileiro, o projeto Brasil Nunca mais , da Arquidiocese de So Paulo, a ONG Tortura nunca Mais e o remdio institucional do habeas data7, dispositivo constitucional
4 Apud TELES, Edson; SAFLATE, Vladimir Saflate (Orgs.). O que resta da ditadura. So Paulo: Boitempo, 2010, p. 17.

5 Sobre o perdo na poltica, cf. ARENDT, Hannah. A condio humana. Traduo de Roberto Raposo. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1983. 6 LOPREATO, Christina. O outro como semelhante. In: NAXARA, Mrcia, MARSON, Izabel & BREPOHL, Marion. Figuraes do outro. Uberlndia: EDUFU, 2009, p. 220. 142 7 Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso LXXII, 1988.

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inserido por determinao de Ulysses Guimares, para permitir aos atingidos que obtivessem informaes sobre os dados constantes sua pessoa nos registros pblicos permitindo com isto a possibilidade que se abrissem processos contra os atos discricionrios do perodo ditatorial, so trs exemplos, entre outros, que apontam para o sentido poltico da anistia, que o de trazer lembrana contra o imperativo do esquecimento exigido pela reconciliao extorquida . Entretanto, j que o nosso tema reside neste entre (a memria individual e a memria coletiva) gostaria, a partir de agora, de comentar um outro territrio, que no pblico nem privado, nem sobre o que se pode, talvez, legiferar com documentos oficiais, nem talvez pela testemunha dos atingidos. Para tanto, inspiro-me no que Primo Levi, ao tratar dos campos de concentrao nazistas, denominou de zona cinzenta , expresso que ele criou para descrever aquela zona intermediria que se situava entre os oficiais nazistas e os prisioneiros, e de zona terminal , onde se situavam as vtimas que j no dispunham mais de qualquer energia para resistir ou mesmo sobreviver opresso. Nesta zona, situavam-se desde os colaboradores de maior confiana (Sonderkommando) at os que se dispunham a realizar as tarefas mais degradantes, as quais lhes traziam, no entanto, algumas vantagens: limpar latrinas, levar os prisioneiros s cmaras de gs, despi-los, amontoar os cadveres, etc. Por certo, tal estrutura de poder tinha uma conformao piramidal, posicionando-se prximo ao vrtice os que mais estavam dispostos a colaborar afinal, o sistema concentracionrio no podiam prescindir deles e, no meio, os incumbidos das tarefas mais midas. Esta estrutura inverteu a mxima de Lord Atkon, para quem o poder corrompe, o poder absoluto corrompe absolutamente. Naquele caso, conforme Levi, quanto mais uma feroz opresso, tanto mais se difunde entre os oprimidos a disponibilidade de colaborao com o poder8. Eram pobres-diabos (sic) que, por ingenuidade, medo ou desejo de sobreviver de uma forma um pouquinho menos dolorosa, procuravam no privilgio a sua proteo. Sobre estes privilegiados, prossegue Levi, A ascenso dos privilegiados, no s nos Lager mas em todas as situaes humanas, um fenmeno angustiante e mais inevitvel: eles s no existem nas utopias. dever do homem justo declarar guerra a todo o privilgio no merecido, mas no se deve esquecer que esta uma guerra sem fim. Onde existe um poder
8 LEVI, Primo. Os afogados e os sobreviventes. Traduo Luiz Sergio Henriques. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1990, p. 20. 143

exercido por poucos, ou por um s, contra a maioria, o privilgio nasce e prolifera, inclusive contra a vontade do poder mesmo; mas normal que o poder o tolere e o encoraje. Limitemo-nos aos Lager, que no entanto, mesmo em sua verso sovitica, podem bem servir como laboratrio: a classe hbrida dos prisioneirosfuncionrios constitui sua base e simultaneamente, o trao mais inquietante. uma zona cinzenta, com contornos mal definidos, que ao mesmo tempo separa e une os campos dos senhores e dos escravos.9 Guardadas as devidas propores (em nenhum momento queremos sugerir que sejam equiparveis os campos de concentrao e os rgos de represso da ditadura militar), detenhome contudo nestas figuras: dos colaboradores em diversos nveis, cujas prticas no devem ser discutidas a partir de um juzo de valor de ordem moral, mas que tambm no podem ser consideradas heroicas. Bem, se voc colaborar conosco, talvez possamos ajeitar seus papis, limpar seu nome . Esta uma frase muito comum no apelo delao. Ou, Queremos ajud-lo, voc tem mritos e pode ter uma carreira promissria, mas precisamos de um favor... . Qual o limite do sim para uma destas duas perguntas? Que responsabilidade eu tenho se minha colaborao for pequena, ou at falsa, ou somente momentnea ou inclusive irrelevante? Quando pesquisei no DOPS os documentos relativos cooperao do homem ordinrio com a represso, encontrei dois conjuntos muito ilustrativos. O primeiro conjunto referiu-se pasta Informantes, responsveis por registrar e enviar ao DOPS ou ao SNI quaisquer fatos que considerassem suspeitos de subverso. Podiam ser voluntrios ou profissionais; neste segundo caso, eram militares, ex-militares, agentes policiais ou funcionrios pblicos especialmente incumbidos de tal tarefa, e, de acordo com seu desempenho, ascenderiam a cargos mais elevados no governo10. Para melhor instruir os informantes, o SNI criou a EsNI - Escola Superior de Informaes, que objetivava formar especialistas na rea de segurana do estado. Alm desta, enviavam circulares contendo informaes a respeito da conjuntura econmica, dos temas nacionais mais importantes, dos principais suspeitos de subverso, dos locais mais apropriados para reunies supostamente subversivas, da importncia de sua tarefa para o regime. De posse destas instrues, os
9 Idem, p. 20-21

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10 Sobre este ator, cf. MAGALHES, Marionilde Dias Brepohl de. A lgica da suspeio: sobre os aparelhos repressivos poca da Ditadura Militar no Brasil. Revista Brasileira de Histria, So Paulo, ANPUH/ Humanitas Publicaes, v. 17, n. 34 , 1997, p. 203-220.

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informantes se infiltravam em diversos locais e registravam suas suspeitas, transformadas por eles e pelo regime em julgamentos, quando no em sentenas definitivas. Tendo em vista a presena deste agente histrico, realizei um recorte que incidiu sobre os documentos relativos aos informantes voluntrios, vale dizer, homens comuns, sem um comprometimento formal com o sistema, mas que enviavam cartas-denncia ao DOPS sobre quaisquer pessoas ou movimentos, entendidos por eles como suspeitos de subverso. Nestas cartas, o que nos chamou a ateno foi o fato de muitos desses informantes procederem do mesmo meio social dos denunciados, apresentados por tais colaboradores como inimigos radicais do governo, capazes, de maneira perniciosa, devido a seus poderes secretos e conspiratrios, de colocar em risco a ordem social, independentemente do seu efetivo papel na esfera da oposio. O estudo da linguagem adotada pelos colaboradores, os alvos de suas denncias, as acusaes, sua traio constante, a crueldade com a qual pretendiam impor suas interdies na histria poltica da represso, pareceu-me muito semelhante hostilidade que parece nutrir uma boa parcela da populao nos dias de hoje com respeito s esquerdas, aos negros, aos beneficiados com a bolsa-famlia, aos indenizados pela anistia. Um outro conjunto de documentos por mim pesquisado: de pessoas que escreveram uma declarao ento chamada (pelo menos no Paran) de Juramento do Bom Brasileiro , que servia como confisso de culpa pela sua participao em manifestaes de oposio ou resistncia ao governo. Vtimas ou no de tortura (fsica ou psicolgica), ao redigirem e assinarem tal carta, segundo a pretenso dos rgos repressivos, estariam doravante dispostos a delatar seus companheiros ou pelo menos a deixar de participar dos movimentos sociais pelo retorno normalidade democrtica. O termo mais recorrente nestes documentos arrependimento pelo que foi feito e pelo que foi dito, alm da confisso de terem sido influenciados por comunistas . Um ltimo conjunto a ser citado: a AESI Assessoria Especial de Informao, que atuou mais intensamente nas universidades, diretamente ligada ao Gabinete do Reitor, cujos agentes se valiam de utilizao ilcita de dados acadmicos, emprego de agentes prprios, colaborao de diretores de unidades e funcionrios eram alguns dos instrumentos aos quais a AESI USP recorria, como possvel constatar pela leitura de documentos encontrados
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nos arquivos que pertenceram ao hoje extinto DOPS [...] a atuao da AESI ainda um tema tabu, pouco conhecido, estudado e debatido pela prpria USP . Decorridos 40 anos do golpe militar, a USP no faz meno alguma sua agncia de represso interna, extinta em 198211. Esta agncia tambm funcionava na Universidade Federal do Paran. Seus agentes davam conselhos aos estudantes sobre at onde podiam ir com suas crticas e manifestaes, e, ao mesmo tempo, informavam o DOPS sobre a atuao dos estudantes, de modo a criminaliz-los. A AESI agia tambm no sentido de organizar e fortalecer a direita estudantil contra os movimentos de oposio, estimulando estudantes identificados com a Ditadura a candidatarem-se aos grmios estudantis. Eu poderia multiplicar os exemplos desses territrios que denomino aqui de zona cinzenta, pois esses no foram os nicos, obviamente, a dar conta da totalidade de pessoas que voluntria ou compulsoriamente colaboraram com a delao, a mentira, ou a criminalizao de indivduos que, por vezes, nem estavam participando de movimentos de resistncia, mas que talvez fossem apenas seus desafetos ou pior, delatados em troca de algum favor ou privilgio. Fao meno a esse territrio a essas pessoas para que possamos nos indagar sobre o que e quem , tambm na perspectiva daqueles que carecem do ou aspiram ao esquecimento, porque pertencer a esta zona cinzenta tolerar o intolervel. Livraram-se de uma pena: alcanaram uma funo na carreira, algo relativamente compensatrio: mas ficaram do lado de fora da cerca? Como trabalhar a sua memria, quando so assaltados por alguma cena ou pessoa que os faz recordar de seus atos? Quem so eles para eles mesmos, homens livres, prisioneiros, anistiados ou a prpria cerca? No tenho resposta para concluir sobre o que fazer com estes vestgios de memria. Sigo os passos de Pierre Ansart, para quem uma humilhao pode ser superada ou destrutiva. Penso, como o autor, que a tortura modifica uma pessoa de maneira irreversvel. E tambm que uma humilhao pode ser superada quando reparada, ainda que seja no foro interior. Mas ela tambm pode ser instrumentalizada, ou seja, quando se requer reparaes que no passam pela lei ou por um reconhecimento pblico12.

11

Revista da ADUSP , So Paulo, outubro de 2004, p. 37 et seq.

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12 ANSART, Pierre. As humilhaes polticas. In: MARSON, Izabel & NAXARA, Mrcia. Sobre a humilhao; sentimentos, gestos, palavras. Uberlndia: EDUFU, 2005. p. 15-30.

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Levo em conta ainda que, mesmo tendo sido os colaboradores anistiados , uma dose de medo no mnimo por poderem ver seus nomes estampados em algum meio de comunicao deve perturb-los13. E o medo, conforme Hannah Arendt, mascara a culpa com a hipocrisia14, e de repente, todas essas pessoas podem se considerar como igualmente vtimas. Seja como for, a zona cinzenta oblitera o olhar para esse passado, embaando a impunidade, por um lado, e por outro, a sensao de culpa e de desprezo por si mesmo afinal, ter roubado a vida ou a dignidade de algum um fato com que se pode conviver somente se ele recalcado. Mas o recalque produz inmeros mecanismos de defesa que nos priva de sentirmo-nos vontade no mundo. E sem notar, quando nos damos conta, j estamos dispostos a cometer outros atos arbitrrios, pois afinal, convenhamos, ningum inocente. Agambem, ao dedicar-se ao estudo sobre o Iustition que permite suspender o Direito pelos atos de exceo, considerados em situaes de necessidade observa que este termo foi adquirindo a significao de luto pblico pela morte do soberano. Para o autor, sejam quais tenham sido a causa desta modificao semntica, ela pode se correlacionar representao do desmoronamento das relaes sociais, tanto quanto a inverso dos comportamentos culturalmente condicionados. O luto tambm provoca alteraes nas relaes sociais, uma vez que o sentimento de dor e aflio suspendem o cultural em favor do natural apresentando-se a um espao vazio de poltica. Citando Seston, Agambem nos chama a ateno para agonia do Imperador Augusto (14 d.C.), no seu leito de morte. Sua condio de agonizante o fazia suspeitar que um tumulto imenso acontecia naquele momento em Roma. Mesmo naquele estado to doentio, e para rememorar, manda trazerem-lhe um espelho e se pergunta se havia interpretado bem a farsa de sua vida .15 Portanto, o luto, quando no elaborado, transforma-se em um passado que no passa. E o luto pblico, em anomia, em regresso ao dio. Para concluir, quero dizer que minhas constataes relativas pesquisa sobre as camadas que colaboraram de maneira mais ou menos sistemtica, mais ou menos convicta, mais ou menos
13 Cite-se, como exemplo, matria notcia veiculada pela revista VEJA, na qual o ex-tenente de Infantaria do Exrcito, em Belo Horizonte, concede entrevista afirmando ter sido torturador e comenta que seus filhos foram alvo de acusaes e questionamentos em suas respectivas escolas devido s atividades de seu pai. (VEJA, n. 1576, 9 dez. 1998). 14 ARENDT, Hannah. Responsabilidade e julgamento. So Paulo Traduo Rosaura Einchenberg. So Paulo: Companhia das Letras, 2004, p. 79 et seq. 15 AGAMBEM, Giorgio. Estado de exceo. Traduo Iraci D. Poletti. So Paulo: Boitempo, 2004. p. 105 147

consciente dos perigos a que expunham seus alvos de persecuo, no me conduziram tese da culpa coletiva, tampouco idealizao dos resistentes, o que levaria a cindir os envolvidos entre vtimas e algozes, heris e viles. O que pretendi foi muito mais examinar as implicaes histricas para a elaborao da memria coletiva. Os herdeiros deste passado, como inerente a uma poltica que garante o anonimato aos delatores, no sabem como lembrar: os atingidos desconhecem boa parte de sua prpria histria, porquanto a denncia e o ajuizamento no tm sujeito; os colaboradores desconhecem todos os efeitos de suas declaraes e, embora conheam seus alvos, no foram autores de qualquer condenao ou absolvio. Para ambos, talvez, fique sugerido, implicitamente, que o melhor esquecer.

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PBLICO ACOMPANHA A EXIBIO DO CURTA-METRAGEM 30 ANOS DA ANISTIA DURANTE A 49 CARAVANA DA ANISTIA, NA SEDE DA ASSOCIAO BRASILEIRA DE IMPRENSA. RIO DE JANEIRO/RJ CRDITO: RODRIGO HYPOLITHO

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OS LIMITES DO QUE NOS ERA PERMITIDO SABER

Beatriz Kushnir
Diretora-Geral do Arquivo Geral da Cidade do Rio de Janeiro. Doutora em Histria Social do Trabalho pela Universidade Estadual de Campinas (UNICAMP), Ps-doutora em Histria pela Universidade Federal Fluminense (UFF)

1984: RESSURGEM AS VELHAS ASPIRAES

Olhar, vigiar, controlar, censurar, limitar, policiar, permitir, negar. Ou olhar, observar, descobrir, conhecer, nomear, reconhecer. Duas faces da mesma moeda, em que cada uma esconde/ aprisiona uma escolha. Temtica atemporal, o interdito, na sociedade altamente tecnolgica e de olhos vigilantes sobre os habitantes das cidades, possui justificativas para essas duas facetas. Brasil, 1984: vinte anos depois de 31 de maro/1o abril de 1964, foras polticas e setores populares buscavam, nas manifestaes de rua e nas articulaes palacianas, formas de explodir o grito calado pela imposio do arbtrio. O [...] Brasil de 1984 no era aquele de 1964. Enormes mudanas econmicas haviam acontecido, viu-se o fim de uma gerao inteira de polticos, e havia uma populao cuja maioria das pessoas nascera nas duas ltimas dcadas (SKIDMORE, 1988, p.66-7). Transformaes, certamente, estavam em curso. Mas velhos polticos como se pde perceber nas articulaes para a sucesso do general Figueiredo, que ocorreria em maro de 1985 , novamente, estariam no centro do palco. Assim, uma tradio poltica, que teve seu auge em 1964, soube se reformular e contou com um golpe do destino para estar outra vez no olho do furaco . Por outro lado, resqucios de geraes que estavam na boca de cena dos anos 1960 e 1970 tambm retornaram, beneficiados pela Anistia, assinada em agosto de 1979. Outra vez se encontrariam esses revolucionrios, autoexilados, banidos ou no, com seus algozes,
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juntando-se a eles uma gerao que nascera nesse hiato de tempo.

As marcas deixadas, de ambos os lados, por esses anos de autoritarismo, somadas s novas posturas que cada grupo e cada indivduo construiu para si, determinariam que 1984 no era 1964. No centro dos acontecimentos, o intuito de fazer valer o voto colocava-se como uma das prioridades nas negociaes para as quais convergiam os diversos espectros polticos. Eleger o presidente da Repblica, naquele momento, representava a forma de estabelecer e construir estruturas polticas mais democrticas, rompendo com a autoritria representao das indicaes indiretas do ps-1964.1 O primeiro comcio pelas Diretas J , no fim de 1983, realizado pelo Partido dos Trabalhadores (PT) no estdio do Pacaembu, em SP , tornou-se um marco, por romper com a ideia de que era loucura realiz-lo. Definitivamente, uma euforia estava no ar! Assim, durante as comemoraes pelo 430o aniversrio da cidade de So Paulo, em 30/1/1984, ocorreram outras demonstraes populares sob esta bandeira. A apatia e a inrcia, um sono, porm, mais que isso, o medo do terror parecia estar chegando ao fim. O povo queria tomar as ruas e, em 10/4/1984, compareceu em massa Avenida Presidente Vargas, no Rio de Janeiro, ao megacomcio, convocado, principalmente, pelos partidos de oposio e para o qual veio um milho de pessoas. Em So Paulo, foi para a Praa da S, seis dias depois, e continuou a gritar por Diretas J! . Os comcios eram embalados por muita msica, a maioria delas proibidas pela censura at ento. Naquele instante, parecia se estar construindo uma ponte, unindo esse momento a junho de 1968, quando o Rio de Janeiro viveu a Passeata dos cem mil . O desejo era resgatar o clima daquelas manifestaes e reafirmar o inato esprito democrtico do povo brasileiro .A democracia brasileira, nesse discurso, era algo escondido que deveria mais uma vez vir tona. Estava, segundo essa perspectiva, nas razes da sociedade e deveria ser resgatada. Em meio s lutas por fazer valer o voto popular e sob a presso dos comcios pelas Diretas , no dia 25/4/1984, foi votada a emenda Constituio que possibilitaria, depois de vinte anos, que cidados e urna se reencontrassem para esse tipo de pleito. Uma semana antes da votao da proposta do deputado Dante de Oliveira, o general-presidente Figueiredo moveu as peas do tabuleiro para impedir o direito ao voto da nao. No dia 17 de abril, fez chegar uma Emenda Constitucional que, em 38 inovaes, restabelecia o sufrgio universal para presidente nas eleies de 1988. No dia da votao da emenda pelas Diretas, um aparato de segurana mxima foi montado, as TVs e rdios foram censurados, seis mil homens do Exrcito se espalharam pelas ruas de Braslia, comandados pelo general Newton Cruz o chefe da agncia central do SNI, com sede na capital federal , obedecendo s medidas de emergncia decretadas pelo governo.
1 Daniel Aaro Reis Filho, comentando o processo de anistia poltica brasileira, aprovada em 28/08/1979, o interpreta como o de luta que se autoconstruiu como resgate de supostas razes democrticas. Assim, prope-nos pensar que a sociedade brasileira sempre foi contra a ditadura e pde se reencontrar com ela durante as negociaes que aprovaram a anistia recproca, para torturados e torturadores (REIS FILHO, 2000, p. 113-9).

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O clima popular era de euforia, mas a revista Veja daquela semana j apontava as chances mnimas de que o objetivo fosse alcanado. A emenda constitucional, de autoria do deputado federal pelo MDB de Mato Grosso, Dante de Oliveira, que permitiria a realizao de eleies presidenciais diretas no pas, foi derrotada. E a populao, novamente impedida de exercer sua cidadania, j que no se conseguiram os dois teros do Congresso Nacional para ratificar o desejo das massas.2 O prximo pleito continuaria indireto, mantendo a tradio do ps-1964. O desenrolar dos acontecimentos e a trgica morte de Tancredo Neves o presidente eleito indiretamente , deslocaram o foco para o senador maranhense Jos Sarney, o vice de Tancredo. Essa mudana de protagonista daria um novo rumo poltica dali para frente. Muitas arestas ainda precisavam ser aparadas e, principalmente, havia a necessidade de se redefinir um novo pacto poltico-social, diferente do estabelecido em 1964, e que se os acontecimentos de 1984 novamente frustraram, dele ao menos lanaram uma semente.

TEMPOS NO TO NOVOS
oportuno retroceder no tempo, para melhor concentrar o foco de anlise. Terminado o Estado Novo, ao se regular e reestruturar o Servio de Censura de Diverses Pblicas (SCDP), do ento Departamento Federal de Segurana Pblica (DFSP), foi editado, em 24/01/1946, o decreto no 20.493. Foi o Servio que administrou as questes da moralidade e dos bons costumes at ter o seu fim decretado pela Constituio de 1988. Ou seja, por 42 anos, um mesmo conjunto de artigos e normas balizou as atividades artsticas e orientou a programao de rdio, cinema, teatro, msica e at mesmo da TV, muito embora tenha sido instaurado antes do advento deste ltimo veculo. O decreto no 20.493/46 propunha nova forma e contedo ao direito do Estado de regular a liberdade de expresso nesses novos tempos, aps os desmandos do DIP Departamento de Informao e Propaganda, criado na ditadura estado-novista. interessante sublinhar, no entanto, que um governo o de Dutra , eleito pelo povo, depois de um longo perodo ditatorial (1937-1945), refez uma legislao invasiva e centralizadora, como a que regia o DIP , para, nos ares de liberdade, assegurar o domnio de outra forma, conservando ainda, porm, o contedo regulador. O ato censrio, por vezes, se reveste de um suposto movimento pendular entre o direito liberdade e o risco do abuso. So esses os dois marcos a serem preservados, na viso de um Estado democrtico. O discurso autoritrio, quando quer negar que exerce a censura, tambm se afirma preocupado em garantir o acesso informao, mas investido de preservador da moral.
152 2 No plenrio da Cmara Federal, a emenda recebeu 298 votos. Faltaram 22 para completar os dois teros necessrios.

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Partindo dessas duas formas de encarar a censura, pode-se estabelecer a ao do Estado nessa seara em duas frentes: uma, preventiva, outra, repressiva. Uma anterior ao evento, outra de punio a este. Neste sentido, o [...] poder de Polcia constitui o instrumento de que se vale o Estado para, no cumprimento de sua misso de controle social, garantir a paz, a segurana, a ordem, o desenvolvimento harmnico da sociedade, o respeito aos direitos e garantias individuais e a realizao do bem-estar da populao. em tal campo que se insere o direito de censura (ROSA, 1974, p.209). Para o jornalista Pompeu de Souza, o no 20.493/46 era um dos marcos para se perceber como a censura se valia de uma legislao obsoleta , e como essa foi amplamente exercida no ps-1964. O decreto, composto de 136 artigos, divididos em 13 captulos, perfilava condutas e dispunha sobre: o funcionamento interno do SCDP; a censura prvia; o cinema; o teatro e as diverses pblicas; a radiofonia; os programas; as empresas; os artistas; o trabalho de menores; o direito autoral; a fiscalizao; as infraes e as penalidades. Foi esse decreto que justificou a grande maioria dos pareceres dos censores, autorizando ou vetando, at 1988. Enorme e tentacular, era capaz de dar conta de cada diferente veto. Todos os censores que entrevistei o sabiam de cor e o citavam no artigo ou pargrafo adequado a cada situao. Difcil lidar com o fato de que, feito em um perodo de redemocratizao, justificou proibies ditatoriais. De 1946 a 1963, o censor ganhou cada vez mais visibilidade em seu trabalho e esteve sempre a postos nos teatros, clubes, circos e qualquer outra casa de diverso. Para garantir o cumprimento do seu trabalho, a partir de 1952, na segunda gesto de Vargas, deveriam ser remetidos ao SCDP , nos dez primeiros dias de cada ano, dois ingressos de acesso permanente do chefe do Servio e de seus censores aos estabelecimentos. De modo a assegurar o desempenho da funo, esses tickets devem ser nas trs primeiras filas da platia em posio de visibilidade e audio (Decreto no 30.795, de 30/4/1952). Atuando entre a legislao e avanos tcnicos, em janeiro de 1956, o Dirio Oficial da Unio publicou a Portaria no 2, autorizando o Servio de Censura de Diverses a exercer a censura prvia das exibies de televiso . Esta foi assinada tanto pelo chefe da Censura, tenente-coronel Joo Alberto da Rocha Franco, como pelo chefe de Polcia, general Augusto da Cunha Magessi Pereira, demonstrando que o expediente de censurar previamente, exercido, naquele momento, por um militar, funcionou em perodos democrticos. O exerccio da censura ainda no possua uma viso classificatria da programao. Cortar os excessos era o iderio.
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Seis anos aps essa Portaria, o ento primeiro-ministro Tancredo Neves e o ministro da Justia Alfredo Nasser ratificam que qualquer programa artstico dependeria da aprovao do Servio de Censura, que no iria classificar o melhor horrio de exibio e sim garantir pela moralidade social frente a qualquer abuso do espetculo .

DEPOIS DE 1964
Se o perodo anterior a 1964 circunscreve a questo censria ao decreto no 20.493, logo nos primeiros meses do governo Castelo Branco, em novembro de 1964, reorganizou-se o Departamento Federal de Segurana Pblica (DFSP). Continuou sendo funo deste departamento a censura das diverses pblicas, com nfase especial nos filmes. No organograma burocrtico, a estrutura, que no se alterou at 1988, era a seguinte:

Presidncia da Repblica

Ministrio da Justia e Negcios Interiores (MJNI)

Departamento Federal de Segurana Pblica (DFSP) (a partir de 1967 , Departamento de Polcia Federal)

Polcia Federal de Segurana (desaparece em 1967) Superintendncias Regionais da PF Censura Federal

Censuras Estaduais

Menos de um ms antes do AI-5, o ento ministro da Justia Gama e Silva editou uma lei, a de no 5.536, de 21/11/1968, que disps sobre as novas regras de censura s obras teatrais e cinematogrficas. Revolucionando conceitos, no seu artigo primeiro, sentenciou que a censura das peas teatrais seria classificatria. Um pouco mais adiante, mesmo proibindo quaisquer cortes nos textos, abre uma brecha a esse avano: desde que no atentem contra a segurana
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nacional e o regime representativo e democrtico, [...] [ou] incentivem a luta de classes .

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EXPOSIO ANISTIA E DEMOCRACIA: PARA QUE NO SE ESQUEA, PARA QUE NUNCA MAIS ACONTEA , SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA (STJ), BRASLIA/DF CRDITO: CHARLES DAMASCENO

II SEMINRIO LATINO-AMERICANO DE JUSTIA DE TRANSIO 07 A 08/07/2011 STJ BRASLIA/DF CRDITO: CHARLES DAMASCENO

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A censura no ps-1968 esteve dividida em duas instncias: uma se aplicava diverso, outra imprensa. Ambas de cunho poltico; contudo, no primeiro caso, este permaneceu encoberto sob preocupaes quanto a moral e bons costumes

Esse instrumento jurdico tambm se refletiu sobre o executor das medidas censrias o censor. Assim, refez planos de carreira e estipulou que, para o exerccio de tal cargo, era indispensvel que se apresentasse o diploma, devidamente registrado, de concluso de curso superior de Cincias Sociais, Direito, Filosofia, Jornalismo, Pedagogia ou Psicologia , regra que no se alterou at a extino da carreira, decretada pela Constituio de 1988.

Menos de um ano depois dessa norma, o Decreto-Lei no 972, de 17/10/1969, que regulou o exerccio da profisso de jornalista, confirmava, no seu artigo 7o, no haver incompatibilidade entre o exerccio da profisso de jornalista e de qualquer outra funo remunerada, ainda que pblica, respeitada a proibio de acumular cargos e as demais restries da lei . Essa brecha jurdica, somada a uma prtica de os jornalistas terem empregos pblicos como forma de se proteger, um pouco, da instvel carreira, explica e justifica a existncia de jornalistas exercendo suas funes em concomitncia ao exerccio de cargos pblicos. Talvez o principal artigo da 5536/68 seja o de nmero 15, que criou o Conselho Superior de Censura (CSC), rgo diretamente subordinado ao Ministrio da Justia. Essa norma e, especialmente, o dispositivo do CSC deram a esse recurso jurdico um carter liberal e progressista, nunca, porm, utilizado em sua plenitude mxima. A 5.536/68 trouxe avanos no sentido de propor algo transformador , j que sugeria a institucionalizao de uma instncia de recurso. O CSC, subordinado ao ministro da Justia, deveria ser composto por 16 membros sete deles ligados ao governo (Ministrio da Justia, das Relaes Exteriores, das Comunicaes; Conselho Federal de Cultura, de Educao; Servio Nacional de Teatro; Instituto Nacional de Cinema e Fundao Nacional do Bem-Estar do Menor), e nove ligados sociedade civil (Academia Brasileira de Letras; Associao Brasileira de Imprensa, dos Autores Teatrais, dos Autores de Filmes, dos Produtores Cinematogrficos, dos Artistas e Tcnicos em espetculos de Diverso Pblica, dos Autores de Radiodifuso). Este conselho tinha por competncia [...] rever, em grau de recurso, as decises finais, relativas censura de espetculos e diverses pblicas, proferidas pelo Diretor-Geral do Departamento de Polcia Federal e elaborar normas de critrios que orientem o exerccio da censura, submetendo-se aprovao do Ministrio da Justia (art. 17).
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II SEMINRIO LATINO-AMERICANO DE JUSTIA DE TRANSIO 07 A 08/07/2011 STJ BRASLIA/DF CRDITO: CHARLES DAMASCENO

As propostas contidas nessa lei apontavam para um quadro liberal, o qual, infelizmente, no se desenhou. Estabelecia um foro intermedirio entre a deciso da DCDP , apoiada pelo DPF ,eo ministro da Justia, e teria ainda uma maioria composta fora dos quadros do governo. Em tese, era, ento, perfeita. Poucos dias depois, entretanto, foi decretado o AI-5 e o endurecimento tanto das polticas de Estado como das normas de censura se tornaria absolutamente patente. Por um lado, a ideia do Conselho era de possuir uma maioria de componentes fora dos quadros do governo. O artigo 18 da lei de 1968 estabelecia que da deciso no unnime do Conselho Superior de Censura caber recurso ao Ministro Justia . Ou seja, a deliberao do Conselho no era soberana em uma maioria simples. Tal dificuldade gerou embates, pois era quase impossvel que tantas opinies concordassem e uma s voz destoante quebrasse essa harmonia tnue. Por outro lado, o artigo 3o desta lei impunha uma interessante reflexo: [...] para efeito de censura classificatria de idade, ou de aprovao, total ou parcial, de obras cinematogrficas de qualquer natureza, levar-se- em conta no serem elas contrrias segurana nacional e ao regime representativo e democrtico, ordem e ao decoro pblicos, aos bons costumes, ou ofensivas s coletividades ou s religies ou ainda, capazes de incentivar preconceitos de raa ou de lutas de classes (grifo da autora).
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A despeito da pretensa liberdade, contida na Lei no 5.536/68, o momento seguinte ao de sua sano para muitos juristas, o de vigncia no oficial de um estado de stio determinou que no vingasse no ps-1968, por razes bvias, o que nela existia de mais transformador. Por isto, quando se precisava prejudicar o interdito, muito mais adequado aos pareceres dos censores mostrou-se o decreto de 1946. Entretanto, existe algo na Lei no 5.536/68, essencialmente em seu artigo 3o, supracitado, que se constituiu, no ps-AI-5, em motivo de preocupao do governo e do ministro da Justia. Uma brecha para a possvel aplicao da censura foi explicitada no artigo acima, definindo muito bem a sua atuao no ps-1968. Mantendo uma continuidade, a censura no ps-1968 esteve dividida em duas instncias: uma se aplicava diverso, outra imprensa. Ambas de cunho poltico; contudo, no primeiro caso, este permaneceu encoberto sob preocupaes quanto a moral e bons costumes . O rgo fiscalizador da imprensa tinha, como adiante se ver, um carter secreto, fora do organograma tanto da Polcia Federal, quanto do Ministrio da Justia. O artigo 3o da Lei no 5536/68, ao enunciar que manifestao alguma poderia ser contrria s questes de poltica e segurana da nao, como tambm aos elementos da moral e dos bons costumes, deixou exposto que a censura, nesse momento, era percebida sempre como um ato poltico, e no restrito apenas ao universo das diverses pblicas. Tudo do livro ao filme, do jornal msica, do teatro ao carnaval seria objeto de censura: avaliao, aprovao ou proibio. Com o AI-5, em 13/12/1968, estabeleceu-se o recesso do Congresso, a suspenso dos direitos polticos, a proibio das manifestaes pblicas e a suspenso dos habeas corpus. Esse endurecimento do regime, obviamente, mobilizou as aes de censura, que serviram de base para a concretizao dessa fora dura sobre o corpo social. H que se ter em mente, contudo, que tanto a Lei no 5.536/68 como o AI-5 expem projeto poltico maior e em andamento. O arcabouo legal para as questes censrias ainda no estava pronto em fins de 1968, muito embora a ausncia desse aparato legal completo no tenha impedido que os atos censrios tenham ocorrido naquele mesmo instante.3 No prprio dia 13/12/1968, as imprensas carioca e paulista receberam manuais de comportamento, com normas semelhantes em contedo e discriminatrias do que passava a ser permitido divulgar e dar a conhecer:4 Manual distribudo no Rio de Janeiro 1) Objetivos da censura:

3 O jornal O Estado de S. Paulo comeou a receber censura na vspera do AI-5, como exps o jornalista Oliveiros S. Ferreira (entrevistas autora, em 17/6 e 30/9/1997). 4 Estas notas, publicadas pelo jornal Resistncia, em 21/1/1969, foram cedidas autora pelo jornalista lio Gaspari. Nos originais entregues, no constava o item 3 no manual do Rio de Janeiro.

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a) obter da imprensa falada, escrita e televisiva o total respeito Revoluo de Maro de 1964, que irreversvel e visa a consolidao da democracia. b) evitar a divulgao de notcias tendenciosas, vagas ou falsas que possam vir a trazer intranquilidade ao povo em geral. 2) Normas: a) no devero ser divulgadas notcias que possam: propiciar o incitamento luta de classes desmoralizar o governo e as instituies veicular crticas aos atos institucionais veicular crticas aos atos complementares comprometer no exterior a imagem ordeira e econmica do Brasil veicular declaraes, opinies ou citaes de cassados ou seus porta- vozes tumultuar os setores comerciais, financeiro e de produo estabelecer a desarmonia entre as foras armadas e entre os poderes da Repblica ou a opinio pblica veicular notcias estudantis de natureza poltica veicular atividades subversivas, greves ou movimentos operrios 3) Prescries diversas a) a infrao das normas do no 3 implica a aplicao das sanes previstas em lei. b) os espaos censurados devero ser preenchidos de forma a no modificar a estrutura da publicao ou programa. c) as presentes instrues entram em vigor no ato do recebimento, revogando-se as disposies em contrrio. Ass.: General de Brigada Csar Montagna de Souza

Manual distribudo em So Paulo 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) 9) Manter o respeito Revoluo de 1964; No permitir notcias referentes a movimentos de padres e assuntos polticos referentes aos mesmos; No comentar problemas estudantis; No permitir crticas aos Ato Institucionais, s autoridades e s FFAA; As notcias devem ser precisas, versando apenas sobre fatos consumados; No permitir informaes falsas, supostas, dbias ou vagas; No permitir notcias sobre movimentos operrios e greves; No permitir aos cassados escrever sobre poltica No publicar os nomes dos cassados a fim de no coloc-los em evidncia, mesmo
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MESA DE ABERTURA CONGRESSO INTERNACIONAL HISTRIA MEMRIA E JUSTIA 18 A 20/05/2011, EM PORTO ALEGRE/RS FACULDADE DE DIREITO DA PUCRS FONTE: CA / MJ

quando se trate de reunies sociais, batizados, banquetes, festas de formatura. A priso dos cassados poder ser noticiada, desde que confirmada oficialmente; 10) No publicar notcias sobre atos de terrorismo, exploso de bombas, assaltos a bancos, roubos de dinamite, roubos de armas, existncia, formao ou preparao de guerrilhas em qualquer ponto do territrio nacional, ou sobre movimentos subversivos, mesmo quando se trate de fato consumado e provado. Ass.: General Silvio Correia de Andrade

MAIS UMA VOLTA NO PARAFUSO

Sete meses se passaram entre a decretao do Ato Institucional no 5 e os ltimos dias do governo Costa e Silva, quando, em 17/10/1969, promulgou-se a Emenda Constitucional no 1. Esta, em seu artigo 8, letra c , dizia ser de competncia da Unio organizar e manter a Polcia Federal
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com a finalidade de apurar infraes penais contra a segurana nacional, a ordem poltica e

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social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio; e, na letra d , regulou que seria funo dessa Polcia promover a censura de diverses pblicas. Desde a transferncia da capital federal para Braslia, em 1960, foi esse o primeiro momento em que se exps, com clareza, o locus da centralidade do poder de polcia e, mais uma vez, a censura faria parte das suas atribuies. Esta mesma Emenda, no artigo 153, pargrafo 8, decretava que livre a manifestao de pensamento, de convico poltica ou filosfica, bem como a prestao de informaes independente de censura, salvo quanto a diverses e espetculos pblicos, respondendo cada um, nos termos da lei, pelos abusos que cometer. assegurado o direito de resposta. A publicao de livros, jornais e peridicos no depende de licena da autoridade. No sero toleradas a propaganda de guerra, de subverso da ordem ou de preconceitos de religio, de raa ou de classe, e as publicaes e exteriorizaes contrrias moral e bons costumes (grifos da autora). Os fatos posteriores demonstraram que um abismo havia sido aberto entre o texto da lei e as prticas de censura. Neste sentido, muitas vezes, verificou-se um rearranjo das normas jurdicas que dessem legitimidade ao ato autoritrio. oportuno perceber que havia uma engrenagem em curso. Diversos rgos das administraes federais, estaduais e municipais trabalhavam em conjunto para um mesmo fim. O incio de todo esse processo de vigilncia mais acirrada teve seu incio, certamente, no fim de 1968. Com as regras sendo postas mesa a partir de ento, no dia 25/10/1969, cinco dias depois da publicao da Emenda Constitucional no 1 no Dirio Oficial da Unio, foi empossado, aps eleio por vias indiretas, o general Emlio Garrastazu Mdici (196974), sendo o seu ministro da Justia o jurista Alfredo Buzaid. O Congresso Nacional, fechado desde o AI-5, foi reaberto para sagrar no sentido de investir numa dignidade, por meio de cerimnia, esse ato. Aqui, pertinente, portanto, uma ressalva: se o perodo analisado o do desmando, por que perseguir o seu rastro pela via legislativa? Primeiro, porque se tudo se podia fazer tendo o AI-5 como retaguarda, oportuno pensar que, mesmo assim, havia toda a mquina burocrtica armada para executar os desmandos. Em segundo, porque ser na anlise mais ampla desse panorama legal, no perodo republicano, que observaes de permanncia e rupturas ficaro mais evidentes e, neste sentido, mais chocantes. Finalmente, porque, tendo essa noo de conjunto, compreende-se o quanto ela foi introjetada lentamente, sendo impossvel de ser anulada, anos mais tarde, apenas pela via formal. Uma provvel resposta a essa regulamentao que, nesse momento, reinava, alm do arbtrio, um jogo de farsas. O arcabouo legislativo montado tambm era uma tentativa de dar um rosto
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ao regime, um vu suspenso no ar. Negavam-se a violncia e os desmandos que se cometiam. No havia para eles nem tortura, nem censura. No havia violao de direitos humanos. Tudo era legal e legalizvel, nessa lgica. Assim, o Decreto-Lei no 1.077/70, de 26/1/1970, promulgado em seguida, tambm permitia dupla leitura: institua a censura prvia, ao mesmo tempo em que justificava sua no existncia. Os poderes que o AI-5 autorizava, permitia legalizar o ilegalizvel. Como sublinha Maurcio Maia: [...] o jornalista e advogado DAlembert Jaccoud colocava o governo Mdici contra a parede quando insistia na tese de que no poderia haver censura de carter poltico no Brasil pela falta de uma autorizao expressa (quem se der ao trabalho de ler a legislao em vigor no poder acreditar que ela se exera. [...] E o AI-5? Esse documento admite que o presidente da Repblica poder adotar se necessrio defesa da Revoluo, as medidas da alnea E do pargrafo 2o do artigo 155 da Constituio [...] No existe, porm, qualquer ato do presidente autorizando a medida para torn-la legal nos termos do AI-5) (MAIA, 1971, p.2). Do AI-5 ao Decreto no 1.077/70, forjou-se uma armadura. O 1.077/70 justificava e legalizava a existncia de censura prvia. Para Maia de Souza e para Anne-Marie Smith (2000), o decreto em si no era o instrumento de censura prvia, at porque, pelos informes do governo, a censura no existia. Essas autoras insistem em sublinhar a ilegalidade jurdica da ao censria nos jornais por no existir instrumento algum que a autorizasse. A inconformidade, certamente, est nas palavras de DAlembert Jaccoud: quem se der ao trabalho de ler a legislao em vigor no poder acreditar que ela se exera . Mas no foram essas palavras que puseram o governo em xeque-mate. A lgica da ambiguidade, no qual este se calcava, se importava muito pouco com tais expresses desafiadoras.

DECRETO SECRETO
Ao ser elaborado o Decreto-Lei no 1.077/70, legalizava-se a norma de censura prvia. Assim, se, no captulo 2 do Decreto n.o 20.493/46, o servio de censura deveria, antecipadamente, analisar e aprovar, na totalidade ou em partes, todas as projees de cinema, teatro, shows, discos, propagandas e anncios na imprensa, o 1.077/70 ia bem mais longe. Sempre justificando as proibies pelo resguardo da moral e dos bons costumes , como se assim lhes anulasse a inteno poltica, o governo proibia publicaes, nacionais ou importadas, que ofendessem
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esses requisitos. Ou seja, a censura era imprensa nacional e aos exemplares estrangeiros que

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VISITAO PBLICA DA EXPOSIO ANISTIA E DEMOCRACIA: PARA QUE NO SE ESQUEA, PARA QUE NUNCA MAIS ACONTEA, BIBLIOTECA CENTRAL DA PONTIFCIA UNIVERSIDADE CATLICA DO RIO GRANDE DO SUL (PUCRS) FONTE: ARQUIVO CA / MJ

aqui chegassem e que estivessem em desacordo com as normas. Estas regras eram praticadas desde o AI-5 e com circulares enviadas s redaes, mesmo que a emenda Constituio dissesse o contrrio.5 Uma anlise do Decreto-Lei no 1.077/70, feita por trs censores federais poca da sua edio, elucidava o poder devastador que este podia exercer. Nessa direo, os censores indicavam que [...] o governo considerou, ao baixar o Decreto no 1.077/70, que o emprego desses meios de comunicao [imprensa escrita e cinema] obedece a um plano subversivo, que pe em risco a segurana nacional e que tais publicaes estimulam a licena, insinuando o amor livre e ameaam destruir os valores morais da sociedade brasileira (RODRIGUES; MONTEIRO; GARCIA, 1971).6

Para completar o arcabouo, foram editadas duas Portarias (a de no 11-B, de 6/2/1970, e a de no 219, de 17/3/1970) e uma Instruo (a de no 1-70, de 24/2/1970, do ministro da Justia). Todas
5 Anne-Marie Smith lembra que o Decreto-Lei no 1.077/70 impunha o registro dos peridicos junto ao DPF , e que o Movimento Democrtico Brasileiro entrou com uma ao judicial alegando que a lei era inconstitucional. O Supremo Tribunal Federal recusou-se a pronunciar sentena no caso, alegando que o prprio MDB no publicava um jornal e, portanto, no estava diretamente afetado pela lei . (SMITH, 2000, p.237, nota 9). 6 Esta publicao era considerada a Bblia dos censores e servia como referncia para o embasamento de pareceres. 163

se baseavam na legalidade permitida pelo pargrafo 8, do artigo 153, da Constituio Federal de 1967 . Tamanha era a arbitrariedade imposta por esse conjunto, que os censores se apressaram em justific-las ao dizer que essas [...] so perfeitamente constitucionais, segundo declaraes do prprio Ministro da Justia, professor Alfredo Buzaid, e constituem um servio do Estado, no se podendo, jamais, consider-los como uma nova forma de autoritarismo, que repugnaria a formao democrtica do povo brasileiro (RODRIGUES; MONTEIRO; GARCIA, 1971, p. 143). O Decreto-Lei no 1.077/70 se autodefinia no seu segundo artigo, ao estabelecer que caberia ao ministro da Justia [...] verificar, quando julgar necessrio, antes da divulgao de livros e peridicos, a existncia de matria infringente moral e aos bons costumes em qualquer meio de comunicao, assistindo ao DPF a execuo dessa tarefa. Ao apontar um rbitro, o ministro da Justia, o 1.077/70 parecia iluminar uma instncia superior reguladora de qualquer desmando, um locus apaziguador que impedisse descalabro. No fundo, o que o decreto esclarecia quem ditaria as regras de censura, o ministro da Justia. Portanto, a censura era uma questo de Estado, com atuao de polcia na execuo das medidas. Por isso, talvez, o Conselho Superior de Censura s tenha sado do papel em 1979, quando o AI-5 deixou de vigorar. Antes, no havia espao, mesmo que fictcio, para esse tipo de foro. Nesse contexto, quando os delegados regionais da PF se reuniram no Rio de Janeiro no incio de setembro de 1970, para receberem instrues de como agir no caso da censura, de sua assembleia consta uma pauta de dois pontos: as atribuies da PF a partir de 1o de outubro e as recomendaes sobre sua atuao. As instrues de trabalho centravam-se em oito pontos. Esses eram: Primeiro: quanto s normas gerais, pautava pela veracidade das notcias publicadas; pelo cumprimento da lei de Imprensa, a de no 5.250/67; e pela proibio do uso de expresses como fonte fidedigna , pessoa ou poltico bem informado , fontes autorizadas da Presidncia , fontes autorizadas do Ministrio, assessores; Segundo: quanto poltica, deliberava que eram proibidas notcias, declaraes, entrevistas etc., de pessoas atingidas pelo Atos Institucionais e membros de organizaes estudantis; bem como de declaraes contra o governo, ou animosidade entre membros do regime, ou fatos polticos no comprovados; no criticar os Atos Institucionais e a legislao vigente, no divulgar notcias de prises e censura;
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MESA DE ABERTURA SEMINRIO INTERNACIONAL SOBRE STIOS DE MEMRIA E CONSCINCIA MEMORIAL DA RESISTNCIA, SO PAULO/SP FONTE: ARQUIVO CA / MJ

Terceiro: quanto aos atos atentatrios ao patrimnio, interditava notcias sobre assaltos a estabelecimentos de crdito; Quarto: quanto aos costumes, proibia a divulgao de crimes ou cenas obscenas que atentassem contra a moralidade da famlia brasileira; Quinto: quanto aos problemas religiosos, vetava tanto a divulgao da atitude poltica de clrigos, quanto os episdios que criassem animosidades nessa seara;
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Sexto: centrava-se nas questes financeiras e proibia a divulgao das polticas econmicas do governo; Stimo: quanto s questes sociais, censurava a divulgao de movimentos operrios, greves, ou qualquer outro tema que promovesse a subverso da ordem pblica . Era tambm interditado o comentrio a movimentos subversivos em pases estrangeiros, planos de condutas violentas, guerrilhas etc., assim como filmes para televiso de movimentos dessa natureza; As recomendaes finais determinavam serem proibidos, sob qualquer hiptese ou pretexto e, no tocante s matrias acima especificadas, manchetes, ttulos, fotografias ou legendas de carter sensacionalista, malicioso ou que no correspondam exatamente ao texto (REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL, RECOMENDAES...). Isso posto, as regras estavam claras. No havia nada catico e perdido na burocracia, como muitas anlises tentam apontar. No havia acefalia. At mesmo os temas censrios estavam expostos desde o incio, como as notas recebidas no dia do AI-5 comprovam. Mas o jornal O Estado de S. Paulo continuou expondo o sentimento corrente da poca, na matria Liberdade em debate na ABI , de 23/3/1972, publicada em sua pgina 6, ao argumentar que: [...] como a legislao contraditria, por fora do grande nmero de portarias e instrues que complementam os diplomas de arrocho fundamentais, os jornais continuam merc de decises subjetivas que variam consoante o critrio da autoridade encarregada de interpretar os textos. O difcil, certamente, era aceitar a intromisso de censores na redao. No imediato ps-AI-5, eles eram das Foras Armadas, mas, com o passar do tempo e os acertos dos pontos a serem seguidos pela PF , eles e elas (os tcnicos de censura) eram desta Polcia e ligados a DCDP . Existe, contudo, um interessante debate sobre quando se teria iniciado essa segunda fase da censura no ps-AI-5, com a interdio efetiva nas redaes. Para o jornalista Paolo Marconi (1980), a partir de notas proibitivas localizadas, a data dessa segunda fase seria 10/6/1969. J para outros autores, como Maia de Souza, a reunio da PF e os oito pontos a serem censurados teriam dado origem a esse processo, a partir do dia estipulado por aquele relatrio, ou seja, 1/10/1970. O marco seria essa reunio de outubro e no o decreto no 1.077/70, de janeiro. Provavelmente, a mquina esteve em andamento desde o AI-5, e torna-se difcil demarcar o que foi mais importante e que deu a partida. Pensando no processo de censura, cada novo ajuste legal promoveu o aperfeioamento
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daquela engrenagem.

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Dessa sequncia de acertos legislativos, decorreu a existncia de um decreto secreto, de no 165B/717, ratificando a posio de comando do Ministrio da Justia. Os dez pontos proibitivos do 165-B/71 saram do gabinete do ministro; a legislao mostrava, de forma cabal, portanto, onde o centro da censura sempre esteve. Os dez pontos proibidos pelo 165-B/71 eram: a) campanha pela revogao dos Atos Institucionais, notadamente o Ato Institucional no 5, de 13 de dezembro de 1968; b) manifestaes de inconformidade com a censura em diverses e espetculos pblicos, livros, peridicos e em exteriorizaes pelo rdio e televiso, realizada com base no Decreto-lei no 1.077/70, de 26 de janeiro de 1970; c) d) apreciaes que envolvam contestaes ao regime vigente; divulgao de notcias sensacionalistas que possam prejudicar a imagem do Brasil no exterior; e) f) divulgao de notcias com o objetivo de agitar os meios sindicais e estudantis; divulgao de notcias a respeito da existncia de censura, salvo a de diverses pblicas, bem como de prises de natureza poltica; g) divulgao de notcias tendenciosas a respeito de assaltos a estabelecimentos de crdito, nomeadamente a descrio minuciosa de quaisquer crimes ou atos anti-sociais; h) i) j) divulgao de quaisquer notcias que venham a criar tenses de natureza religiosa; divulgao de notcias que venham a colocar em perigo a poltica econmica do Governo; divulgao alarmista de movimentos subversivos em pases estrangeiros, bem como a divulgao de qualquer notcia que venha a indispor o Brasil com naes amigas. (GM no 165-B, de 29/03/1971, DSI/MJ).8

7 O 165-B foi decretado um ano antes dos telefonemas proibitivos (De ordem superior, fica proibido... ) adentrarem as redaes. Comparativamente, os telefonemas aos jornais entre 1972 e 1975 muito se aproximam dos dez pontos divulgados em 13/12/1968 s imprensas paulista e carioca. No entanto, entre o Decreto-Lei no 1.077/70 e as ligaes proibitivas tem-se a edio do decreto secreto 165-B, em maro de 1971. Meses antes, em 11/11/1970, foi editado o Decreto-Lei no 69.534, autorizando a edio de decretos secretos. Cf. SILVA, 1998, p.11. 8 Em depsito no Arquivo Nacional/Rio de Janeiro. 167

O estudo da legislao do perodo, como se pode notar, alm das leis e decretos publicados na Coleo de Leis, tambm fez uso de uma gama de normas e portarias secretas que s as recentes aberturas de arquivos, como os da DSI9 e do DOPS, possibilitaram pesquisar. Esse material indito, que reproduzia a prpria fala da burocracia sobre si, infelizmente no estava acessvel quando Anne-Marie Smith realizou sua pesquisa, no fim dos anos de 1980. No podendo aquilatar o real valor do Decreto-Lei n.o 1.077/70, Smith atribuiu ao processo de censura prvia uma inconstitucionalidade que os juristas da poca, vinculados ao Estado, se esforaram em corrigir ou maquiar. Essas arbitrariedades cometidas, legalizadas ou no, tambm eram escondidas pelo governo. Se existia uma lei permitindo a censura prvia, por outro lado, havia uma recomendao do governo aos meios de comunicao para que no tocassem no assunto da existncia de censura. A regra era: fazia-se a censura prvia em alguns jornais, muito embora fosse proibido divulgar o assunto. Por mais que fosse aviltante, a censura prvia no ps-1964 no era ilegal em termos jurdicos. Sua existncia, para a imagem construda pelo governo, no poderia ser divulgada. Evidentemente, o mais difcil, pelo foco do cidado, nesse regime ditatorial civil-militar, foi conviver com a violao dos direitos civis e polticos legalizados por normas e decretos. Os governos do ps-1964 criaram jurisprudncias, e estas serviam como uma capa de legalidade. Atos como banimento, pena de morte, expulso do pas e censura prvia so terrveis, mas eram legais. Ou seja, eram executados amparados por lei e pela fora bruta. Mesmo legalizando a censura imprensa, o governo no queria que tal imagem transparecesse. Assim, em 26/6/1973, a PF distribuiu uma nota aos rgos de comunicao rdios, jornais e TVs , pela qual [...] de ordem superior fica proibido, at posterior liberao, qualquer crtica ao sistema de censura, seu fundamento e sua legitimidade, bem como qualquer notcia, crtica ou referncia escrita, falada e televisada, direta ou indiretamente formulada contra rgos de censura, censores e legislao censria.

Nesse mesmo ano de 1973, um interessante embate entre um rgo de imprensa e o governo ditatorial exps a face da censura. O jornal Opinio, de propriedade de Fernando Gasparian e sob censura prvia desde janeiro daquele ano at abril de 1977 , recorreu da interveno governamental
9 A Diviso de Segurana e Informao era a verso civil dos rgos de informao dos Ministrios militares, e existia em todos os outros Ministrios. Foi instituda pelo Decreto n.o 64.416, de 28/4/1969, que tambm reorganizou o Ministrio da Justia. Tratava-se de um rgo de assistncia direta de cada Ministrio, vinculado, portanto, ao gabinete do ministro. O nico material encontrado de uma DSI foi o da do Ministrio da Justia. Mas como todas as DSIs e os demais rgos de informao circulavam suas informaes, tem-se uma gama de material do interior da Comunidade de Informaes . Tal material encontra-se em depsito no Arquivo Nacional, no Rio de Janeiro.

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nas suas publicaes. Como narra Smith, o Ministro da Justia declarou que o jornal estava sendo censurado com base no no Decreto-Lei no 1.077/70, mas, sim, no AI-5. Por seis votos a cinco, o Tribunal decretou a inconstitucionalidade de censura ao Opinio. Suspensa a censura, no dia seguinte, 20/6/1973, o presidente Mdici revogou a liberao do jornal, baseando-se no AI-5 e em um decreto de maro de 1971. Essa norma justamente a de n.o 165-B/71, que na poca das pesquisas de Smith ainda no disponvel ao pesquisador. Por no ter conhecimento desse decreto secreto, Smith afirmava que [...] o aspecto mais extraordinrio desse despacho, todavia, era sua referncia a outro despacho at ento desconhecido, de 30 de maro de 1971, mediante o qual Mdici adotara o artigo 9o do AI-5, o qual permitia a censura prvia em defesa da revoluo. At aquele momento presumia-se que o artigo 9o seria invocado apenas em caso de estado de stio declarado, conforme especificado na Constituio. Tal despacho evidenciava ainda mais a discrepncia entre o AI-5 e a Constituio. Parece no haver dvidas na cabea de ningum de que esse despacho, declaradamente de 1971, na verdade, foi preparado em 1973 em resposta crise do julgamento do caso Opinio. Em vez de simplesmente declarar que a censura decorria do AI-5 e que, portanto, escapava jurisprudncia dos tribunais, o governo aparentemente chegou ao extremo de inventar um documento antedatado autorizando o uso do artigo 9o. O regime de exceo mais uma vez arremedava as normas do processo, o que tanto ressaltava as formalidades legais apropriadas quanto demonstrava que o poder do regime se colocava acima da lei (SMITH, 2000, p.132).10 importante esclarecer o episdio que envolveu o Opinio. Isto porque ele desmascara uma farsa, j que era proibido dizer que havia censura. Assim, o caso do Opinio torna-se emblemtico. O decreto secreto n.o 165-B/71 foi usado para justificar essa interveno. Se Smith acredita que essa instruo poderia ser uma inveno, Maia de Souza analisa que essa hiptese conta com um leve indcio a seu favor . Isto porque existe um ofcio n.o 163-B, de 2/5/1973. Assim, o 165B de dois anos antes teve uma numerao posterior quele. O episdio de 1973 envolvendo o jornal foi explicado no editorial nmero 230 do Opinio, de 1o de abril de 1977 , cujo ttulo era Fim de uma etapa . s vsperas de interromper sua circulao, pelas presses econmicas advindas da censura poltica, o corpo editorial assinalou que isto ocorria

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Neste trecho, a autora baseou-se no livro de MACHADO, 1978.

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[...] talvez por termos sido ns, precisamente, a primeira publicao que recorreu contra a censura e que desvendou os mecanismos em que se firmava. Contra a censura, apelamos ao Tribunal Federal de Recursos, pela voz destemerosa do advogado Adauto Lcio Cardoso, que levantou a preliminar de sua inconstitucionalidade. Ganhamos a causa, naquele Tribunal. Mas a deciso foi anulada pelo Presidente Mdici, ficando ento ns, de OPINIO, e o pas inteiro, sabendo que a censura prvia imprensa resultava de um despacho presidencial de 1971, at ento secreto, baseado no AI5. Desde ento a censura nos dedicou uma ateno toda especial. O preo que pagamos foi o de conviver, at hoje, com a censura prvia, com o veto a alguns de nossos melhores colaboradores, com a paulatina eroso dos temas que nos eram permitidos, com a destruio do estilo, da qualidade dos nossos textos submetidos a uma censura freqentemente bronca e sempre surda a qualquer apelo. Retomando, entretanto, a discusso acerca da data do decreto secreto, a prtica do governo no foi a de arremedar e, sim, criar uma roupagem legal ao seu arbtrio. Certamente, o decreto secreto n.o 165-B/71 circulou de forma interna no governo, at porque se encontrava como material da DSI, e foi seguido risca por seus executores: os censores do DPF . Isto permite a reflexo de que a censura jamais foi catica e que os censores tinham conhecimento e voz de comando acerca da direo a tomar. Se ele foi criado em 1971 ou em 1973, uma conjetura mais restrita ao reino das hipteses. E como filosofa Millr Fernandes, hiptese uma coisa que no , que a gente diz que , para ver como seria se fosse . Nesse sentido, uma portaria anterior, a de n.o 11-B/70, j havia regulado o brao executor dessas tarefas: o DPF e suas delegacias regionais. O texto dessa norma permitiu um precedente bastante interessante, pois era notrio que o corpo censrio era pequeno e despreparado. Assim, no seu pargrafo nico, estabelecia que [...] o Delegado Regional do Departamento de Polcia Federal, no exame de livros e peridicos, poder utilizar a colaborao de pessoas por ele designadas, inclusive estranhos aos quadros do servio pblico, desde que moral e intelectualmente habilitadas a realiz-lo .11 A partir dessa deliberao, tanto estranhos aos quadros do DPF foram convocados a serem censores como policiais de outros departamentos desse rgo tambm foram deslocados. No havia a necessidade de formar censores, era s seguir risca os Dez Mandamentos do decreto no 165-B ou os oito pontos do encontro de setembro de 1970. E esses mandamentos foram aplicados, em especial, imprensa. Censores da antiga e cidados convocados a serem
11 Uma entrevistada, a censora carioca Marina, apelido a ela designado a pedido, foi uma que entrou para a Censura, no comeo da dcada de 1970, sem concurso e por apadrinhamento. Por saber falar, ler e escrever em francs, seu trabalho foi solicitado, primeiramente, para destrinar a literatura daquele idioma.

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censores eram designados para um servio especial. Criava-se o SIGAB Servio de Informao do Gabinete, ligado ao gabinete do ministro da Justia. Diferente do DIP em muitos aspectos e, principalmente, porque este foi legalizado por um decreto, o SIGAB esteve fora de qualquer organograma, tanto do Ministrio da Justia, como do DPF . Um rgo entre o ministro da Justia e o diretor da Polcia Federal e que no foi institudo formalmente. Ao SIGAB, cabiam os telefonemas dirios s redaes de todo o pas, informando o que era proibido publicar, como tambm a visita aos jornais postos sob censura prvia para checar o cumprimento das ordens.12 Uma censura claramente direcionada imprensa tivera o seu expoente mximo, no perodo republicano brasileiro, durante o Estado Novo, com a existncia do DIP . No ps-1964, e refletindo as diferenas dos dois momentos de arbtrio, esse papel foi desempenhado por um rgo de exceo, do qual saam os telefonemas e os bilhetinhos s redaes de jornais com os famosos De ordem superior, fica proibida a divulgao... 13 Como se pode verificar, desde fins de 1967 , a mquina administrativa foi sendo azeitada para executar as polticas de governo. Vrios rgos de competncia do Ministrio da Justia foram reestruturados. A malha da censura recebeu ajustes legais e, em 1969, houve tambm uma reordenao do Ministrio da Justia. Foi nesse momento que se criou, efetivamente, a Polcia Federal, a qual deveria ser organizada e mantida em todo o territrio nacional. Suas funes deveriam ser: a) b) c) executar os servios de polcia martima area e de fronteira; reprimir o trfico de entorpecentes, o descaminho e o contrabando; apurar os ilcitos penais contra a segurana nacional, a ordem poltica, social e moral, ou que vulnerem bens, servios e interesses da Unio; d) prevenir e apurar as infraes penais, cuja prtica tenha repercusso em mais de um Estado, exigindo, em conseqncia, tratamento centralizado e uniforme; e) executar os servios de censura de diverses pblicas.

12 O SIGAB tem uma origem que muito se assemelha Oban, que foi uma iniciativa conjunta do II Exrcito e da Secretaria de Segurana Pblica do governo Abreu Sodr, como uma tentativa de centralizar as atividades de combate s crescentes aes de guerrilha urbana em So Paulo. Criada em 29/6/1969, a Oban permaneceu, at setembro de 1970, em um carter extralegal, por no ser encontrada no organograma do servio pblico. Isto demonstra que esse tipo de expediente era usado pelo governo ditatorial para manter em sigilo operaes mais incisivas. 13 Entre 1972 e 1975, a grande imprensa recebeu os famosos bilhetinhos da censura. A partir de 1975, quando a censura deixou o Estado, apenas os alternativos, a Tribuna da Imprensa e a Veja, at a sada de Mino Carta, continuavam censurados. Os alternativos ou quebravam, por presses econmicas, ou resistiam bravamente, mesmo que alterados pelos cortes da tesoura.

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No por acaso, esse decreto tambm criava a DSI Diviso de Segurana e Informao, [...] como rgo de assessoramento do Ministro de Estado e complementar do Conselho de Segurana Nacional, fornecer dados, observaes e elementos necessrios formulao do conceito de estratgia nacional e do Plano Nacional de Informaes; colaborar na preparao dos programas particulares de segurana e de informaes relativos ao MJ e acompanhar a relativa execuo (Decreto n.o 64.416, de 28/4/1969). Nesse mar de normas jurdicas e, sobremaneira, em todas as instituies fundadas em torno dessas regras, percebe-se que as transformaes por que passou a censura, no ps-1968, faziam parte de uma estratgia maior. Esta visou, nos trs primeiros anos do governo Mdici, calar notcias e informaes, e centralizar as atividades censrias; no intuito de forjar uma imagem ao governo e ganhar adeses. Numa viso parcial de quem era o inimigo, podiam-se elencar: as guerrilhas urbanas e rurais, no plano interno, e a vitria comunista no Vietn, no plano externo. Mas a censura no permaneceu restrita a esse governo, j que continuou pelo do seu sucessor, o do general Geisel. Como tambm se encontram episdios de censura nos governos Figueiredo e Sarney. possvel que nunca se tenha dado, efetivamente, a transferncia da orientao do que censurar para o DPF . Por grande parte do governo Mdici, a concentrao do poder foi total no Ministrio da Justia. Assim, o SCDP executou as tarefas, mas no foi o rgo que decidiu o que deveria ser proibido. A sua estrutura foi sempre tacanha, comparada ao volume de material, e o rgo s foi objeto de uma reestruturao a partir de 1972, quando o advogado e jornalista Rogrio Nunes assumiu o cargo de diretor da Censura. As alteraes desse panorama no mbito do Servio de Censura so fceis de se explicar, j que o governo Mdici enfrentava, nesse perodo, as questes da sucesso presidencial. Portanto, os primeiros bilhetinhos s redaes so dessa poca, proibindo exatamente as notcias da transmisso do cargo majoritrio do pas. Foi a partir das mudanas do DPF , em junho de 1972, que a censura passou diviso (DCDP). Sempre como um executor de ordens, o DCDP assumiu essa funo no instante em que a guerrilha urbana e rural um dos principais inimigos do governo Mdici , j estava bem enfraquecida. No centro do comando e pensando as questes censrias, por certo, estava o ministro da Justia, Alfredo Buzaid, tendo como subordinados na direo do DPF , nesse perodo, o general Nilo Canepa e, depois, o general Antnio Bandeira, ambos com truculenta atuao.
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Dez longos anos durou o Ato Institucional no 5 e, no entanto, a menos de um ms de sua morte oficial, sequer se sabe a quem entregar o cadver

Entre 1972 e 1975, especialmente, as principais redaes de jornais recebiam telefonemas proibitivos,

fazendo destes a funo da censura. Sempre que inquirido sobre o porqu desses atos, Rogrio Nunes afirmava que estavam procurando no lugar errado, j que no era ele que possua

o controle dessa atividade. A resposta de Nunes uma das chaves para se compreender a censura durante o governo Mdici e durante bom perodo do governo Geisel. Isto porque o corpo de censores, acrescido de elementos convidados, foi deslocado para o SIGAB, o rgo responsvel pelas ligaes aos jornais e a ida s redaes. Vinculado diretamente ao gabinete do Ministro da Justia, fisicamente, esteve mais perto deste do que do DPF. Ou seja, a censura aos jornais e revistas recebeu um tratamento diferenciado. Foi executada por censores contratados antes de 1964 e outros, incitados a colaborar. Ligados diretamente ao ministro da Justia, recebiam de seu gabinete as ordens, e Rogrio Nunes no era o seu chefe. Mas isto no quer dizer que os subordinados de Nunes, no DCDP , no fizessem censura poltica. Executavam essas normas em livros, msica, cinema. Apenas os jornais eram um caso para o ministro, e mesmo os livros proibidos eram listados no gabinete do ministro da Justia.14 Somente em 1974, seis anos aps a legislao censria de Gama e Silva, materializada na lei n.o 5.536/68, foi realizado o primeiro concurso para Tcnico de Censura, cargo cunhado por aquela lei. interessante perceber, tambm, que todas as reformulaes do DPF , como a que ocorreu em 1975, contudo, continuaram pautando a criao do Conselho Superior de Censura (CSC), que existia apenas no papel. Mais uma vez, decidiu-se que o Conselho deveria elaborar normas e critrios que orientem o exerccio da censura de espetculos e diverses pblicas, e rever, em grau de recurso, as decises finais sobre a matria . Mas essa instncia de recurso, cedo ou tarde, se tornaria real, mesmo que longe de exercer seus poderes imaginados. A revista Veja, no dia do dcimo aniversrio do AI-5, 13/12/1978, publicou uma grande matria sob o ttulo Sem choro nem vela . O texto abria com a seguinte reflexo: dez longos anos durou o Ato Institucional no 5 e, no entanto, a menos de um ms de sua morte oficial, sequer se sabe a quem entregar o cadver . Para o ministro Gama e Silva, seu mentor, mesmo depois dessa dcada, ainda no era a hora de extingui-lo: ele deveria ficar como uma advertncia, uma espada pairando sobre as cabeas .
14 Vrias listas de livros proibidos encontram-se no material do DCDP , em depsito no Arquivo Nacional, no Rio de Janeiro e em de Braslia. 173

Por decreto, o ato deixou de existir no dia 1/1/1979, mas seus efeitos na cultura nacional ainda perdurariam por muito tempo. Nesse processo de mudanas, no fim de julho de 1979, o ministro da Justia, Petrnio Portella, encaminhou ao presidente da Repblica, o general Joo Batista Figueiredo (1979-85), um ato nascido dias antes do AI-5 e que demorou onze anos para ser sancionado. Instituindo o Conselho Superior de Censura, estabeleceu um foro com poderes de rever os pareceres do DCDP sobre a produo cultural, pelo qual o autor da obra poderia reivindicar uma reavaliao dos cortes propostos. O Conselho era uma tentativa de materializar as transformaes no tabuleiro do poder sem o AI-5. Era uma maneira tambm de responder s presses quanto m vontade atribuda aos censores nesses novos tempos. A nica esfera de fora da avaliao do CSC era a televiso. Previsto para ser composto de 16 membros, a primeira formao do Conselho foi de 12 representantes15. No incio de janeiro de 1980, o CSC punha fim a uma proibio de quase uma dcada. Os maiores de 14 anos j poderiam assistir, sem cortes, ao musical Calabar , de Chico Buarque, cinco vezes proibido pelo general Antnio Bandeira, diretor-geral do DPF na dcada de 1970. Uma mquina legislativa para a questo da censura foi montada pari passu s necessidades de seu uso. Se tida como completa a partir de 1971, foi utilizada, no caso da imprensa, mais uns cinco ou seis anos em alguns jornais e nos alternativos. Para as reas da msica, cinema e TV, essa interveno teve um perodo maior. O Decreto-Lei no 1.077/70, bem como o decreto secreto no 165-B/71, perderam seus poderes no dia 1/1/1979, seguindo a legislao que extinguiu os Atos Excepcionais e instituiu um caminho para a Anistia. Finalmente, mais de uma dcada depois de ter sido criado, o CSC foi formalmente institudo. A trajetria do CSC no cumpriria as expectativas geradas para uma cmara de acordos entre produtores de cinema, escritores, atores e o governo censor. Houve um grande impasse entre o departamento de censura da PF e esse foro. Foi muito difcil para os censores se adaptarem aos novos tempos. Some-se a isso a morte prematura do ministro Petrnio Portella, que, novamente, alterou o tabuleiro do poder. No mesmo incio de janeiro de 1980, perodo em que parte do CSC dava seus primeiros passos para remexer em mais de uma dcada de cortes e proibies, morria o ministro Portella. Convidado por Portella para chefe da DCDP , o jornalista e ex-chefe da Censura em So Paulo, Jos Vieira Madeira, tido como uma pessoa flexvel, configurava uma tentativa de promover alteraes no panorama. Se a imagem de Portella vincula-se ao de articulador da Anistia, cinco anos antes de sua posse como ministro da Justia, ento lder do governo durante os dias que
15 Geraldo Sobral Rocha (Associao Brasileira de Cineastas), Ricardo Cravo Albim (Abert), Roberto Pompeu de Souza (ABI), Joo Emlio Falco (Associao Brasileira de Produtores Cinematogrficos), Lafayette de Azevedo Pond (Conselho Federal de Educao), Alcino Teixeira de Melo (Embrafilme), Arabela Chiarelli (Funabem), Pedro Paulo Wandeck de Leoni Ramos (Ministrio das Comunicaes), Octaciano Nogueira (Ministrio da Justia), Guy de Castro Brando (ministrio das Relaes Exteriores), Orlando de Miranda (Servio Nacional de Teatro) e Daniel da Silva Rocha (Sociedade Brasileira de Autores Teatrais).

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se sucederam ao assassinato do jornalista Vladmir Herzog, havia assim se pronunciado: [...] embora lamentando o suicdio do jornalista [...] [asseguro] que o governo ser implacvel na apurao das responsabilidades dos agentes da desordem daqueles que pretendem implantar a ditadura totalitria em nossa terra (FOLHA DE SO PAULO, 23/10/1975, p. 3). Com o prematuro falecimento do ministro, Madeira, tido como um censor liberal, deixou a direo geral do DCPP . Quem assumiu, em uma cerimnia secreta, foi uma censora de carreira, historiadora pela USP e brao direito da censura poltica (o SIGAB) em So Paulo, Solange Hernandez, conhecida como Solange Tesourinha. Em tempos de Anistia, sua posse foi considerada um retrocesso. Sua gesto marcou uma centralizao das atividades censrias, cobrada em relatrios peridicos de seus subordinados. O escndalo mais famoso desse tempo foi o processo de censura do filme Pra Frente Brasil, de Roberto Farias. Aprovado pelos censores, foi vetado pela diretora da Censura. Entre idas e vindas, recursos ao CSC e pareceres de censores sendo retirados do processo, o filme chegou, enfim, s salas de cinema de todo pas, depois da Copa do Mundo de 1982. Havia, portanto, uma assincronia, um descompasso entre os caminhos desejados para o servio de censura e sua atuao. Uma mquina legislativa comeava a ser desmontada, mas as foras que a sustentavam ainda mostravam suas garras. A vitria de Tancredo Neves no Colgio Eleitoral, mesmo depois da frustrao da campanha pelas Diretas J , parecia indicar que um novo momento se inaugurava. No se podia, ainda, votar para presidente. Um presidente civil, contudo, assumia depois de vinte anos. A Tesourinha parecia ficar distante, para trs, com a posse de Jos Sarney. A censura, diziam, finalmente chegaria ao fim.

EPLOGO
A propaganda oficial do governo Sarney vendia uma imagem de novos ventos, novos rumos, enfim, o novo governo prometia muito. Fundava-se a Nova Repblica e, entre outras promessas, apregoava-se o fim da censura. Esta seria no mais poltica, nem moral, mas apenas classificatria. Nos jornais da poca, so diversas as matrias que sublinham as expectativas por essas mudanas. s vsperas da posse de Tancredo Neves, que no ocorreu, o caderno cultural Ilustrada , do jornal Folha de S. Paulo, sintetizou o que gostaria de ver no futuro: Foram anos de golpe, de Brasil Grande, de milagre, mas, principalmente, de censura. Esses vinte anos que acabamos de viver ficaram marcados pelo silncio e pelo lpis vermelho sobre a criao cultural mas, agora, o novo governo apresenta seus planos
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para a transio, comea um degelo na comunicao. assim que o presidente da Associao Brasileira de Emissoras de Rdio e Televiso, o paulista Joaquim Mendona, invoca Caetano Veloso e decreta: proibido proibir(COURI, 1985, p. 3). Imbudo do esprito de transformao, o novo ministro, Fernando Lyra, sentenciou o fim da censura e ps frente da Diviso de Censura de Diverso Pblica (DCDP), um censor de primeira hora do grupo que chegara Braslia quando da fundao da cidade e que ainda estava na ativa. Coriolano de Loyola Cabral Fagundes, no cargo desde 1961, substituiu a irascvel Solange Hernandez, a Solange Tesourinha. O objetivo de Lyra, ao nomear Coriolano Fagundes, era desmembrar aquela estrutura e pr fim Diviso. Reforando uma perspectiva de expurgar antigas marcas, e alterando uma tradio de generais e coronis no comando do DPF , o presidente Jos Sarney, e no o ministro Lyra, nomeou, em janeiro de 1986, o delegado federal Romeu Tuma para o cargo. Por mais que fosse um civil no cargo, o trabalho de Tuma frente da represso era conhecido. No primeiro grupo de ministros escolhidos por Tancredo Neves, o designado para o DPF havia sido o coronel, na poca, j na reserva, Lus Alencar Araripe. Ligado comunidade de informaes, no significava qualquer mudana na esfera do DPF .16 Afirmando-se proibido proibir, sugere-se que uma interdio conduz sempre leitura de que mal recebida e indesejada. Esta no uma afirmao inteiramente verdadeira, pois muitos setores da sociedade civil, por vezes, a desejam e a pedem. Contudo, quando associada a perodos de arbtrio, so muito comuns declaraes que parecem restringir o controle da informao aos anos de ditadura e, principalmente, a dois instantes da histria do Brasil: o Estado Novo (19371945) e o Golpe civil-militar (1964-1985). A permanncia de rgos de controle da informao, tanto em perodos de exceo como nos democrticos, contesta os fundamentos dessas declaraes. A anlise da legislao censria e o levantamento do locus das agncias de censura no organograma da polcia corroboram a hiptese contestatria. Trata-se, assim, a partir do elenco de leis e decretos, de compreender como, no perodo republicano brasileiro, se regularam as atividades de controle da informao. No se est querendo comparar aqui a maneira mais sistemtica, e at mesmo mais violenta, que os governos de arbtrio utilizam para exercer a censura. O que est no centro da discusso : a) que a censura e todo o seu aparato existem e executam seus trabalhos tanto em momentos democrticos, como nos autoritrios;
176 16 Como o DPF subordinado ao Ministrio da Justia, poder-se-ia pensar que o delegado Romeu Tuma era uma escolha do ministro Fernando Lyra, o que foi desmentido pelo segundo (entrevista autora, em 12/12/1998).

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b)

que os governos, em perodos de exceo, no Brasil, tm a preocupao, talvez singular, de legislar e, assim, dar aos atos de arbtrio aparncia e contedo de legalidade;

c)

que existe um processo de continuidade, com nuanas de transformao, no sentido de aprimoramento, que regulou as agncias de censura no perodo republicano brasileiro at 1988, quando a nova Constituio retirou da esfera do Estado tal funo.

REFERNCIAS
COURI, Norma. Muda o governo, chega a nova censura. Folha de S. Paulo, So Paulo, 15 fev. 1985. MACHADO, Jos Antnio Pinheiro. Opinio x censura momentos de um jornal pela liberdade. Porto Alegre: L & PM, 1978. MAIA, Maurcio. s/t. Jornal do Brasil, Rio de Janeiro, 1 jan. 1971. MARCONI, Paolo. A censura poltica na imprensa brasileira, 1968-78. 2. ed. So Paulo: Global Editora, 1980. REIS FILHO, Daniel Aaro. A anistia recproca no Brasil ou a arte de reconstruir a Histria. In: TELES, Janana. Mortos e desaparecidos polticos: reparao ou impunidade? So Paulo: Humanitas, 2000. p. 113-119. REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL, Ministrio da Justia. Recomendaes para a imprensa escrita, falada e televisada, Fundo DSI/MJ, Arquivo Nacional/Rio de Janeiro. RODRIGUES, Carlos; MONTEIRO, V. Alencar; GARCIA, Wilson de Queiroz Garcia. Censura federal - leis, decretos-lei, decretos e regulamentos. Braslia: C.R. Editora, 1971. ROSA, F . A. de Miranda. A censura no Brasil: o direito e a realidade social. In:______. Sociologia do direito: o fenmeno jurdico como fato social. 3. ed . Rio de Janeiro: Zahar, 1974. SILVA, Hlio. Os governos militares (1969-1974). So Paulo: Editora Trs, 1998. SKIDMORE, Thomas E. A lenta via brasileira para a democracia: 1974-1985. In: STEPAN, Alfred (Org.). Democratizando o Brasil. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1988. p. 27-81.
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SMITH, Anne-Marie Smith. Um acordo forado: o consentimento da imprensa censura no Brasil. Rio de Janeiro: Fundao Getlio Vargas, 2000.

OS LIMITES DO QUE NOS ERA PERMITIDO SABER BEATRIZ KUSHNIR

Graduada em Histria pela Universidade Federal Fluminense (1989), Mestrado em Histria Social pela Universidade Federal Fluminense (1994), Doutorado em Histria Social do Trabalho pela Universidade Estadual de Campinas (2001), Ps-doutoramento (Jnior) junto ao Cemi/Unicamp (2005), e Ps-doutoramento (Snior) junto ao Departamento de Histria/ UFF (2007-8). Professora Convidada do Departamento de Histria/Unicamp e Professora visitante junto ao Departamento de Histria/UFF . Autora, entre outros, de Ces de guarda: jornalistas e censores, do AI-5 Constituio de 1988 (So Paulo, Boitempo, 2004).

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VISITA AO MEMORIAL DA RESISTNCIA DE SO PAULO SEMINRIO INTERNACIONAL SOBRE STIOS DE MEMRIA E CONSCINCIA 20 A 23/11/2010 FONTE: ARQUIVO CA / MJ

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POR QUE A PSICANLISE NESTE CONGRESSO

Denise Costa Hausen
Professora da Faculdade de Psicologia da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUCRS). Doutora em Psicologia pela PUCRS

Museu H pratos, mas falta apetite. H alianas, mas falta reciprocidade Pelo menos desde h 300 anos. H o leque onde os rubores? H espadas onde h ira? E o alade nem tange a hora gris. Por falta de eternidade juntaram Dez mil coisas velhas. Um guarda musgoso cochila docemente Com os bigodes caindo sobre a vitrine. Metais, barro, pluma de ave Triunfam silenciosamente no tempo. Apenas um alfinete da galhofeira do Egito Ri zombeteiro. A coroa deixou passar a cabea. A mo perdeu a luva. A bota direita prevaleceu sobre a perna. Quanto a mim, vivo, acreditem, por favor. Minha corrida como vestido continua E que resistncia tem ele! E como ele gostaria de sobreviver! Autora: Wislawa Szymborska Poeta polonesa, Prmio Nobel de Literatura em 1996.
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Do livro Quatro Poetas Poloneses .

INTRODUO
Este artigo deriva do texto escrito para minha participao na mesa-redonda O passado que no quer passar: as vrias memrias do passado , feito pelos organizadores do Congresso Internacional Histria, Memria e Justia realizado na PUCRS, em maio de 2011 na cidade de Porto Alegre. Ao receber esse chamamento, pus-me a pensar da importncia dada pela comisso organizadora para que uma psicanalista compartilhasse essa mesa. Em especial, em um Congresso chamado Histria, memria e justia . A ideia de que um psicanalista possa falar acerca de temticas que ultrapassem suas salas de atendimento e, portanto, alcancem para l das matrias do binmio sade/doena recente e pouco usual. O convite assim vai ao encontro de uma importante perspectiva, ao propugnar o fazer do psicanalista vinculado a prticas que o inserem em polticas que marcam os modos de ser de cada cultura. Em 1932, Sigmund Freud foi escolhido por Albert Einstein para responder sobre o tema Por que a guerra? . Isso foi possvel porque o Comit Permanente para a Literatura e as Artes da Liga das Naes orientou o Instituto Internacional para Cooperao Intelectual a promover cartas entre intelectuais de renome a respeito de assuntos de interesses comuns Liga das Naes. As duas missivas foram publicadas em Paris, em 1933, em alemo, francs e ingls simultaneamente, tendo sua circulao sido proibida na Alemanha, pelo Terceiro Reich. Durante muito tempo, o texto produzido pelo criador da psicanlise foi desprezado pelos psicanalistas, arrolado que era entre os escritos antropolgicos ou sociolgicos, aqueles em que Freud segundo afirmavam teria abandonado a neutralidade para descer at a arena do social e do poltico, correndo o risco de proferir algumas banalizar a psicanlise. (Plon, 2004). Novamente aqui a caminhada percorrida pelos psicanalistas para que se reconhecesse que se trata nestes textos, da questo da condio humana e, portanto, de responsabilidade tambm do psicanalista. Ao fazer o convite para estabelecerem o dilogo do Por que a Guerra? , Einstein declarou que Freud poderia ajudar a resolver os problemas da violncia e da luta armada por ser o criador da teoria psicanaltica, estudioso do psiquismo humano e conhecedor da vida pulsional do homem. Einstein queria saber de que modo seria possvel a ausncia da guerra a paz mundial luz da Psicanlise. Inicio transcrevendo um trecho da resposta dada a Einstein pelo grande pensador do sculo:
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O senhor comeou com a relao entre o direito e o poder. No se pode duvidar de que seja este o ponto de partida correto de nossa investigao. Mas, permita-me substituir a palavra poder pela palavra mais nua e crua violncia? Atualmente, direito e violncia se nos afiguram como antteses. Ele escreve a seguir acerca da dominao por parte de qualquer um que tivesse poder maior a dominao pela violncia bruta ou pela violncia apoiada no intelecto (FREUD, 1932/1976, p. 246). Em maio de 2011, foi apresentado e discutido por um grupo de psicanalistas em Porto Alegre um documentrio intitulado Sobreviventes, dirigido pela tambm psicanalista Miriam Chnaiderman e pelo cineasta Reinaldo Pinheiro. Em um dos depoimentos escolhidos pelos cineastas, um torturado afirma que, junto dor da destruio do corpo, a maior dor aquela vivida pela humilhao de ter o prprio corpo usado pelo outro: a vivncia de ser nada ou ser ningum. A carta de Freud e o documentrio de Miriam e Reinaldo nos autorizam a propor que a psicanlise como teoria possa e deva ser um dos tantos operadores de reflexo nas discusses de temas como o que titula o Congresso. Desejo articular os espaos privilegiados conhecidos como Museus e a proposta da psicanlise com referncia a atualizao da memria, por meio da elaborao.

A MEMRIA E A PSICANLISE
A memria tem sido tema importante nas investigaes psicanalticas, sendo concebida como pressuposto terico antes mesmo da criao oficial da Psicanlise em 1900, com a Interpretao dos Sonhos . Neste momento, Freud inaugura uma nova linguagem, criando um novo campo de investigao da alma humana por meio da hiptese do inconsciente (Hausen, 2000). Para escrev-la, o criador da psicanlise muito se vale de cartas endereadas a pessoas escolhidas como interlocutores. Uma dessas pessoas chama-se Fliess, mdico otorrinolaringologista, a quem Freud enderea fragmentos da teoria psicanaltica entre os anos de 1887 a 1904. Em 6 de dezembro de 1896, na mensagem conhecida como a Carta 52 , Freud postula talvez uma primeira sistematizao sobre a organizao psquica. Prope que esta ocorre por um processo de estratificao: o material presente em forma de traos da memria estaria sujeito, de tempos em tempos, a um rearranjo segundo novas circunstncias a uma retranscrio. Prope a tese de que a memria no se faz presente de uma s vez, mas se desdobra em vrios tempos; que ela registrada em diferentes espcies de indicaes.
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DOCUMENTOS

SEMINRIO INTERNACIONAL JUSTIA DE TRANSIO E COMISSO DA VERDADE: PERSPECTIVAS BRASILEIRAS. INSTITUTO DE HISTRIA DA UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO DE JANEIRO (UFRJ) 09 A 10/06/2001 FONTE: ARQUIVO CA / MJ

Afirma, assim, um procedimento de acomodao de acordo com circunstncias atuais, com a finalidade de atualizao de contedos. Os sucessivos registros representam aquisies psquicas de sucessivas pocas da vida (Freud, 1896, p. 319). Junto a isso, acreditava no pressuposto de que o resgate da memria esquecida possibilitaria a cura do sintoma psquico. Preconizava que a melhora far-se-ia pela lembrana da cena traumtica que gerara o sintoma. Lembrar e ab-reagir. O trauma sofrido ao ser reagido curava. Denomina trauma a todo excesso que um psiquismo no pde dar conta. Dessa forma o esquecido contm uma qualidade patgena. Fao um salto para chegar ao ano de 1914 quando Freud escreve Recordar, Repetir e Elaborar , texto que integra o que de incio chamou de Dirio Clnico , materiais de prtica analtica aos quais se dedicava nos domingos. A guerra iniciava-se: seus filhos, colegas e amigos mais jovens estavam todos nos campos de batalha, vivendo os excessos reais da penria, da violncia. Assim como ele os vivia.
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Sua ideia nessa poca e ao escrever esse artigo transformara-se sensivelmente. O resgate da memria antecipado na catarse, mtodo teraputico criado por Breuer, velho professor, j no bastava. Preconizava esse mtodo que a cura far-se-ia pela lembrana da cena traumtica que gerara o sintoma (Freud, 1893/1976). Aquilo que no fora reagido na ocasio da experincia deveria ser ab-reagido no momento atual por meio da hipnose. Agora e a partir da sua experincia terica e clnica, propugnava ser impossvel e insuficiente o recuperar da memria. Essa ao j no bastava. Prope ento que o lembrar e o ab-reagir precisam abrir espao para a retomada pela memria, para o recordar e o elaborar. Recorda-se na revivncia, representa-se pela palavra para que, enfim, a elaborao possa dissolver a intensidade do traumtico. Viabiliza-se, portanto, por meio desse processo, que circule outra vez, de forma mais livre, um sangue antes coagulado pela intensidade do traumtico. A memria esquecida por ao da represso proibido lembrar em outras palavras, pea de repetio desse passado supostamente esquecido. O recordar cede espao para o repetir compulsivo, para o atuar sem conscincia. O lembrar o fato traumtico e a esperada cura disponibilizam lugares para o que se coloca no terreno do recordar. Em linguagem etimolgica, abre espao para um retorno ao cordis, um retorno ao corao. a possibilidade oferecida de um regresso s antigas experincias emocionais, sua conscientizao e consequente experincia de ressignificao, de releitura, de liberdade para o pensar e para o agir. Viabiliza-se a permeabilidade da barreira repressiva. neste perodo tambm que Freud prope o operador transferncia como conceito pilar para tcnica do trabalho psicanaltico. Recorda-se pela transferncia, representa-se pela palavra. Zimerman (2001) assim prope esse dispositivo tcnico: O vocbulo transferncia no especfico do vocabulrio psicanaltico, porquanto utilizado em inmeros outros campos, mas sempre indica uma idia de deslocamento, de transporte, de substituio de um lugar por outro, ou de uma pessoa por outra, sem que isso afete a integridade do objeto [...] inegvel que no h como desconhecer que essa expresso j ganhou grande extenso e uma analogia conceitual com aquilo que se passa na relao mdico-paciente, professor-aluno (p. 411). Com a noo de transferncia, Freud descobre uma nova dimenso da recordao, a saber, a sua repetio na ao. Repetio como um modo de suportar intensidades, com recordaes com as quais necessrio lidar: a traumatizao de pessoas. Vai propor que a repetio um modo de deslocar o passado perdido pela memria e que isso vai se suceder de modo generalizado nos
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vrios modos escolhidos por aquele que esqueceu o traumtico vivenciado. Afirma:

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Devemos estar preparados para descobrir, portanto, que o paciente submete-se compulso repetio, que agora submete o impulso para recordar [...] em cada diferente atividade e relacionamento que podem ocupar sua vida (FREUD, 1914/1976, p. 197). Freud voltou a se ocupar do tema do trauma muitas vezes, sendo levado a isso tambm pela catstrofe da Primeira Guerra Mundial e pela barbrie do nacional-socialismo. Afirma a presena do contedo da amnsia infantil, processo pelo qual o ser humano, de acordo com o pensamento freudiano, no se recorda em geral dos acontecimentos prvios aos cinco anos de idade, muito embora tivesse recursos, ainda que incipientes, para faz-lo. Afirma tratar-se de recursos gerados pelo desenvolvimento da capacidade de pensar, de reconhecer a realidade ou pelo desenvolvimento da linguagem. O material mal esquecido o mais intensamente lembrado, j que constantemente repetido. Inaugura-se a noo de compulso repetio. Repete-se por conta de um pretenso esquecimento que, longe de sepultar o passado, faz com que esse se perpetue, j que no lembrado. Assim, afirma-se que o sofrer psquico o sofrer de reminiscncias, e que a melhor maneira de lidar com o esquecido recordando, simbolizando pela palavra e integrando pela elaborao. Presentificar o traumtico para dar-lhe um destino. O lembrar o fato traumtico abre espao para o que se coloca no terreno do recordar. a possibilidade oferecida de um retorno a antigas experincias emocionais, sua conscientizao e consequente experincia de ressignificao, de releitura. privilegiada ento a possibilidade de trazer para o consciente o que se encontra no inconsciente, preencher lacunas de memria, cancelar recalques, romper os diques. Pelo ato psicanaltico, vai se recuperar algo desse corpo estranho interno, dessa terra estrangeira interior. Recordar, repetir, elaborar. Elaborar um trabalho, um trabalho de simbolizao, enraza-se na possibilidade de libertar o tempo psquico que ficara, at ento, prisioneiro das reminiscncias, tempo que se faz necessrio para trilhar de volta um caminho realizado no trajeto do recalque e do aprisionamento da temporalidade psquica. o tempo dedicado luta contra as resistncias. O que o sujeito no recorda e, ao no recordar, se impede de elaborar vivncias que, de to traumticas, precisaram ficar presentes e esquecidas na memria infantil, nesse lugar da ambiguidade de ausncia/presena. Lembrar se constitui em uma nova tessitura associativa; , nos dir Freud, em 1895, quando escreve A Psicoterapia da Histeria , uma correo da cadeia de associao.

MEMRIA E OPERADORES SOCIAIS

Assim como nossas memrias contm nossa histria pessoal, da mesma forma a memria de um povo permite a apropriao e ressignificao da histria subjetiva e, diria mais, objetiva de um povo.
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Memria que nos constitui como sujeitos e como povos. Importantes operadores sociais no exerccio da dar novos sentidos a antigos sentidos ou mesmo de dar significao ao que no est significado. Operadores que ajam na recuperao de memrias, no acesso a uma histria: museus, memoriais, documentrios, depoimentos, narrativas que se oferecem como agentes de recuperao de marcas e na apropriao por um povo de sua prpria biografia, independentemente de ela haver ocorrido antes do prprio nascimento daquele que faz a experincia. Essa transmisso muitas vezes negada por quem a viveu de forma traumtica e emudece por ser incapaz de assimilar o traumtico j que esse cinde o sujeito, impede o acesso ao simblico. No quero falar! essa a fala! A historiadora francesa Rgine Pernoud (1978) afirma que a histria vida, que a histria procura do vivido, esse vivido a partir do qual ns vivemos a nossa prpria vida (p. 52). Ora, tudo o que vida, dado, transmitido. A histria vida, precisamente porque ela comporta um dado, qualquer coisa que preexiste nos nossos conceitos, nos nossos preconceitos, nos nossos sistemas (p. 152). O Conselho Internacional de Museus, (ICOM), rgo criado em 1946 com o objetivo de promoo e desenvolvimento de museus, o define em seus estatutos como Uma instituio sem fins lucrativos, permanente, a servio da sociedade e de seu desenvolvimento, aberta ao pblico, que adquire, conserva, pesquisa, divulga e expe, para fins de estudo, educao e divertimento, testemunhos materiais do povo e seu meio ambiente (ICOM, 2011, p. 1). Nessa acepo, abrange galerias permanentes de exposio, bibliotecas ou centros de documentao, os monumentos histricos etc.

MUSEUS E PSICANLISE: MEMRIAS QUE CORREM EM PARALELO MEMRIAS DE TEMPOS

O sculo XX inicia-se e, a partir dele, surgem museus destinados a documentar movimentos polticos ou ideolgicos, como por exemplo o Museu da Revoluo, em Moscou, de 1929; o Museu da Paz, em Haia, de 1921; o Museu do Fascismo, em Roma, de 1930 (American Museum of Natural History, 2011). Parte integrante de um patrimnio cultural, os museus e os memoriais permitem que quem os visite
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faa um paralelo entre passado e presente, demandando um sentido de obrigatria continuidade.

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Tambm se atualizam memrias que, embora no prprias, remetem a um passado, geram um movimento de historicizao. Ao passear por suas salas, ao apreciar suas peas, brota o olhar como favorecedor de uma impresso visual e, portanto, ligando-se diretamente com a excitao libidinal. O olhar exerce essa funo na montagem de uma gestalt, uma vez que os olhos percebem no s alteraes importantes no mundo externo para a preservao da vida, como tambm percebem as caractersticas dos objetos que os fazem serem escolhidos como objetos de amor ou como material a ser esquecido, rejeitado, recalcado. O olhar da ordem do pulsional, portanto. Fazemos tentativas de apagar memrias, retirando do psiquismo sua potencialidade para a elaborao, apagando da memria as cenas vividas, as suas lembranas. Tambm a humanidade, em momentos histricos, faz movimentos no sentido de apagar memrias, negar fatos, esconder evidncias, destruir lembranas, objetos ou monumentos que possam remeter a lembranas indesejveis, numa tentativa de repdio prpria histria. Outros buscam express-los. Podemos lembrar Memento Park e o Museu do Terror em Budapeste; os campos de Auschwitz e Birkenau na Cracvia, o Memorial do Holocausto e o Museu Judeu no centro de Berlim e, no Brasil, o Memorial da Resistncia. Assim como nossas memrias contm nossa histria, o museu se oferece tambm como forma de acesso a uma histria. Relquias passveis de serem significadas. Museu e possibilidade de acesso memria correm paralelos. Ao se apagar as memrias, aplainam-se as singularidades, apagam-se as marcas que se fazem em nossos corpos, homogeneizando as diferenas que indicam nossa unicidade. Tentativas de matar uma parte de nossa biografia, de nosso repertrio afetivo. Tentativa de extinguir resduos do passado, substituir lembranas por atos que enterrem nossa histria. Ao escrever A Concepo Psicanaltica da Perturbao Psicognica da Viso , Freud (1910/1976) teoriza acerca do destino dado curiosidade infantil para o olhar: o recalcamento ao supor que a pulso para o olhar atraia sobre si a ao defensiva das pulses do ego, em consequncia de exigncias excessivas. O sucumbir ao recalcamento pode ser pensado como uma perturbao geral da relao do olho e do ato de ver com o ego e a conscincia, j que podemos interpretar os obscuros processos psquicos implicados na represso como se uma voz punitiva estivesse falando, de dentro do indivduo, e nos dizendo acerca de algo que preciso no ver. Repudiar o que o museu, os memoriais, os documentrios oferecem para ser visto apresenta a ideia equivocada de podermos ser pessoas, pases sem memria. Recusa que se faz na tentativa de alcanar um tempo em que as pessoas vivam um comrcio atacadista de identidades. Temendo ser marcado pelo que de nossa histria nos chancela, como se isso pudesse gerar
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pane nos processos de escolha de quem se , como somos e at quando queremos ser o que somos. Memrias que, por no serem lembradas, podem vir a nos governar. Ao acreditar, e retornando ao texto freudiano, que por meio da retomada da memria, recordando com o corao para que no se repita compulsivamente e que se possa abrir um espao para o elaborar, para o dar conta do ponto de vista psquico que me ocorre pensar que a memria pode constituir-se em um agente de delao e, portanto, o museu, o memorial, pode e deve ser um agente de apropriao de memrias. Percorrendo suas salas, visitando os museus monumentos, possvel integrar fatos que nos foram traumticos, incorporando-os, elaborandoos. Preservados, podemos desejar no repetir compulsivamente as experincias de violncia que vm marcando a histria da humanidade, opondo-se a tentativas de apagar memrias retirando do nosso psiquismo sua potencialidade para a elaborao. Sejamos pensadores de nosso tempo, respeitando nossa histria, os que nos antecederam, repudiando atos que nos envergonham ou que lamentamos, mas que devem ser lembrados para que no se perpetue no ato o que no pde ser dito pela palavra ou transformado em lembrana. A subjetivao do ser humano ocorre em presena de muitos. Cada ser humano a singularizao da histria de seus ancestrais, por meio de uma vivncia que nica, com o que constitui seu repertrio afetivo, resduo do seu passado. O museu, assim como o processo de elaborao singular a cada um, preserva lembranas sem substitu-las por atos que enterrem a histria da humanidade e de cada um. O vivido, por meio das duas perspectivas, pode ser tornado histria e, portanto, pode ser pensado. Transcrevo aqui, embora no de forma literal, o dstico que marca os portes de entrada de um desses espaos que marcam a memria com relao aos campos de extermnio da II Guerra: Resgatar a memria para que, relembrando, no precisem repetir, uma vez que quem esquece o passado est condenado a repetir seus erros. Para complementar, remeto-me ao que Freud (1924/1976) prope acerca das relaes entre mundo externo, mundo interno e o eu de cada sujeito. Refere ele que o mundo externo governa o ego por duas maneiras: em primeiro lugar, atravs de percepes atuais e presentes, sempre renovveis; e, em segundo, mediante o armazenamento de lembranas de percepes anteriores, as quais, sob a forma de um mundo interno, so uma possesso do ego e parte constituinte dele (p. 190-191). Registro minhas memrias, espaos visitados, museus que foram fonte de inspirao para esse
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texto agora escrito. Um desses museus em praa publica situa-se na Polnia, na cidade da

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Cracvia. Quem olha em direo ao que foi o espao defronta-se com uma pequena farmcia. A praa repleta de cadeiras de todos os tipos, tamanhos. Uma vez foram de madeira, hoje so de metal, em uma tentativa de permanncia, de quem sabe representar os pertences daqueles que uma vez saram na iluso de que seguiriam possuindo: a vida e seus objetos, os ideais e a noo de respeito alteridade. A farmcia, Eagle Pharmacy, de propriedade de Tadeusz Pankiewicz, Justo Entre as Naes, um no judeu que se props a permanecer dentro do ghetto da Cracvia servindo aos que, em plena Segunda Grande Guerra, no podiam sair para comprar medicamentos. Ele vendeu, forneceu remdios de graa, sediou encontros entre os intelectuais e cedeu o seu espao para a organizao do Levante. Tadeusz permaneceu durante o tempo de ocupao e assistiu passagem de milhares de judeus, carregando mobilirios que seriam deixados em seguida em plena praa pblica a Plac Zgody , crianas

Celas em que o espao permite um homem em p to somente, outras em que corre gua todo o tempo. As fotos de quem ali viveu, cela por cela, cobre pedaos de parede: jovens, muito jovens, idosos, homens de todas as idades

transportando seus pertences nos ombros e sobre a cabea. Hoje, essa praa est repleta de cadeiras voltadas para a entrada da farmcia, representantes de tudo que foi deixado para trs quando aquelas pessoas, aos milhares, eram obrigadas a deixar, esparramados nas ruas transitadas como caminho, suas casas, suas escolas, seus direitos. Plac Zgody serviu como local de assassinatos em massa, sendo um ponto de encontro e espera de onde os judeus eram transportados para campos de extermnio. Com a ocupao nazista, autoridades alems foram restringindo os direitos dos judeus, impondo, em 1940, o abandono da cidade da Cracvia, j que ela deveria se tornar a

mais limpa das cidades ocupadas. Os judeus eram ento reunidos na Plac Zgody para ento serem escoltados at as estaes de trem, de onde seriam transportados aos campos de Auschwitz/Birkenau (JODLOWIECZ-DZIEDZIC. 2004). Hoje, a praa como feito arquitetnico construo simblica, uma ferramenta de manifestao da memria histrica no espao pblico da Cracvia e de dignificao de cada uma das vidas cujos destinos foram anulados quando seus pertences permaneceram na via pblica. A farmcia e a praa com suas cadeiras eram as imagens que buscavam palavras que as representassem, mas, sobretudo, o homem Tadeusz me ajudou a pensar para construir o texto que ora apresento. Ele foi um entre tantos perdidos na histria da humanidade que pde no se subjugar ao que
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estava posto: que um segmento da humanidade determinasse quem deveria ou no ocupar uma cidade, brincar em uma praa, sentar em uma cadeira. E o museu em praa pblica nos permite ter no agora o que poderia ter para sempre sido destrudo. Hungria, Budapeste. Ao iniciar-se o sculo XXI, sobrevivendo a dois regimes de terror, a Hungria props-se, por meio de uma fundao pblica, criar um memorial que lembrasse as vtimas do nazismo e do comunismo, perodos que marcaram de modo violento sua histria. Criaram o Terror Hza , o Museu do Terror, situado no nmero 60 da avenida Andrssy, tambm neste sculo reconhecida como patrimnio da humanidade. Construes neorrenascentistas fachadas imponentes. Uma bonita rua, um prdio que serviu aos nazistas durante a ocupao alem. Finda a guerra, entre 1945 e 1956 o mesmo lugar baseou as polcias secretas hngaras. sua frente, na prpria calada, uma cortina de ferro, feita de correntes, fotos na fachada, pessoas que perderem suas vidas de modo aviltante a qualquer ser vivo. j quase fim da guerra quando a Hungria tomada pelos nazistas, metade de sua populao morta, os judeus deportados para os campos de extermnio. Logo aps o fim da guerra, o mundo foi dividido e a Hungria passou para o domnio sovitico. Eleies permitidas, vence o partido socialista. No entanto, o partido comunista toma o poder e escolhe como endereo o mesmo prdio, na Andrssy. Recomea assim o terror na Hungria. O museu conta em primeiro lugar a histria do domnio nazista. Filmes, sons e imagens. Os vdeos mostram cenas da guerra nas ruas, os campos de concentrao, os prisioneiros sendo jogados no Danbio quase congelado. Salas feitas com paredes de sabo. A seguir, uma sala mostrando a mudana do poder dos nazistas para os comunistas: um cabide que gira e mostra de um lado a farda comunista e do outro a nazista. Depois desta sala, comea a amostra do perodo comunista, tributo a todas as vtimas deste triste passado. Ao findar a visita, entra-se num lento elevador, guiado por uma mulher de meia idade, hngara. O elevador desce com muito vagar, quase parando; o ambiente escuro, luzes apagadas, uma voz escutada. Fala em hngaro. No entendemos o que dito. Mas fica-se sabendo que um depoimento de algum que ali trabalhava e que conta como era a vida dos prisioneiros e as torturas que sofriam. Talvez como, sem entender e atnitos, com uma sensao de desconhecido e vagareza atemorizantes, fossem tambm levados para as profundezas daquele os prisioneiros, polticos, artistas, pessoas influentes ou no, mas que possuam algo em comum: eram contra! O elevador chega, entra-se nas celas. Algumas instrumentadas para a tortura, outras onde no se consegue ficar em p ou mesmo sentar. Celas em que o espao permite um homem em p to somente, outras em que corre gua todo o tempo. As fotos de quem ali viveu, cela por cela, cobre pedaos de parede: jovens, muito jovens, idosos, homens
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de todas as idades.

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Tambm em Budapeste, de outro modo, os hngaros, aps a queda do regime comunista em 1989, escolheram retirar dos pontos onde tinham sido erigidas, esttuas e monumentos em homenagem ao regime que caa. No entanto, essa queda no representou a retirada das memrias. O conjunto das obras, a maioria representativa do Realismo Socialista, foi retirado dos seus espaos de origem e inaugurou um parque, conhecido como Memento. Ali se pode visitar a estatutria comunista, numa oportunidade de preservao como memria, herana de um tempo que se encerrou como dominante, mas que permanece vivo para ser visto e integrado como historia que no deve ser esquecida. essa a narrao que se faz necessria: narrativas, sejam elas de forma oral ou por meio de relquias passveis de serem significadas. Museu e possibilidade de acesso memria caminham juntos em uma chance de favorecermos um pensamento crtico acerca da cultura em uma perene busca de sobrevivncia de autorreflexo. Finalizo remetendo aos versos da poeta escolhidos como epgrafe, preciso que os vestidos no se rasguem e no se percam em definitivo: preciso dar-lhes sobrevida!

REFERNCIAS
AMERICAN MUSEUM OF NATURAL HISTORY (AMNH). American Museum of Natural History. New York, [2011]. Disponvel em <http://www.amnh.org/>. Acesso em: 24 abr. 2011. CONSELHO NACIONAL DE MUSEUS (ICOM). ICOM. So Paulo, [2011]. Disponvel em: <http:// www.icom.org.br/index.cfm?canal=icom>. Acesso em 24 abr. 2011. FREUD, Sigmund. A Psicoterapia da Histeria. In: SALOMO, J. (Org.). Edio Standard Brasileira das Obras Psicolgicas Completas de Sigmund Freud. Rio de Janeiro: Imago, 1976 (original publicado em 1893), v. 2 p. 311-367 . ______. Extratos dos documentos dirigidos a Fliess. Carta 52. In: SALOMO, J. (Org.). Edio Standard Brasileira das Obras Psicolgicas Completas de Sigmund Freud. Rio de Janeiro: Imago, 1976 (Original Publicado em 1896), v. 1, p. 317-324. ______. A Interpretao dos Sonhos. In: SALOMO, J. (Org.). Edio Standard Brasileira das Obras Psicolgicas Completas de Sigmund Freud. Rio de Janeiro: Imago, 1976 (original publicado em 1900). p. 1-359.
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______. A Concepo Psicanaltica da Perturbao Psicognica da Viso. In: SALOMO, J. (Org.). Edio Standard Brasileira das Obras Psicolgicas Completas de Sigmund Freud. Rio de Janeiro: Imago, 1976 (original publicado em 1910), v. 11, p 193-203. ______. Recordar, Repetir e Elaborar. In: SALOMO, J. (Org.). Edio Standard Brasileira das Obras Psicolgicas Completas de Sigmund Freud. Rio de Janeiro: Imago, 1976 (Original publicado em 1914). v. 12. p. 189-203. ______. Neurose e Psicose. In: SALOMO, J. (Org.). Edio Standard Brasileira das Obras Psicolgicas Completas de Sigmund Freud. Rio de Janeiro: Imago, 1976 (Original publicado em 1924), v.14. p. 185-193 ______. Por que a guerra? In: SALOMO, J. (Org.). Edio Standard Brasileira das Obras Psicolgicas Completas de Sigmund Freud. Rio de Janeiro: Imago, 1976 (Original publicado em 1932), v.22. p. 235-259 HAUSEN, Denise C. Filha: um olhar da me. 2000. 122 f. Dissertao (Mestrado em Psicologia Clnica Faculdade de Psicologia, Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, 2000. ______. Nossas Memrias: O Museu e a Elaborao. Revista da Sociedade de Psicologia do Rio Grande do Sul, Porto Alegre, v.5, n.1, p.17-24, Jun. de 2006. ______. Fatores Criativos e Anticriativos no Funcionamento do Analista Revista Do CEP de PA, Porto Alegre, n. 15, p. 77-83, 2008. JODLOWIEC-DZIEDZIC, Anna. (2004). The Pharmacy in the Cracow Ghetto. Crakow: Muzeum Historyczne Miasta Krakowa, 2004. p. 1 PERNOUD, Rgine. (1978). O mito da Idade Moderna. Lisboa, Portugal: Europa-America. 160 p. PLON, Michel. A paz eterna? gora: Estudos em Teoria Psicanaltica, Rio de Janeiro, v.7 , n.1, p. 9-21, jul.-jan. 2004. ZIMERMAN, David, E. Vocabulrio Contemporneo de Psicanlise. Porto Alegre: Artmed, 2001. 459 p.

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POR QUE A PSICANLISE NESTE CONGRESSO DENISE COSTA HAUSEN

Psicloga. Psicanalista. Professora da Faculdade de Psicologia da PUCRS. Mestre e Doutora em Psicologia pela PUCRS, Scia fundadora do Espao Analtico, clinica de psicanlise, membro pleno do CepdePA.

Resumo: A autora apresenta uma reflexo acerca da importncia da preservao das memrias, seja de um povo seja de cada pessoa com o objetivo de evitar que o no lembrado se constitua como mvel de repetio de atos no pensados. Para isso, toma a psicanlise freudiana como sustentao terica, valendo-se de conceitos como compulso repetio e elaborao, para postular a preservao das memrias de um povo por meio dos memoriais e museus. Oferece suas prprias memrias como evocao, origem de suas reflexes. Abstract: This paper discusses the importance of saving memories of both a population and a single person. The goal is to avoid the repetition in act of events that are not remembered. Based on Freudian Psychoanalysis, and through the concepts of compulsion of repetition and elaboration, the author defends the use of memorials and museums to maintain the memories of a community. The author offers her own memories, her starting point to think about this subject.

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UMA ALIANA NOTRIA DE TORTURA/RESULTADO PERIGOSO DO BRASIL:

LEI DA ANISTIA/CONTRATO SOCIAL AUTORITRIO

Martha K. Huggins
Professora de Sociologia e Estudos Latino-Americanos na Tulane University (Estados Unidos da Amrica). Doutora em Sociologia pela Universidade de New Hampshire (Estados Unidos da Amrica)

Em janeiro de 1970, a militante Dilma Rousseff foi capturada por um grupo de oficiais de So Paulo, o DOPS, e levada para a delegacia do DOPS a Rua Tutoia. Mais tarde, Dilma foi levada para interrogatrio pela OBAN (Operao Bandeirantes) uma organizao de segurana interna recentemente estabelecida (em 2 julho de 1969) que precedia o DOI/CODI.1 Segundo a Anistia Internacional, em 1973 a OBAN foi responsvel por algumas das torturas mais brutais da ditadura Brasileira (FLYNN, 1978, p. 435). Dilma teve uma experincia pessoal com isso: torturada pelos oficiais da OBAN por vinte e dois dias consecutivos (em janeiro e fevereiro de 1970), Dilma relatou o seguinte, levei muita palmatria, me botaram no pau-de-arara, me deram choque (revista Isto , 14/12/2005). Os oficiais da OBAN, selecionados por sua truculncia, eram duros, experientes em busca, captura, e interrogatrio , de acordo com um delegado da Polcia Civil2 cuja organizao policial interagia com o DOPS. De acordo com este delegado, todos [eles] eram muito brutais. Nenhum intelectualizou s matavam Bum! Bum . (HUGGINS et al., 1998, p. 175-176, 191). A misso da OBAN era identificar, localizar e capturar grupos subversivos que operavam na Segunda
1 194 2 Para saber mais sobre a OBAN, cf. HUGGINS. Polcia e Poltica: Brasil/Estados Unidos. So Paulo: Cortez Editora, 1998. Ele chefiou o Departamento de Investigaes Criminais da Polcia Civil (DEIC) de So Paulo.

Regio Militar, especialmente em So Paulo, com o objetivo de destru-[los], ou, pelo menos, neutraliz[-los] (DOPS, 1974, p.3).

OBAN: BRASIL/EUA
Diz-se que a OBAN foi fruto da imaginao do general que comandava o Segundo Exrcito do Brasil, Jos Canavarro Pereira; o general estava em constante contato com a AID/OPS Brasil (HUGGINS, 1997 , p. 176). A Agency for International Development (AID) estava envolvida por meio de seu Office of Public Safety (Seco de Segurana Pblica) (OPS) nas operaes de segurana interna no Brasil. O OPS-Brasil ajudou a estabelecer a OBAN por meio de seu trabalho com os amigveis foras militares e policiais do Brasil. H evidncias de que a ideia da OBAN surgiu em fevereiro 1969 no Primeiro Seminrio de Segurana Internacional em Braslia (Fon, 1986 [em HUGGINS, 1998, p. 176]), onde foi feita uma proposta de criao de uma organizao para coordenar e centralizar a luta do Brasil contra subverso (HUGGINS, 1998, 176). O OPS-Brasil aparentemente afirmou no seminrio que as foras de segurana do Brasil eram elementos vitais no planejamento estratgico da segurana nacional [Brasileira] . Segundo o EUA-OPS, os organizadores desse seminrio Generais Jos Bretas Cupertino na poca diretor-geral da Polcia Federal do Brasil e Carlos da Meira Matos, inspetor-geral das polcias militares reconheceram o mrito da [OPS] no Brasil, pela ajuda [e] estmulo constante no sentido da integrao das foras de segurana interna [do Brasil] (HUGGINS, 1998, p. 176). Os Estados Unidos estavam trabalhando pontualmente com a OBAN quando Dilma estava sendo torturada pelos oficiais da OBAN. Um relatrio da U.S. Agency for International Development (AID) relatou, em fevereiro 1970, que ns [agentes da AID-EUA] mantnhamos um relacionamento favorvel com o delegado de So Paulo que chefiava a OBAN , muito provavelmente o Major Waldyr Coelho, ento chefe da Polcia Federal do Brasil (HUGGINS, 1997). O EUA-AID falou de maneira aprovadora sobre as aes bem-sucedidas [da OBAN, e as] batidas bem coordenadas em alvos selecionados mediante operaes de inteligncia conjuntas . Mesmo assim, em 1971, Theodore Brown, alm chefe do setor latino-americano da OPS-Brasil, foi indagado relativamente ao que sabia da OBAN, em uma audincia pblica do Senado (EUA); Brown respondeu ter ouvido [a] expresso , porm foge-me da mente o que [ela] significa (HUGGINS, 1997 , p. 178). Em um memorando de 1969, a organizao de origem de Theodore Brown, a AID-OPS, definiu a OBAN como uma operao policial-militar combinada que visava supresso de atividades terroristas e apreenso de subversivos conhecidos e suspeitos (TOAID, 1969). Theodore Brown, chefe do AID-OPS para a Amrica Latina tinha mentido ou no estava ciente das operaes de sua organizao (AID-OPS) no Brasil; de uma maneira ou de outra, ele foi negligente em seu dever.
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SEMINRIO INTERNACIONAL JUSTIA DE TRANSIO E COMISSO DA VERDADE: PERSPECTIVAS BRASILEIRAS. INSTITUTO DE HISTRIA DA UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO DE JANEIRO (UFRJ), 9 A 10/06/2011 FONTE: ARQUIVO CA / MJ

Pouco tempo depois da tortura de Dilma, o diretor da CIA, Richard Helms foi intimado por uma subcomisso do Senado norte-americano, para a qual relatou que a CIA sempre soubera que as foras de segurana [brasileiras] no estavam isentas do emprego da tortura, prtica que particularmente, alguns funcionrios [brasileiros] justificavam em determinados casos com base em argumentos pragmticos (CFR, 1971: 23; HUGGINS, 1998, p. 180). Brown disse mesma subcomisso do Senado que ele s conhecia a tortura no Brasil de notcias de jornal sobre o assunto (HUGGINS, 1998, p. 180).

TORTURA: NUNCA ESQUECIDA

Em 2005, Dilma Rousseff reagiu fortemente s cenas de homens presos em Guantnamo (Cuba) e em Abu Ghraib (Iraque) , declarando [A tortura] no tm justificativa. Aquilo a barbrie (ISTO , 14/12/2005). Observando a fotografia da Presidente Dilma Rousseff com o presidente norteamericano Barack Obama em Braslia em maro de 2011, eu me recordei da cumplicidade dos Estados Unidos no terror poltico durante o perodo de ditadura do Brasil (1964-1985). Eu sabia que a tortura de Dilma tinha um componente norte-americano.3 Os Estados Unidos apoiaram a criao e consolidao das foras de segurana interna do Brasil enquanto os direitos polticos dos brasileiros eram reduzidos e justificados pela legalidade militar ad hoc e os militantes eram sequestrados, presos, torturados, encarcerados, assassinados e exilados. Os Estados Unidos foram, ao menos, um facilitador na tortura de Dilma.

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Political Policing: The U.S. and Latin America, 1997. Durham, NC: Duke University Press.

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PRINCPIOS BSICOS DA TORTURA: UM MODELO

A tortura moderna ocorre dentro de diversos sistemas de governo e corporativos que incluem perpetradores nacionais e internacionais, facilitadores, espectadores e suas organizaes uma concluso derivada do meu estudo da tortura no Brasil. (HUGGINS et al., 2002/2003). Anos antes da divulgao das fotografias da tortura norte-americana em Abu Ghraib, eu vi semelhanas entre a tortura do governo da ditadura do Brasil e a tortura norte-americana em Abu Ghraib e Guantnamo aes conduzidas por um governo formalmente democrtico. Minha pesquisa no Brasil me conduziu at um modelo de Princpios Bsicos da Torturas de dez condies associadas com a tortura moderna promovida pelos governos. Ideologia. Ideologias flexveis criam categorias cada vez mais amplas de outros inimigos: quando as naes do bem so ameaadas por malfeitores e qualquer um pode ser um inimigo, pode no haver restries na resposta de um governo. O presidente norte-americano George W. Bush afirmou que quando naes boas [quer dizer cristos] so ameaadas pelos evil doers [agentes do mal muulmanos], e quando qualquer pessoa pode ser inimiga, no pode ter restries nas tcnicas de interrogatrio. De maneira semelhante, o presidente brasileiro Ernesto Geisel (1974-1979) afirmou que: h circunstncias em que uma pessoa forada a envolver-se [em tortura] para obter confisses, assim evitar maior dano (FGV, 1997). Tal pensamento tambm compartilhado pelos agentes que trabalhavam nas ruas e salas de tortura: Como explicou um antigo policial civil brasileiro, Trabalhvamos como se estivssemos em guerra. ramos patriotas, estvamos defendendo nosso pas, tnhamos orgulho disso, ento eles eram adversrios, o inimigo. Tnhamos orgulho do que fazamos [] trabalhando no DOPS [] aquele orgulho de limpar o pas de uma ameaa, de um regime comunista (HUGGINS, 1997). Rotulando incorretamente. A palavra T (tortura) raramente usada; prevalecem os eufemismos. Os policiais brasileiros que entrevistei se referem tortura como tal tipo de conduta, uma conversa com nossos prisioneiros; eles realizavam alguns poucos excessos como, esbofetear e socar um pouco [um prisioneiro] ou pendurar [um prisioneiro] colocando-o no famigerado pau de arara. (HUGGINS et al. 2002). Os oficiais norte-americanos descreveram a tortura em Guantnamo e Abu Ghraib como: degradao, encenao, interrogatrio severo, a severa humilhao, submerso aqutica, tcnicas de presso.
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Legalismo Ad-hoc. Uma cultura que permite a violncia promovida e justificada por disposies regulamentares que tornam a violncia do governo legal. Julius, um policial civil brasileiro do estado de So Paulo, admirava o AI-5 (31/3/1969) pela liberdade concedida aos policiais: s vezes voc encontrava um indivduo que queria colocar fora de circulao devido ameaa que ele representava sociedade; voc no precisava de nenhuma prova [contra ele][mas] a lei permitia que voc o detivesse (HUGGINS, 1997 , p. 70). O Patriot Act norte-americano (decreto pblico 107-56) tornou a deteno e o desaparecimento (ou seja, sequestro) possveis sem autorizao.4 Quanto lei internacional, a administrao Bush aceitou os Acordos de Genebra e a Conveno das Naes Unidas contra a Tortura5 exceto quando no fez uma ilustrao do que alguns juristas chamam de lei internacional la carte. Os advogados do Departamento de Estado Americano e da CIA apelaram para legalismo ad-hoc para isentar os Estados Unidos da violao das leis internacionais e nacionais contra a tortura: a) a tortura praticada por governos estrangeiros, ou seja, tortura por procurao, no implicaria os Estados Unidos, mesmo que as informaes obtidas por meio de tortura tenham sido transmitidas para oficiais dos Estados Unidos (JAMIESON; MCEVOY, 2005). b) O estatuto federal antitortura no seria violado desde que qualquer uma das estratgias propostas no fosse especificamente destinada a causar dano fsico grave ou mental prolongado. c) um interrogador seria culpado de tortura apenas se atuar com a finalidade expressa de causar dor severa ou sofrimento em uma pessoa submetida ao seu controle. d) interrogatrio que simule tortura pode ser usado desde que tal ato pare sem causar danos srios. (WASHINGTON POST, 6/23/04). Invisibilidade. O sequestro de vtimas (por exemplo, rendition da CIA norte-americana), instalaes secretas de reteno (black sites da CIA) e desaparecimentos (assassinatos) mantm a tortura e os assassinatos invisveis. A censura ajuda a omitir notcias sobre tortura. A ideologia apresenta a violncia do governo como necessria e, portanto, oculta suas atrocidades. O uso alterado de linguagem apaga a palavra tortura e/ou a vincula a imagens culturalmente positivas: prancha dgua a prancha de surf; pau de arara descanso de
4 Ainda em efeito, o Patriot Act foi reautorizado em 2005, durante a presidncia de George W. Bush e novamente em 2011, na presidncia de Barak Obama. A reautorizao de 2011 manteve trs poderes crticos de combate ao terror [:]conduzir escutas mveis e examinar registros de negcios em busca de terroristas[e permitir] a vigilncia de suspeitos individualistas suspeitos no afiliados a qualquer grupo terrorista. 5 A Conveno das Naes Unidas contra a Tortura, assinada pelos Estados Unidos em 1994, define a tortura como qualquer ato que cause dor severa e sofrimento, seja fsico ou mental, imposto intencionalmente para obter informaes, uma confisso ou para punir.

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pssaros tropicais; geladeira e telefone convenincias domsticas modernas; pimentinha um tipo de tempero.6 Todo esse discurso bem informado ajuda a manter a tortura oculta. Negao. A evidncia de tortura do governo negada e dissimulada at que no possa mais ser sustentada, como aconteceu com a tortura norte-americana em Abu Ghraib, quando a evidncia registrada em vdeo dos maus-tratos dos prisioneiros colocou as negaes em dvida. Os regimes de tortura que exercem censura de imprensa, eliminam legislaes e outros controles, abolem eleies e reprimem o poder judicirio como fez o Brasil durante seu perodo de ditadura. Ao criar um ambiente relativamente seguro para a tortura, desaparecimentos e assassinatos, a negao funcional para um governo ditatorial com corroso de legalidade. Difuso de responsabilidade na organizao burocrtica. Ao no oferecer uma justificativa legal legtima para tortura praticada pelo governo, a estrutura da organizao burocrtica, entretanto, pode proteger a responsabilidade de uma pessoa para suas contribuies com um resultado final. Bernardo um policial brasileiro dedicado exclusivamente a operaes (isto , esquadro da morte), declarou: Eu nunca torturei ningum! Eu apenas conduzi pessoas para interrogatrios; eu no sei o que aconteceu com elas depois disso . Joo, um antigo membro do esquadro do CODI (DOI/CODI)7 declarou: Eu nunca matei ningum, ns s entramos na sala e todos estavam atirando e algum morreu. Eu no sei quem matou o homem (HUGGINS et al., 2002). Uma diviso da organizao de trabalho fornece uma explicao organizacional para um aspecto aparentemente diferente de um sistema operacional legitimamente contrrio. Os oficiais militares dos Estados Unidos alegaram, aps a divulgao das fotografias da tortura em Abu Ghraib, que a tortura foi resultado de falhas da cadeia de comando. Agora, de conhecimento de todos que as torturas praticadas pelos norte-americanos em Abu Ghraib e Guantnamo foram permitidas por uma cadeia de comando estratifica e muito eficiente, conforme ilustra a tortura da prancha dgua: a) Presidente George W. Bush: quando perguntado pela CIA se poderia proceder com a prancha dgua [Khalid Sheik ] Mohammed,Bush[disse,] claro. . De acordo com a orientao de Bush, os especialistas da CIA ento, prepararam uma lista de tcnicas de interrogatrio. ..., [e] os advogados do Departamento de Justia e da CIA
6 Para o Brasil, cf. NAVARO, Roberto. Quais foram as torturas utilizadas na poca da ditadura militar no Brasil?. Disponvel em <http:// mundoestranho.abril.com.br/materia/quais-foram-as-torturas-utilizadas-na-epoca-da-ditadura-militar-no-brasil>. Acesso em: 7 jul. 2011. 7 A OBAN foi a predecessora do DOI/CODI, que foi um sistema nacional de organizaes de segurana interna; a OBAN operou principalmente no estado de So Paulo (cf. HUGGINS, 1997).

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realizaram uma cuidadosa reviso legal. 8 Nas palavras de Bush, A prancha dgua [foi] sem dvidas brutal, mas os especialistas mdicos asseguraram CIA que ela no causava danos duradouros (CNN, 11/5/2002)9. b) Vice-presidente Richard Cheney: Eu dei minha aprovao nisto; outros tambm . Eu julguei que isto era absolutamente a coisa certa a fazer (AFP , 12/29/2008)10. Eu sou um forte adepto disso [prancha dgua] (DEFRANK, 6/1/2009)11; c) Condoleezza Rice: em 17 de julho de 2002, a Secretria de Estado Nacional autorizou a CIA a proceder com mtodos alternativos de interrogatrio, incluindo prancha dgua, ao interrogar o suspeito lder da al Qaeda, Abu Zubaydah . Formando seu contingente na determinao da legalidade do mtodo do Departamento de Justia, uma semana depois o advogado geral John Ashcroft determinou que as tcnicas de interrogatrio propostas foram legais (CNN, 4/23/2009); consulte tambm U.S. Senate, 2008)12. d) Donald Rumsfeld, reprovando a tortura em Abu Ghraib, declarou que Como secretrio de defesa, eu sou responsvel pelas terrveis atividades que ocorreram em Abu Ghraib e assumo a total responsabilidade (WT, 5/7/2004)13. De fato, ele deve ser. Um relatrio do major-general do Exrcito George R. Fay relata a Autorizao verbal e por escrito de Rumsfeld em dezembro de 2002 permitindo que os interrogadores usassem posies de estresse, isolamento por at 30 dias, remoo de roupas e uso de fobias dos detidos (tais como o uso de ces) . Um relatrio do inspetor geral do Exrcito (12/02/2005) inclui uma declarao sob juramento feita pelo tenente-general do exrcito norte-americano Randall M. Schmidt, de que o secretrio Rumsfeld estava pessoalmente envolvido no interrogatrio de [Mohammed Mana Ahmed]al-Qahtani e que, no final de 2002 e incio de 2003, Rumsfeld conversava semanalmente com o major-general Geoffrey Miller,

8 JEFFREY SMITH, 2010. Em sua nova autobiografia, Bush deixa claro que aprovou o uso da prancha dgua. Washington Post, 3 de novembro. Disponvel em <http://www.washingtonpost.com/wp-dyn/content/article/2010/11/03/AR2010110308082.html>. Acesso em: 8 jul. 2011. 9 CNN. 2010. Bush on waterboarding: Damn right, 11/5. Disponvel em: <http://articles.cnn.com/2010-11-05/politics/bush.book_1_waterboarding-interrogation-torture-bush-book?_s=PM:POLITICS>. Acesso em: 8 jul. 2011. 10 ATLANTIC FREE PRESS. 2008. Cheney Admits He Signed Off on Waterboarding of Three Guantanamo Prisoners , December 28. Disponvel em: <http://www.atlanticfreepress.com/news/1/6983 - cheney-admits-he-signed-off-on-waterboarding-of-three-guantanamo-prisoners.htm>. Acesso em: 25 abr. 2011. 11 DEFRANK, Thomas M. 2009. Former Vice President Dick Cheney a strong believer in waterboarding , New York Daily News, June 1 (http://articles.nydailynews.com/2009-06-01/news/17924702_1_waterboarding-vice-president-dick-cheney-supreme-court) 12 CNN. 2009. Senate report: Rice, Cheney OKd CIA use of waterboarding , April 23. Disponvel em: <http://www.cnn.com/2009/POLITICS/04/23/cheney.rice.waterboarding/>. Consulte tambm INQUIRY INTO THE TREATMENT OF DETAINEES IN U.S. CUSTODY U.S. Senate, REPORTOF THE COMMITTEE ON ARMED SERVICES UNITED STATES SENATE, November 2008. 13 WT (The Washington Times). 2004. Iraq prisoner abuse un-American, says Rumsfeld , May 7 (http://www.washingtontimes.com/ news/2004/may/7/20040507-115901-6736r/)

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ento comandante em Guantnamo, sobre o status dos interrogatrios dos prisioneiros em Guantnamo. Alm disso, ordens assinadas por Bush e Rumsfeld em 2002 e 2003 autorizando interrogatrios brutais se tornaram poltica em Guantnamo e Abu Ghraib, de acordo com o Relatrio Schlesinger (LEOPOLD, 2011)14. e) Alberto Gonzles (advogado geral norte-americano, 2005-2007): Eu estava ciente disso [prancha dgua], e sabia que um grande nmero de advogados trabalhava para verificar se isto poderia ser administrado de uma maneira que fosse consistente com o estatuto antitortura e a orientao fornecida pelo Departamento de Justice enquanto estava na Casa Branca em relao a como estas tcnicas poderiam ser implementadas para reunir informaes importantes. (REILLY, 11/22/10)15. f) O general Geoffrey Miller (Diretor do complexo de Guantnamo e depois de Abu Ghraib) ordenou que os guardas da priso de Guantnamo ajudassem a estabelecer condies para o interrogatrios bem-sucedido dos prisioneiros. g) A Equipe Mdica estava envolvida na tortura, de acordo com 14 prisioneiros mantidos nas prises da CIA em territrios estrangeiros: a equipe mdica estava a postos quando eles tinham suas roupas retiradas e eram surrados e algemados por dia em posies de estresse e submetidos prtica de afogamento controlado, comumente conhecida como prancha dgua (NPR, 4/7/2009; consulte ICRC, 2/14/2007)16. Ordens para prancha dgua vinham dos mais altos nveis do governo norte-americano e filtradas para as camadas intermedirias e inferiores das diversas burocracias governamentais e privadas interligadas. No houve nenhuma falha na cadeia de comando, embora as aparentes complexidades da organizao burocrtica forneam amplas oportunidades de uso deste argumento para proteger poderosos facilitadores da tortura. De fato, em vez de a tortura e outras atrocidades cometidas pelo governo serem resultantes de um desvio tpico da organizao, elas esto enraizadas conforme Hannah Arendt17 demonstrou na banalidade burocrtica.

14 LEOPOLD, Jason, 2011. Michael Chertoff Played Integral Role in Authorizing Torture. Warcrimeswatch.com <http://warcriminalswatch.org/index.php/news/40-recent-news/116-michael-chertoff-played-integral-role-in-authorizing-torture->. Acesso em: 25 abr. 2011. 15 REILLY, Ryan J. 2010. Gonzales: I Was Aware Of Waterboarding .TPMMuckraker, 11/22. Disponvel em: <http://tpmmuckraker.talkingpointsmemo.com/2010/11/gonzales_i_was_aware_of_waterboarding.php>. Acesso em: 25 abr. 2011. 16 NPR. 2009. Red Cross Report: Medics Grossly Violated Ethics April 7 (http://www.npr.org/templates/story/story.php?storyId=102851813); ICRC: International Committee of the Red Cross, 2/14/07 . Disponvel em: <http://www.nybooks.com/media/doc/2010/04/22/icrc-report.pdf>. Acesso em 25 abr. 2011. 17 Eichmann in Jerusalem: A Report on the Banality of Evil. 201

A colocao de uma pessoa dentro de uma diviso de trabalho da burocracia define a jurisdio de trabalho e as oportunidades de avano, status e prestgio. Uma pessoa no pode torturar ou assassinar rotineiramente a menos que esteja associada a uma equipe de interrogatrios ou a um esquadro da morte. Conforme Robert J. Lifton afirmou (1986, p. 425), organizaes que cometem atrocidades esto to estruturadas institucionalmente que a pessoa comum entrando ir cometer ou se associar s atrocidades . A posio de trabalho tambm fornece oportunidades de status e prestgio. Um torturador brasileiro sabia que tinha feito um bom trabalho se um oficial o enviasse para outra misso que tivesse uma determinada importncia (HUGGINS et al., 2002). A realizao pessoal e profissional de um indivduo era cada vez maior quando cada misso era mais perigosa e importante do que a anterior, uma expectativa que o encorajava a aprender como tornar cada nova misso satisfatria para as expectativas (cada vez maiores) de seus superiores. Regras por escrito e polticas formais fazem com que uma burocracia parea justa e racional (isto , baseado em regras). Ao aprimorar a legitimidade de uma organizao, dvidas sobre ilegalidades burocrticas podem ser neutralizadas. Considere os Memorandos de Interrogatrio (The Torture Memos) do Departamento de Justia norte-americano um conjunto de [orientaes] legaisredigidos pelo vice-procurador-geral assistente dos Estados Unidos John Yoo e assinados pelo procurador-geral assistente Jay Bybee e endereados a Alberto Gonzles, ento conselheiro do presidente, datados de 1o de agosto de 200218. O presidente Bush foi assegurado de que o uso de sofrimentos e coero mentais e fsicos, tais como privao de sono prolongada,posies de estresse e prancha dgua, [ ] atos amplamente considerados como tortura [ ] podem ser legalmente permissveis sob uma interpretao expansiva da autoridade presidencial durante a Guerra contra o Terror19. De maneira semelhante, a represso ditatorial do Brasil, que naquele perodo, por meio da reduo do poder executivo, legalizou os Atos Institucionais (AI), uma Lei de Segurana Nacional e uma Constituio autoritria, promoveu um senso de legalidade para o governo da ditadura. Diversas categorias de agentes. As organizaes burocrticas so uma categoria dos agentes do sistema de tortura; os facilitadores, executores e espectadores mais outras trs categorias. Facilitadores so mais numerosos e geralmente mais poderosos que os executores do sistema de tortura do governo. Dois facilitadores no sistema da ditadura militar do Brasil so o ex-senador Romeu Tuma (Diretor do DOPS de So Paulo, 1966-1983) e Paulo Maluf (prefeito da cidade de So Paulo, 1969-1971). Acusado em So Paulo em uma ao civil pblica proposta pelo Ministrio
18 202 19 Wikipedia (http://en.wikipedia.org/wiki/Torture_Memos) http://en.wikipedia.org/wiki/Torture_Memos

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Pblico Federal (MPF), pela ocultao de cadveres durante a ditadura militar (1964-1985) , Tuma supostamente formalizou prises feitas ilegalmente pelo Exrcito brasileiro e fazia inquritos policiais. Tuma tinha conhecimento de vrias mortes ocorridas sob a tutela de policiais, mas no a comunicou a familiares dos mortos...20. Paulo Maluf, como prefeito de So Paulo, ordenou a construo do cemitrio de Perus, que, de acordo com a ao, tinha quadras marcadas especficas para receber a ossada de terroristas .21 Foi alegado que os desaparecidos polticos foram sepultados nos cemitrios de Perus e Vila Formosa de formailegal e clandestina , com a participao do IML e da Prefeitura de So Paulo . Estas acusaes22 destacam a funo dos facilitadores na realizao e ocultao de atrocidades. Agentes menos numerosos e geralmente menos poderosos e prestigiosos no sistema de tortura os executores diretos tm mais probabilidade do que os facilitadores de sofrerem divulgao e punio. Ao denunciar executores de torturas para punio, aqueles que facilitaram ou foram espectadores podem escapar de punies. A tortura cometida pelo governo continuar assim como no Brasil e nos Estados Unidos at que os executores poderosos continuem a permiti-la. O mal-afamado executor de torturas, o delegado do DOPS Srgio Paranhos Fleury, no teria torturado regularmente, desaparecido com e matado dissidentes brasileiros sem tais poderosos facilitadores como Romeu Tuma seu superior no DOPS e o ento prefeito de So Paulo, Paulo Maluf. De maneira semelhante, a tortura praticada pelos norte-americanos em Abu Ghraib no teria sido realizada sem facilitadores23 (HORTON, 2008; TAGUBA REPORT, 2004).24 O ambiente de tortura imediata de Abu Ghraib inclua clnicos facilitadores de torturas, enfermeiros, mdicos, psiclogos, tradutores, guardas e adestradores de ces. De acordo com a Cruz Vermelha Americana, os mdicos, enfermeiros e/ou paramdicos da CIA monitoravam prisioneiros submetidos prancha dgua; profissionais mdicos tambm estavam presentes quando guardas confinavam prisioneiros em pequenas caixas, algemavam seus braos s celas, os mantinham em cubculos gelados e os empurravam repetidamente em paredes [a severa

20 TERRA, 26/11/2009. MPF processa Tuma e Maluf por ocultar cadveres em SP . Disponvel em: <http://noticias.terra.com.br/ interna/0,,OI4123602-EI2011,00.html>. Acesso em 25 abr. 2011. 21 O ESTADO DE S. PAULO. Poltica. Justia recebe ao do MPF contra Paulo Maluf e Romeu Tuma, 3 de Dez. 2009. Disponvel em: <http://www.estadao.com.br/noticias/nacional,justica-recebe-acao-do-mpf-contra-paulo-maluf-e-romeu-tuma,476039,0.htm>. Tambm estavam includos no processo mais trs facilitadores, ex-prefeito de So Paulo Miguel Colasuonno (1973-1975), ex-chefe do necrotrio do IML (Instituto Mdico Legal) Harry Shibata e ex-diretor do servio funerrio municipal Fabio Barreto (1970-1974). 22 A pena recomendada pelo MPF de perda de suas funes pblicas e/ou aposentadorias. Caso sentenciados, os mandatos atuais de Tuma e Maluf no seriam afetados, pois a Constituio impede a perda de mandato em aes civis pblicas. Alm das medidas administrativas, o MPF pede a indenizao de, no mnimo, 10% do patrimnio pessoal de cada um, revertidos em medidas de memria sobre as violaes aos Direitos Humanos ocorridos na Ditadura. STU, Ossadas de Perus: MPF processa Tuma e Maluf por ocultar cadveres em SP . Disponvel em: <http://www.stu.org.br/?q=node/466>. Acesso em: 30 abr. 2011. 23 A Cruz Vermelha Internacional descobriu que mdicos, enfermeiros e/ou paramdicos da CIA monitoraram prisioneiros submetidos prancha dgua, aparentemente para garantir que eles no se afogassem (RALL, 4/10/09). Profissionais mdicos tambm estavam presentes quando guardas confinavam prisioneiros em pequenas caixas, algemavam seus braos celas, os mantinham em cubculos gelados e os empurravam repetidamente em paredes, relata The New York Times. Consulte tambm a parte 3 do ICRC (2/14/2007). 24 A Anistia Internacional (2006), a Americas Watch (2005) e a American Civil Liberties Union (2005) prepararam resumos identificando poderosos facilitadores de tortura no governo dos Estados Unidos.

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humilhao ] . A equipe mdica de Abu Ghraib foi omissa e participou dos maus tratos..., [dando] instrues para os interrogadores continuarem, ajustarem ou pararem mtodos especficos (RALL, 4/10/09; consulte tambm TAGUBA 2004; ICRC 2/14/07). Aqueles que tm conhecimento da tortura e no fazem nada a respeito espectadores da tortura contribuem para sua ocultao e a favorecem. Bob Overby, diretor administrativo da Jeppesen Corporation que fornecia suporte areo para entrega de detidos CIA, afirmou: Ns realizamos todos os extraordinrios voos de entrega de detidos da CIA voc sabe, os voos de tortura. Vamos encarar isso, alguns destes voos terminaram desta maneira. Isto certamente gratificante . Competio. O aceleramento do sistema de inteligncia, estimulado por uma amplamente definida guerra contra uma categoria cada vez maior de outros inimigos , encoraja a competio entre as agncias governamentais; isto cria um clima propcio tortura. Conforme as agncias militares e civis e seus agentes competem para obter o mximo e as melhores informaes sobre terroristas com cada um destes termos (melhores, mximo e terroristas) mal definidos e sujeitos a mudanas a presso psicolgica e a coero fsica normais frequentemente se transformam em tortura fsica total. No Brasil militar, por exemplo, o que promovia uma carreira operacional e seu prestgio na agncia era captura os subversivos mais importantes e/ou trazer o maior nmero de suspeitos ou obter as informaes de mais alta qualidade. Isto tudo exigia muita rapidez e discrio, o que muito frequentemente encorajava o tratamento mais severo dos prisioneiros, especialmente durante as primeiras horas aps um suspeito ter sido detido (consulte HUGGINS, 1998, Cap. 9 e 10). Enquanto as burocracias em geral colocam uma camada ou entidade contra a outra, as ramificaes disto podem se tornar especialmente letais quando as operaes so privatizadas e as informaes negociveis, seja isto correto ou no. Parcerias internacionais. O programa de extraordinary rendition que sequestrou e enviou suspeitos para black sites da CIA em pases que permitem a tortura, transportou cerca de oitenta mil supostos terroristas para prises secretas internacionais fora dos Estados Unidos (CAMPBELL; NORTON-TAYLOR,2008): Mais de vinte pases [na maioria europeus]se aliaram em uma rede global de prises da CIA e transferncias de prisioneiros . (Iran Daily, 6/7/2006)25. Em 2008, o governo norte-americano estava mantendo pelo menos vinte e seis mil pessoas sem julgamento em prises secretas . Tais prises incluam, pelo menos, dezessete navios norte-americanos especificamente designados para manter e interrogar detidos de alto nvel (CAMPBELL; NORTON-TAYLOR, 2008).

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Consulte tambm Human Rights Watch, 6/7/07; ABC News, 6/8/07.

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O transporte de altos terroristas era realizado pela Jeppeson Dataplan, uma subsidiria da U.S. Boeing Corporation. Em um processo judicial arquivado em 2007 , a American Civil Liberties Union declarou que, no incio de 2001, a Jeppesen forneceu Central Intelligence Agency planos de voo e suporte logstico para aeronaves usadas nos voos da operao extraordinary rendition .26 Corporaes Private Military Contract (PMCs) tambm facilitaram (e executaram) sequestros e torturas. Para Abu Ghraib, estas incluem a CACI e a Titan27, entre as PMCs recebendo at noventa e cinco por cento de seu financiamento dos Departamento de Defesa dos Estados Unidos e da CIA (BW 11/25/02). Embora rotineiramente denominadas de privadas as PMCs e seus funcionrios terceirizados so representantes de tortura para o governo dos Estados Unidos criminosos sujeitos a autoridades no domsticas ou globais28.

Seus direitos polticos foram suspensos (cassao), residncias e empregos foram perdidos, foram forados ao exlio; muitos que permaneceram no Brasil sofreram com surras, estupro, tortura e foram assassinados. Estas vtimas carregam cicatrizes

Impunidade facilitadores e

diferenciada. executores

Quando de nvel

inferior so mais vulnerveis a exposio e punio do que facilitadores mais poderosos, praticado um pelo sistema governo de tortura continuar.

A maioria dos facilitadores da tortura praticada pelos norte-americanos em Abu Ghraib no sofreu nenhuma punio por sua cumplicidade. (EARTHTIMES. ORG , 2005, 2007; HIRSCH, 2007; SEVASTOPULO, 2005). No Brasil, alguns

facilitadores e executores de atrocidades foram publicamente denunciados, algumas aes legais foram abertas, algumas licenas profissionais revogada e algumas indenizaes pagas. Contudo, o que Greenwald (7/27/09, XXX) afirma para os Estados Unidos tambm aplicvel ao Brasil: Quando crimes polticos se tornam to ostensivos e extremos que no podem ser mais seguramente justificados (Watergate, Iran-contra, Abu Ghraib), ento necessrio sacrificar alguns subalternos,mas no importa o que mais acontea os oficiais polticos de alto nvel devem ser resguardados de toda a responsabilidade .
26 Os queixosos nesta ao eram cinco indivduos que alegaram ter sido raptados, transferidos por avio para locais secretos e submetidos a tortura e tratamento cruel, desumano e degradante. 27 A tortura executada por funcionrios civis contratados em Abu Ghraib foi documentada nos relatrios Fay e Taguba do exrcito norte-americano, envolvendo especificamente funcionrios de duas empresas, a CACI International (Arlington, VA)e a Titan Corporation (San Diego, CA).Steve Stefanowicz da CACI supostamente instruiu o uso de ces em Abu Ghraib, ordenou que um prisioneiro no recebesse seus analgsicos receitados, obrigou um prisioneiro do sexo masculino a usar peas ntimas femininas, no relatou abusos e tambm mentiu para investigadores sobre abusos cometidos sob sua orientao. Daniel Johnson,funcionrio da CACI, alegado como tendo orientado e participado de abusos contra prisioneiros, interrogado um prisioneiro em uma posio de estresse no autorizada, de acordo com o Relatrio Fay. Trs funcionrios da Titan foram acusados de estuprar um detido adolescente, de fazer declaraes falsas sobre interrogatrios e de no relatar abusos contra detidos. 28 Para as empresas privadas contratas pelos Estados Unidos em Abu Ghraib. Disponvel em: <http://www.basicint.org/pubs/ Research/2004PMCapp3.pdf >. Acesso em: 30 abr. 2011.

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O ESCUDO DA ANISTIA
Em 1979, com a decretao da Anistia (Lei n.o 6.683/79) para lderes e militantes durante os anos especficos do governo da ditadura do Brasil (1961-1979), o Estado brasileiro reconheceu formalmente seja de maneira intencional ou no que seus agentes haviam realizado atrocidades caso contrrio, por que anisti-los? Os Estados Unidos ainda no admitiram implicitamente suas prprias prticas. A administrao de Barack Obama est dando continuidade a algumas polticas da administrao de Bush: autorizando tortura (HARNDEN, 5/4/2011) para obter informaes que levaram ao local de refgio de Osama bin Laden em Islamabad (Paquisto), sancionando o assassinato de Bin Laden pelos U.S. Navy Seals. Tal legalidade ad hoc, legitimada por29 um Decreto Presidencial30 ultrassecreto da administrao Bush (2001), no cessou com a eleio de Barack Obama um presidente mais liberal. Como Anthony Pereira (c. 1997) aponta para o Brasil, a infraestrutura legal e organizacional, incluindo a lei da anistia de 1979, que tornaram possvel o governo da ditadura, ainda existem. 31. A lei da anistia do Brasil parte de um mecanismo legal paraaes penais contra dissidentes polticos (c.1997) atualmente legitimada por ideologias: de igualdade e funcionalidade legal; pela filosofia de contrato social dos sculos XVII e XVIII e pela evocao do medo. Aqueles que citam a equidade legal e a funcionalidade da lei assinalam que a lei da anistia protege ambos os lados igualmente da punio agentes do governo e militantes polticos. Isto obviamente causa um falso reconhecimento de que muitos suspeitos ou dissidentes polticos reais pagaram muitas vezes antes da anistia ter sido concedida. Seus direitos polticos foram suspensos (cassao), residncias e empregos foram perdidos, foram forados ao exlio; muitos que permaneceram no Brasil sofreram com surras, estupro, tortura e foram assassinados. Estas vtimas carregam cicatrizes. A ampla maioria de facilitadores e executores de estupros, torturas, sequestros e assassinatos, em nome da segurana nacional, ainda no sofreram nenhum tipo de punio legal para seus crimes. Apontando para a funcionalidade da lei da anistia, o juiz do Supremo Tribunal do Brasil, Eros Grau ele mesmo uma vtima da tortura afirma que Era ceder e sobreviver ou no ceder e

29 Logo aps os atentados de 11 de setembro, o presidente Bush emitiu uma decreto de inteligncia autorizando a CIA e os militares a tomar aes secretas letais para destruir Osama bin Laden e sua rede al Qaeda. Os advogados da Casa Branca e da CIA [alegaram no momento]que o Decreto de Inteligncia Constitucional porque a proibio de assassinato poltico no aplicvel a momentos de guerra. Os Estados Unidos tinham que defender-se contra os terroristas . Consulte Political Assassination , 18 de novembro de 2001. Disponvel <http://www.trialbriefs.com/politicalassassination.htm>. Acesso em: 30 abr. 2011. 30 Um Decreto Presidencial umadiretiva presidencialfocada na Central Intelligence Agency (cf. CNN, Whats allowed by a presidential finding? , March 31, 2011. Disponvel em: <http://articles.cnn.com/2011-03-31/politics/libya.presidential.finding_1_covert-activity-presidential-findings-libya?_s=PM:POLITICS>. Acesso em: 30 abr. 2011. 31 PEREIRA, Anthony C. 1997. Law Under Siege: The Origins and Transformation of Brazil s Political Trials, 1964-1979. Presentation, Harvard University, DRCLAS. Disponvel em: <http://www.drclas.harvard.edu/files/97-97-7.pdf>. Acesso em: 30 abr. 2011.

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continuar a viver em angstia (em alguns casos, nem mesmo viver) (GRAU, 4/28/2010)32. O advogado-geral da Unio, Luiz Incio Adams, afirmou que a anistia um instrumento necessrio para permitir a transio a um regime democrtico (HENRIQUES, 4/28/10)33. Tais argumentos de contrato social avanado para manter a lei da anistia do Brasil, apelam para seletivamente suportar ideias de Hobbes, Locke ou Rousseau. Discutindo mitos filosficos, estes proponentes da lei da anistia acreditam que os agentes racionais que agem por interesse prprio escolheram permitir que uma autoridade soberana atuasse em seu nome em troca de proteo do governo de seus interesses, como representado pelo bem geral da nao .34 O juiz do Supremo Tribunal, Eros Grau, declarou que a lei da anistia foi amplamente negociada entre polticos da situao e a sociedade civil com a participao, inclusive, da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) [...] A OAB do Brasil emite declarao contrria de que o Congresso da poca, dominado indiretamente por militares e o presidente da Repblica militar da poca no teriam poder de se autoanistiar e de anistiar os que cometeram crimes sob suas ordens (em GRAU, 4/28/2010). Talvez, contando com interpretaes hobbesianas do contrato social, alguns proponentes da lei da anistia advertem contra sua revogao a fim de que o Brasil no retorne a um estado de agitao social. Contudo, Locke declara que quando a propriedade e o bem-estar das pessoas no so protegidos ou quando um governo se torna um tirano agindo contra o interesse das pessoas, elas tm o direito, na verdade, uma obrigao, de resistir a um governo atuando contra o desejo da nao . Rousseau acredita que um governo no pode conhecer o desejo geral de sua nao, a menos que as pessoas tenham a liberdade de se reunir regularmente. Sem isto, o contrato social favorece aqueles que se fortaleceram como um resultado da propriedade privada. De fato, o contrato social do governo da ditadura de 1979 que alguns acreditam ter validado a lei da anistia, pode no ter refletido o desejo da nao: as eleies diretas estavam suspensas, a lei era militarmente controlada; a participao cvica era severamente restringida: o desejo da nao estava sob uma influncia militar opressora.O advogado Fbio Konder Comparato representando a Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) na audincia da Suprema Corte do Brasil de abril de 2010 contestou a legitimidade de uma lei votada por um parlamento submisso ao regime militar (BONIN, 2010)35.
32 GRAU, 2010. Noticias STF: Voto do ministro Eros Grau. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe. asp?idConteudo=125398>. Acesso em: 28 abr. 2011. 33 HENRIQUES, 2010. Anistia instrumento necessrio de transio para regime democrtico, diz AGU. ltima Instncia. Disponvel em: <http://ultimainstancia.uol.com.br/conteudo/noticias/46322/anistia+e+instrumento+necessario+de+transicao+para+regime+democrat ico+diz+agu.shtml>. Acesso em: 28 abr. 2011. 34 Um trabalho filosfico recente de Carole Pateman (The Sexual Contract) e Charles Mills (The Racial Contract) demonstra que a teoria de contrato social do sculo XVII e do incio do sculo XVIII era exclusivista: a pessoa no centro a teoria liberal [contrato social],tem um gnero [masculino].O homem Hobbesiano um homem burgus. Charles Mills acrescenta que apenas pessoas polticas e ntegras [poderiam] contratar a liberdade e a igualdade que o contrato social prometeisto exclua escravos e libertos e, eventualmente, negros em geral. 35 BONIN, 2010. Comea sesso do STF que deve julgar se anistia vale para torturadores. Disponivel em: <http://g1.globo.com/brasil/ noticia/2010/04/comeca-sessao-do-stf-que-deve-julgar-se-anistia-vale-para-torturadores.html>. Acesso em: 28 abr. 2011.

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Uma poltica do medo domina muitos argumentos para manter a lei da anistia do Brasil. De acordo com a Globo News, os juzes do Supremo Tribunal, Gilmar Mendes e Marco Aurlio Mello, (GRAU, 4/28/2010), acreditam que a lei o marco da redemocratizao no pas e que mud-la poderia causar instabilidade institucional . Este argumento parece negligenciar as foras demonstradas da democracia institucional do Brasil: ela operou bem quando o congresso decretou o impeachment de um presidente ps-militar; ela persistiu durante anos de inflao brutal e dbito internacional opressivo; a democracia institucional prevalece quando o congresso decreta o impeachment de polticos corruptos. A democracia institucional do Brasil pode contrariar e revogar a lei da anistia. No revogar esta lei pode lanar uma sombra sobre a democracia em funcionamento do Brasil.

CONCLUSO
A Lei da Anistia do Brasil de 1979 uma reflexo que no o desejo da nao nem da equidade legal representa uma continuao da justia ditatorial. A Lei da Anistia foi uma ferramenta poltica um jeito para perdoar aes injustas de agentes do governo da ditadura. Da mesma forma, os brasileiros devem atribuir o mrito por meio do trabalho corajoso e rduo de grupos de direitos humanos, associaes profissionais, vtimas de atrocidades e suas famlias, alm dos tcnicos forenses que resgataram os ossos das vtimas do governo da ditadura pela publicao, desfavorecimento e at algumas vezes punio dos que abusaram dos direitos humanos. necessrio no esquecermos, para que nunca mais as coisas voltem a ser como foram no passado , frisa o juiz Eros Grau (GRAU, 4/28/2010). Deve haver muitas aes educativas, judiciais e criminais para que o terror cometido pelo governo permanea do passado do Brasil. Eu sou favorvel revogao da lei da anistia, uma abordagem de duas pontas para corrigir erros passados. Como educadora e crtica de muitas solues da justia criminal, eu apoio a conscientizao por meio de: a) b) comisses da verdade pblicas e televisionadas nas capitais do Brasil; fortalecimento da Comisso sobre Mortos e Desaparecidos Polticos da Secretaria de Direitos Humanos; c) reviso dos textos do livros didticos usados nas escolas, universidades e academias militares e policiais para incluir a histria real e dolorosa do perodo da ditadura do Brasil; d)
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conferncias legais e acadmicas regionais sobre a correo dos erros da ditadura; envolvimento da comunidade artstica na conscientizao sobre a ditadura no Brasil.

e)

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Os governos do Brasil e dos Estados Unidos parceiros no passado na represso ditatorial poderiam estabelecer financiamentos para tais iniciativas, particularmente at 2014, aniversrio de 50 anos do golpe militar no Brasil apoiado pelos Estados Unidos. Como uma proponente dos direitos humanos, acredito muito que algumas injustias requerem punio violaes polticas, sequestros, prises sem julgamento, torturas, assassinatos e genocdio. O juiz Eros Grau declarou que no est dentro da competncia do Supremo Tribunal do Brasil decidir se alcana ou no agentes do Estado acusados de crimes comuns como abuso de autoridade, sequestro, tortura e leses corporais, homicdio, desaparecimento forado, estupro praticados contra opositores ao regime poltico da poca . Pois bem, mas designar atrocidades contra os direitos humanos como crimes comuns torna impossvel a aplicao de penalidades? Os estatutos de limitaes vinculados aos crimes comuns identificados pelo juiz Grau garante que os executores e facilitadores permanecero impunes? Talvez, apenas crimes contra a humanidade como tortura e assassinato em massa (como os ocorridos no Araguaia) permaneam punveis? At 2014, a Lei da Anistia de 1979 dever ser revogada. A democracia do Brasil sobreviver e florescer. A abordagem multidimensional do Brasil para tratar os crimes no punidos do regime da ditadura se tornar um modelo para a democracia em ao.

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ANAIS DO CONGRESSO

HISTRIA, MEMRIA E JUSTIA TRANSICIONAL FORMULAES CRTICAS

Rui Cunha Martins
Professor da Universidade de Coimbra (Portugal) Doutor em Histria

Francisco Azevedo Mendes

Professor da Universidade do Minho (Portugal) Doutor em Histria

NARRATIVAS OFICIAIS?
Qualquer narrativa oficial da Histria lesiva da noo de Estado de Direito. Corresponde a um artifcio que lhe alheio. No se v por que razo o contexto das chamadas polticas da memria possa ou deva constituir exceo a esta regra de bsica democraticidade. O Estado tem o dever de disponibilizar informao, agilizar o acesso a essa informao e promover a densidade de interpretaes modalidades que so j, afinal, de regulao do debate pblico , mas com dificuldade se sustentar que a ele cabe produzir discursos oficiais da Histria. No , de resto, casual a associao quase instantnea desta opo a quadros polticos ditatoriais. Sucede, porm, que a insistncia na bondade daquela oficializao e a reivindicao de um papel do Estado como agenciador de narrativas de regime vm sendo veiculadas por sectores que, precisamente, se preocupam em julgar um passado violento e ditatorial. Trata-se de uma linha argumentativa tanto tcnica quanto poltica e que, a pretexto da memria, pressiona um Direito que, de to acossado, se v obrigado a ceder o lugar, quando no a convocar, ele prprio, a Histria. Vejamos esta equao mais de perto. O Direito parece convocar hoje a Histria com particular insistncia. A Histria, diga-se, no parece
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particularmente perturbada com o gesto. Tem sido assim, pelo menos, em matria de justia

transicional. relevante saber as circunstncias deste movimento; e o respectivo grau de conscincia poltica; e as consequncias para cada um dos agentes do encontro. As formulaes crticas aqui produzidas pretendem interrogar esse gesto: qual a mobilizao conceptual nele implicada?; e qual a geometria de relacionamento emergente? Prope-se, para isso, uma reflexo em torno de quatro zonas problemticas, assim identificadas: (i) no convergncia ao nvel das respectivas plataformas de interpretao da prova; (ii) imputaes discrepantes sobre a possibilidade do verdadeiro; (iii) entorses na mobilizao dos testemunhos individuais para efeitos de fundamentao de polticas do trauma; (iv) uso distrado dos regimes de oposio e de transio. As trs primeiras remetem para a fluidez de limites entre configuraes historiogrficas e configuraes jurdicas; j a ltima coloca a questo da permeabilidade entre dispositivos ditatoriais e dispositivos democrticos. No final, importar elencar os principais desafios abertos pela reflexo.

INCLINAES DA PROVA
As transies para a democracia aceleram a reviso do passado violento dos estados. As justias de transio e as lgicas historiogrficas de investigao cruzam aqui as suas esferas de ao. Chamamos a esta encruzilhada: os planos paralelos ou inclinados da interpretao da prova factual. A justia vai procura da prova, a histria vai procura da prova. As justias transicionais, por meio dos tribunais e das comisses semijudiciais, colocam em marcha mecanismos de verificao e de condenao. As historiografias transicionais investigam, por meio de uma rede heterognea de objectos de estudo, esse passado recente, ou melhor, esse presente anterior transio. Ambos os movimentos interpenetram-se, inevitavelmente, forjando uma massa crtica de evidncias e de controvrsias pblicas sobre a verdade histrica. A reviso da histria inevitvel dos dois lados. A questo que se coloca nesta encruzilhada a natureza da prova e o tempo til da sua administrao. O tempo da investigao judicial no o tempo da investigao histrica. A gama de interesses das duas investigaes tambm no a mesma. Nesta divergncia radica talvez a capacidade do prprio processo transicional poder manter uma certa transparncia crtica. Uma anulao ou uma diluio exagerada das diferenas acarretaria um perigo de fechar a justia transicional num circuito dogmtico de certezas comandadas pelo poder vigente. Nos processos transicionais dir-se-ia que h um pacto comum mais ou menos tcito de resoluo e afinao da prova por parte da justia e da histria. possvel, por exemplo, verificar como desde os julgamentos ps-Segunda Guerra Mundial a percepo judicial da
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prova ganhou com a ampliao da investigao dos historiadores sobre a natureza social das violncias dos Estados, o que significou uma ateno crescente relativamente aos perpetradores comuns da violncia e no apenas aos seus lderes. Nessa ateno dos tribunais, emerge com especial fora uma tenso entre uma interpretao individualizada das aes dos acusados e uma interpretao mais coletiva dessas mesmas aes. Em jogo est aquilo que um autor chama a memria liberal das atrocidades de massa e a sua relao com a lei. Num quadro que depende obviamente das caractersticas do processo penal, do seu sistema acusatrio, a culpa individual arrisca-se a ser desculpabilizada se o tribunal estende a sua ao quilo que se pode denominar a verdade histrica do regime. Esta, por ser violenta, pode desviar a culpa do indivduo perpetrador, fazendo-o tambm ele uma vtima. A oscilao entre a ao violenta do perpetrador e a ao violenta do Estado enquanto tal constitui uma zona altamente txica da eficcia penal da justia. Nesta conflitualidade, inerente ao prprio processo judicial, possvel fixar um limite, a partir do qual no possvel aos tribunais prolongar a sua inteno de reconstruir uma eventual memria coletiva do passado violento. Acrescentaria que essa tarefa, a existir, est mais do lado dos historiadores como agentes pblicos de uma verdade histrica sempre disponvel discusso e reviso e liberta do constrangimento da eficcia penal. Sintetizando: um dos critrios e condies que pode ajustar a utilidade de julgar efetivamente o passado libertar os tribunais e as comisses de fixar dogmaticamente a verdade histrica do regime violento.

3. IMPUTAES DO VERDADEIRO
No se desconhece, por outro lado, que boa parte do problema aqui em debate decorre da existncia subliminar ou mesmo explcita do que se poder chamar uma arena da verdade . Trata-se, mais exatamente, de reconhecer que, a um razovel grau de consenso sobre o lugar do verdadeiro enquanto desgnio, no corresponde idntica sintonia quanto funo e, sobretudo, quanto ao recorte epistemolgico e jurdico desse verdadeiro. Num esforo de concretizao do que vem de ser dito, uma leitura talvez crua da presente situao poder ser a seguinte: as polticas da memria no encontram respaldo para o seu ideal de verdade (verdade real) no mbito do Direito sobremaneira de um Direito Processual Penal entretanto cada vez mais crtico para com vises da verdade como adequao e recorrem por isso ao
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mbito historiogrfico para a buscar uma verdade como reconstituio e como adequao, isto

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, basicamente, uma verdade real traduzida no ideal de reposio positiva dos factos. Ora, esta tendncia afigura-se perigosa e, em bom rigor, de problemtica cabimentao funcional. Que, tal como se referiu, a teoria processual penal no tem por pacfico o lugar da verdade no seio dos mecanismos processuais, percepo que se colhe sem esforo. E mesmo recusando, por nebulosos, os argumentos tendentes a dispensar em termos radicais o elemento verdade do percurso processual, o que sobra em complexidade matria de tomo. De resto, justamente a assuno do problema da verdade como questo de lugar que manifesta desde logo o carcter complexo da sua mobilizao em sede probatria. Assim entendido, o critrio verdade passa a sinalizar, fundamentalmente, o sistema processual envolvente, no contexto do qual ele se move e do qual ele um dos elementos participantes, isto , uma verdade que se oferece sempre, por definio, em ambiente sistmico-processual. Quer isto dizer: a) a verdade no possuiu, em si mesma e por si s, qualquer mais-valia intrnseca que a d por habilitada para a funo de princpio unificador do tecido processual (alis, a experincia histrica, expressa na matriz penal inquisitria, ilustra os danos causados por um entendimento contrrio); b) a verdade corresponde, afinal, ao somatrio de vrios momentos, vrios cruzamentos funcionais e vrias plataformas intrassistmicas, apresentando-se, portanto, como o resultado dos processos articulados e das interaes assim geradas entre mecanismos afins, um dos quais o critrio do verdadeiro (o que, no mnimo, complica o desgnio penal de uma verdade como correspondncia e adequao aos factos); c) a verdade democraticamente admissvel a que permite o reconhecimento e a descodificao dos seus variados passos, cruzamentos e interaes, eles mesmos obrigados a tomar por limite, em primeira e ltima instncia, a respectiva compaginao com os horizontes do devido processo legal, do estado de direito e da democraticidade constitucional. Pergunta-se: ser por fora destes horizontes de limitao, mas tambm, por bvio, horizontes de legitimao, e por fora da correspondente impossibilidade de recurso ao processo penal para produzir verdades que, ainda que convenientes do ponto de vista poltico, se revelariam porm imprestveis em sede judicial, que o poder poltico se volta para o terreno historiogrfico, na expectativa de a fundar as verdades tidas por necessrias para o julgamento do passado? possvel que sim. O que se passa que, tambm do lado da Histria, o panorama no se apresenta animador para os aludidos efeitos, tida em conta a crtica a que de h muito vem sendo
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sujeito o ideal de reconstituio pura dos factos como ideal maior da produo dos historiadores, j para no dizer que o gradual reconhecimento da operao historiogrfica como operao de mediao isto , como operao totalmente dependente da presena de um elemento agenciador e interferente impede, sem remisso, a satisfao daquele propsito. Recordar-seo, a este ttulo, os seguintes pontos: a) a operao historiogrfica no erradica, antes pressupe e acolhe, as tarefas de seleo, filtragem e interpretao dos materiais, razo pela qual ela est instalada, por princpio, numa tenso que lhe constitutiva: a que se d entre, de um lado, a sua aspirao positiva a uma busca de sentido para os dados e indcios que trabalha (de onde se poder admitir que retira algum tipo de aspirao de veracidade), e, de outro, a sua inevitvel participao, enquanto atividade de mediao e produtora de um saber mediado, no conflito das interpretaes (de onde retira a sua densidade crtica, alis tornada fonte de legitimao); b) a operao historiogrfica, assim entendida, transporta uma incmoda vulnerabilidade, qual seja a da sua permanente disponibilidade, o que faz com que seja possvel, com os mais diversos e por vezes indesejados intuitos, rever a matria sabida ou consensualizada sobre determinada poca, sobre dado assunto ou sobre dado passado mais ou menos longnquo ou mais ou menos recente; o resultado, talvez perverso mas incontornvel, a inadequao intelectual da ideia de revisionismo historiogrfico , independentemente dos propsitos polticos por norma subjacentes a algumas destas revises; porque o facto que dessa vulnerabilidade recolhe a operao historiogrfica a sua legitimidade; c) a ideia de verdade oficial, seja qual for a respectiva fonte patrocinadora, conota o regime que a mobiliza com um perfil ditatorial (sirva de exemplo a retrica salazarista, que desde cedo se preocupa em impor, no mbito portugus, um painel de assuntos roubados discusso, porque crispados em torno da correspondente narrativa oficial definida para cada um deles, painel esse onde se faz incluir a Histria: no discutimos Deus e a virtude; no discutimos a Ptria e a sua Histria; no discutimos a autoridade e o seu prestgio; no discutimos a famlia e a sua moral; no discutimos a glria do trabalho e o seu dever). Sintetizando: afinal, tambm no campo historiogrfico a verdade , e de que maneira, questo de lugar. Pelo que, contornar o Direito por via da Histria, ou sugerir desdobramentos do jurdico sobre o histrico, na perspectiva de contornar resistncias funcionais s imputaes do verdadeiro, no parece ser trilho sem mcula. Outro tanto se diga no momento de valorizar, por extrapolao, a figura do testemunho.
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4. APROPRIAES DO TESTEMUNHO
A mobilizao poltica da verdade acelera a descoberta de tenses que resultam da recuperao pessoal do passado. As memrias individuais e as eventuais memrias coletivas cruzam aqui as suas esferas de ao numa encruzilhada entre as sries individuais dos testemunhos e a mobilidade poltica do trauma. Em sede de procura da verdade, o recurso aos testemunhos constitui um ponto de partida e de chegada da procura de uma narrativa da violncia. Em rigor, parte substantiva da justia transicional depende da capacidade de atrair e de registar esse testemunho. a uma memria individualizada, cheia de informao, mas fragmentada, desdobrada serialmente numa quantidade infindvel de testemunhos que se tenta ir buscar a verdade histrica. Neste contexto, ocorre uma exposio excessiva dos traumas. De certa forma, a categoria do trauma tende a substituir a categoria da verdade histrica no eixo de anlise da historicidade da violncia do estado. O que um equvoco grave a sobrepor-se a um outro: a ambio desses testemunhos constiturem uma espcie de matriz da memria coletiva do passado violento, esquecendo muitas vezes que esse mesmo passado violento perpetrou e legitimou a sua violncia em nome precisamente de uma memria coletiva. Neste sentido so impressivas as palavras de um historiador particularmente apto a refletir sobre esta questo. Reinhart Koselleck, o historiador alemo que trouxe para a histria a anlise conceptual dos campos de experincia e dos horizontes de expectativas dos indivduos, noes to importantes para reconstituir historicamente as consequncias da violncia do Estado, manifestou-se, em 2005, numa entrevista, contra a memria coletiva. Invocando a sua experincia sob o regime nazi e sob a sua denominada memria coletiva, disse que qualquer memria coletiva o desagradava porque sabia que a verdadeira memria independente da chamada memria coletiva: a minha memria depende da minha e nada mais . A discusso aqui deve no negar a existncia das memrias coletivas, mas aceit-las como problemticas, sujeitas a um jogo de interpretaes em aberto. A invaso memorial que a histria sofreu nas duas ltimas dcadas de certa forma tornou mais claro a dificuldade de separar estas memrias das polticas de memria propriamente ditas. Os objetos das memrias ditas coletivas no so lugares politicamente neutros. Sintetizando: um dos critrios e condies que pode ajustar a utilidade de julgar efetivamente o passado evitar a imposio coletiva dos testemunhos. O somatrio dos testemunhos no dever projetar-se por si s numa narrativa global do passado violento.
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5. VULNERABILIDADES TRANSICIONAIS
Do que fica dito nos pontos anteriores, resulta patente que as relaes entre a violncia do Estado e a poltica de memria, ora num sentido convergente ora num sentido divergente, so fortemente desequilibradas. to desequilibrada a relao entre o Estado violento e a poltica de memria que o legitima como a relao entre o Estado denunciador da violncia passada e a poltica de memria que ele tenta promover. Mas, ento, vistas as derrapagens compreensivas e o limbo de legitimidade em que parecem instalar-se os regimes democrtico-constitucionais sados de ditaduras, mormente quando promovem a existncia de narrativas oficiais, ser demasiado alarmista a previso de que, nesses casos, o contexto da democracia formal se arrisca produo de pautas ditatoriais? Est aqui em causa o entendimento do prprio conceito de mudana poltica e, mais em concreto, de transio. Vertendo esse debate para a nossa problemtica, eis uma possvel leitura do assunto: as polticas da memria e algumas das suas exigncias mobilizam uma ideia de transio (como momento transicional) prpria de regimes de temporalidade e historicidade tradicionais, lineares e cumulativos, expresso de uma lgica de mera sucessividade, isto num tempo que, precisamente, se apresenta como complexo, plural e denso, e que por isso apresenta situaes de sobreposio, ambiguidade e concorrncia (incluindo concorrncia memorial, naturalmente), no contexto das quais se deve obrigatoriamente pensar qualquer ideia de passagem entre ditadura e democracia. Aceitando que, numa contemporaneidade rasgada por (e produtora de) fenmenos de simultaneidade e de transitoriedade, a noo de transio no pode limitar-se a equivaler a um mero perodo concreto no tempo histrico, cuja caracterstica principal seria a de estar posicionada de modo claro entre duas entidades temporais, justo ser entender a transio como algo mais, como condio fenomenolgica da prpria contemporaneidade. Transitrio aquilo que medeia? Em grande parte sim, esse sentido diz o elemento nuclear do conceito. Tal como, no mesmo sentido, transitrio aquilo que existe, temporalmente falando, em suspenso. Tambm esta dimenso residente no ncleo duro do conceito. Acresce, todavia, que esse corpo central do conceito vive hoje numa conjuntura histrica muito especfica, precisamente a da transitoriedade como marca fenomnica maior, fazendo com que a prpria noo de transio tenda a estimar sobremaneira, por entre a sua pliade de valncias conceptuais, o elemento da simultaneidade, o que corresponde a dizer que a transio tende hoje a remeter para o fundo de permanncia e de continuidade que, porque constitutivo de qualquer ocasio transicional, obriga o novo a graus particularmente acentuados de simultaneidade com o
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antigo. Como se, mais do que de critrios de passagem, seja de ritmos de descolagem que de facto falamos quando colocamos face a face a ditadura e os seus sucedneos.

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As consequncias so vrias, podendo elencar-se as que de modo mais direto tocam o assunto deste texto: a) a necessidade de considerar a coexistncia e simultaneidade de prticas e mecanismos variados e at dspares tanto quanto o so os recortes transicionais concretos e os contextos histricos concretos no mbito da justia transicional (de acordo, alis, com o panorama assinalado pela mais recente investigao sobre justia de transio na Amrica Latina, que tem sabido destacar, por exemplo, a coexistncia no tempo e no terreno entre tribunais e comisses); b) a importncia de entrar em linha de conta com a sobreposio de escalas jurdicas em presena, muito em virtude do carcter vinculante e cogente do direito internacional dos direitos humanos a nvel interno; c) o reconhecimento de que as questes da memria implicam uma concorrncia de verses que lhe consubstancial e no patolgica. Sintetizando: a impossibilidade de pensar a transio poltica apenas como passagem linear entre dois momentos histricos desigualmente legitimados desaconselha fortemente a construo de artifcios jurdicos assentes na ideia de passagem linear e, nela, na pressuposio de uma bondade nsita contida no novo tempo, a um tal ponto que os mecanismos e decises eventualmente sados deste lado certo do tempo e da histria conteriam em si mesmo uma legitimidade que, independentemente do respectivo perfil, os libertaria de uma conotao indesejada com idnticas prticas registadas no passado recente. Bem assim, a definio oficial, por vezes aventada, de um momento transicional jurdico , o qual, no sendo j ditatorial, no seria ainda parte do Estado de Direito (e portanto nem da lgica constitucional), para efeito de desmascarar eventuais amnistias cosmticas e de agilizar a condenao dos putativos criminosos da ditadura, levanta complicaes de toda a ordem. Por maior estorvo que nos cause, cabe lembrar que a declarao de situaes de excepcionalidade jurdica remetem para um fundo histrico antidemocrtico.

6. REFLEXIVIDADES
No fixar dogmaticamente a verdade histrica do regime violento nos tribunais, evitar a imposio coletiva dos testemunhos correspondem a dois momentos em que possvel ver a vantagem de no anular as diferenas dos historiadores num horizonte forte de implantao e adequao dos dispositivos das justias transicionais. Importa, assim, considerar a dimenso poltica do conhecimento produzido e pensado pelos historiadores.
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Analisando as performances das relaes entre a histria e memria, Chris Lorenz admitiu muito recentemente a necessidade de melhorar o trabalho dos historiadores em trs domnios que considerou polticos, com o objetivo de recolocar os historiadores perante os desafios do presente: a poltica de relaes entre o conhecimento histrico e os Estados, a poltica de afirmao dos recursos disciplinares da histria, a poltica do tempo utilizada pelos historiadores nas suas periodizaes. A estratigrafia destas trs polticas serve para localizar a matria de reflexividade alojada contemporaneamente nas relaes entre histria, memria e justia transicional, e os seus desafios. Assim, importaria pensar a prova factual e os seus limites nos tribunais e nas comisses de verdade, confrontando-a com os riscos de oficializao da verdade histrica; importaria pensar os arquivos emergentes da memria poltica coletiva, confrontandoos com os riscos de serem agentes de anulao do tempo longo e complexo do seu prprio conhecimento; importaria pensar as temporalidades histricas, confrontando-as com os riscos inerentes s lgicas de transferncia nas transies entre ditaduras e democracias.

REFERNCIAS
KANSTEINER, Wulf, Finding meaning in memory: a methodological critique of collective memory studies , History and Theory, 41, May 2002, p. 179-197 . LORENZ, Chris. Unstuck in Time. Or: the sudden presence of the past. In TILMANS, Karin; VREE, Frank Van; WINTER Jay (eds). Performing the Past. Memory, History and Identity in Modern Europe. Amsterdan: Amsterdan University Press, 2010, p. 67-102. MARTINS, Rui Cunha. O Ponto Cego do Direito: The Brazilian Lessons. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011. OLSEN, Tricia D.; PAYNE, Leigh A.; REITER, Andrew G. Does Transitional justice Work? Latin America in Comparative Perspective , Global Studies Review, 5 (3), Fall 2009. OSIEL, Mark, Mass Atrocity, Collective Memory, and the Law. New Brunswick and London: Transaction Publishers, 2000. SEBASTIN Javir Fernndez; FUENTES, Juan Francisco. Conceptual history, memory and identity: an interview whith Reinhart Koselleck. Contributions to the History of Concepts, 2 (1), 2006, p. 99-127 .
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APRESENTAO

ANAIS DO CONGRESSO

ESPECIAL

DOCUMENTOS

SEMINRIO INTERNACIONAL JUSTIA DE TRANSIO E COMISSO DA VERDADE: PERSPECTIVAS BRASILEIRAS. INSTITUTO DE HISTRIA DA UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO DE JANEIRO (UFRJ), 09 A 10/06/2011 FONTE: ARQUIVO CA / MJ

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BANDEIRA DAS LIBERDADES DEMOCRTICAS E DEBATE ENTRE ATORES GOVERNAMENTAIS, SOCIAIS E ACADMICOS SOBRE JUSTIA DE TRANSIO E COMISSO DA VERDADE FONTE: CA / MJ

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ESPECIAL O ACERVO DA CAMPANHA PELA ANISTIA

CENTRO DE DOCUMENTAO E MEMRIA DA UNIVERSIDADE ESTADUAL DE SO PAULO JLIO DE MESQUITA FILHO // ARCHIVO HISTORICO DEL MOVIMENTO OPERAIO BRASILIANO

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ESPECIAL

A LUTA PELA ANISTIA NO ACERVO DO CENTRO DE DOCUMENTAO E MEMRIA DA UNIVERSIDADE ESTADUAL PAULISTA JLIO MESQUITA FILHO
O Centro de Documentao e Memria da Universidade Estadual Paulista Jlio de Mesquita Filho CEDEM/UNESP tem sua origem em 1987 , com projetos de preservao da memria da prpria Universidade, acompanhando o processo de criao de centros de documentao nas universidades brasileiras, iniciado nos anos de 1970 e consolidado nas dcadas de 1980 e 1990. A preocupao fundamental na poca era responder a algumas necessidades. A primeira delas comeava dentro da prpria universidade cuidar de sua memria, construir sua histria. Em seguida, havia a necessidade de trazer para o espao do pesquisador as fontes documentais dispersas, mal conservadas e quase sempre inacessveis que se encontravam nas mos de empresas, de instituies e entidades privadas, de famlias ou de particulares. Esse trabalho, alm de beneficiar a pesquisa e dar suporte s atividades de ensino, resultava tambm no envolvimento da universidade nos esforos de diversos setores pblicos e de inmeros segmentos sociais para a preservao da memria e do patrimnio cultural brasileiro. Em 1994, a UNESP firmou um compromisso que resultou na custdia de acervos valiosos para o estudo da realidade contempornea: o Archivio Storico Del Movimento Operaio Brasiliano ASMOB e o Centro de Documentao do Movimento Operrio Mrio Pedrosa CEMAP . Em seguida juntouse a eles a documentao do Partido Comunista Brasileiro PCB e, em 1995, recebeu o acervo do Centro de Estudos da Cidade de So Paulo CEDESP contendo a coleo de documentos da gesto da ex-prefeita Luza Erundina. Estava formada, assim, sua linha de acervo os movimentos sociais e polticos contemporneos. O Centro recebeu, ao longo dos ltimos anos, arquivos acumulados por vrias instituies, responsabilizando-se por sua preservao e disponibilizao: Movimento dos Sem-Terra; Obor Editora; Jornal Em Tempo; Instituto Roberto Morena; Clube de Mes da Zona Sul; os fundos pessoais do metalrgico Santo Dias e do professor Clvis Moura, entre outros.
222

O acervo custodiado pelo Centro perfaz 1.850 caixas de documentos textuais, 8.800 ttulos de peridicos, 1.500 cartazes, 25.000 fotografias, 420 rolos de microfilmes, 1.340 documentos audiovisuais e 17 .000 livros. O CEDEM tornou-se, assim, um centro aglutinador de arquivos e colees, de informaes, referncias, estudos e pesquisas sobre a histria poltica do Brasil contemporneo, privilegiando a memria da esquerda e dos movimentos sociais. Juntamente com os documentos de natureza arquivstica (correspondncia, resolues, manifestos, panfletos, textos, fotografias, audiovisuais e demais tipos e espcies documentais), tambm foram entregues ao CEDEM os livros e as colees de jornais e peridicos (revistas, boletins, informativos e folhetos) que faziam parte dos acervos das entidades ou das pessoas fsicas titulares dos arquivos, formando assim uma coleo dos mais importantes peridicos da imprensa alternativa do pas, reunidos em uma nica instituio preservadora. Destaca-se, tambm, a quantidade significativa de cartazes e de outros documentos iconogrficos, que expressam e registram uma forma de comunicao bastante peculiar das organizaes, partidos polticos e sindicatos, na divulgao de suas aes. Entre eles, a Coleo ASMOB, que registra as aes dos exilados nos diversos pases em que se encontravam, na continuidade da luta contra a ditadura militar, nas dcadas de 1960 e 1970. Aes essas que esto expressas, por exemplo, nas inmeras campanhas internacionais pela anistia, contra a tortura e pelos direitos humanos no Brasil. As imagens dos cartazes aqui publicadas expressam a importncia e a relevncia desse tipo de documento para as investigaes, as pesquisas e o entendimento das lutas polticas ocorridas em nosso pas. Solange de Souza Historiadora do CEDEM

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ANAIS DO CONGRESSO

ESPECIAL

DOCUMENTOS

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DOCUMENTOS

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AP ESENTA APR AO

ANAIS ANA S DO DO CON ONGRE ON GRESSO GRE SSO

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DOCUME ENTOS

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DOCUMENTOS

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AP APR AP PR RESE ESENTA NT TA T A O

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DOCUMENTOS

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ANA N IS DO CONGRE GRE GR RESSO SS S S

ESPECIAL

DO DOC O UME ENTO N S NT

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DOCUMENTOS

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APR APRESE P ESE E NTA AO O

ANA NAIS S DO DO CON ONGRE ON GR GRE R SSO RE SS SS

ESPECIAL

DO DOC OCUME OC UMENTO UME NTO T S

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ESPECIAL

DOC D OCUM OC UME U MENTO ME NTO TOS

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AP APR PRESE P E ENTA NTA NT TA O O

ANA NA AIS S DO DO CONG CON CO GR GRE RESSO RE SO

ESPECIAL

DOC DOC OCU UME ENTO NT TO OS

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DOCUMENTOS

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APRESE APR ESENTA NTAO O

AN IS ANA S DO CON ONGR O GRE R SSO S

ESPECIAL

DOCUME DOC UME UM U MENTO OS

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APRESE APR ESE E SENTA NTAO O O

ANAIS ANA IS S DO D C CON GRESSO GRE SSO

ESPECIAL

DOC O UME UMENTO N S NTO

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AP APR P ESE ES E SE S ENTA NTAO O O

ANA NAIS IS S DO CONGRE CON GRE RE ESSO SSO

ESPECIAL

DO DOC O UME UMENTO N S NTO

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APRESE APR ESENTA NTAO O

ANA S DO ANAIS CONGRE CON GRESSO SSO

ESPECIAL

DOCUME DOC UMENTO NTOS S

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APRESE APR ESENTA ESE NTAO NTA O O

ANA N IS S DO DO CONGRE CON GRESSO GRE SS SSO S

ESPECIAL

DO DOC OCUME UMENTO UME NTO TOS S

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APRESE APR ESENTA ESE NTAO NTA O

AN ANA A NAIS DO CO ONGRE ON GRESSO SSO

ESPECIAL

DOCUME DOC UMENTO UME NTO OS

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DOCUMENTOS

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DOCUMENTOS

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APR RESE S NTA AO

ANAIS DO A D CONGRESSO

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DOCUME U NTO TOS

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ESPECIAL

DOCUMENTOS

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APR APR P E ESE SENTA TA AO

AN ANA N IS S DO DO CONGRE CON GRE RESSO SS SSO

ESPECIAL

DOC O UME UMENTO N S NTO

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DOCUMENTOS

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APR PRESE ESENTA NTA TAO O

AN ANA N IS S DO DO CON ON NGRE GRESSO SS SSO

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DO DOC O UME UMENTO NTOS NTO OS

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A ESE APR S NTA NTAO O

ANAIS ANA IS DO CONGRE CON GRE R SSO RE S

ESPECIAL

DOCUME DOC U UME NTO NTOS OS

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ESPECIAL

DOCUMENTOS

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APRESE APR ESENTA ESE NTAO NTA O

ANAIS ANA IS DO CONGRE CON GRESSO GRE SSO

ESPECIAL

DOCUME DOC UM N UME NTO OS

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DOCUMENTOS

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DOCUMENTOS

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APRESE APR ESENTA ESE N O NTA O

ANAIS ANA IS S DO CONGRE CON GRESSO GRE SSO

ESPECIAL

DOCUME DOC UMENTO UME NTOS NTO S

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A ESE APR ESENTA NTAO

ANA NAIS S DO O CONGRE CON GRESSO R SSO SO

ESPECIAL

DOC O UME UMENTO NTOS S

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HOMENAGEM AOS MORTOS E DESAPARECIDOS REALIZADA PELA SECRETARIA DE DIREITOS HUMANOS DURANTE A 49 CARAVANA DA ANISTIA, SO PAULO/SP 18/03/2011 CRDITO: RODRIGO HYPOLITHO

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DOCUMENTOS
INSTRUMENTOS DO ESTADO DE DIREITO PARA SOCIEDADES QUE TENHAM SADO DE UM CONFLITO: COMISSES DA VERDADE COMISSO DA VERDADE DO BRASIL DECRETOS DE CRIAO DE COMISSES DA VERDADE NO EXTERIOR PARECER DO RELATOR SOBRE O PROJETO DE LEI DA CMARA NO 88, DE 2011 (CRIAO DA COMISSO NACIONAL DA VERDADE)

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DOCUMENTOS

NAES UNIDAS: GABINETE DO ALTO-COMISSARIADO DAS NAES UNIDAS PARA OS DIREITOS HUMANOS
INSTRUMENTOS DO ESTADO DE DIREITO PARA SOCIEDADES QUE TENHAM SADO DE UM CONFLITO COMISSES DA VERDADE
NAES UNIDAS Nova York e Genebra, 2006. NOTA As denominaes utilizadas nesta publicao e a forma como seus dados so apresentados no implica, por parte da Secretaria das Naes Unidas, juzo algum sobre a condio jurdica dos pases, territrios, cidades ou zonas ou suas autoridades, nem diz respeito delimitao de suas fronteiras ou limites. O material contido nesta srie pode ser citado ou reproduzido livremente, contanto que sua procedncia seja mencionada e que um exemplar da publicao que contenha o material reproduzido seja enviado para o Gabinete do Conselho Administrativo das Naes Unidas para os Direitos Humanos, Palais des Nations, 8-14 Avenue de la Paix, 1211 Genebra 10, Sua. A presente publicao foi elaborada com auxlio financeiro da Unio Europeia. As opinies expressadas aqui no refletem a opinio oficial da Unio Europeia.
290

HR/PUB/06/1

NDICE
Prefcio Introduo Por que estabelecer uma comisso da verdade, e em que momento?

I.
A. B. C. D. E.

PRINCPIOS BSICOS E HIPTESES DE TRABALHO

Deciso nacional Necessidade de uma perspectiva global da justia de transio Modelo nico e especfico do pas Vontade poltica e independncia operacional Apoio internacional

II.
A. B. C. D. F .

ESTABELECIMENTO DE UMA COMISSO DA VERDADE

Consultoria Mandato Escolha dos membros da comisso Perodo preparatrio Pessoal

III.
A. B.

FUNCIONAMENTO DAS COMISSES DA VERDADE

Atividade bsicas Principais desafios

IV.
A. B. C. D.

INTER-RELAES
Acusao Reparaes Processoes de depurao Reformas

V.
A. B. C. D.

REPERCUSSES E SEGUIMENTO
Seguimento e aplicao Distribuio do relatrio O que acontece com os arquivos? Medida do <<xito>>

VI.

ASSISTNCIA S COMISSES DA VERDADE: ENTIDADES NACIONAIS E INTERNACIONAIS

Papel das ONGs nacionais Papel das Naes Unidas e outras entidades internacionais Concluso

A. B.

291

PREFCIO
O Gabinete do Alto-Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos (ACNUDH) est cada vez mais consciente da necessidade de melhorar sua participao nos esforos realizados em todo o sistema das Naes Unidas para trabalhar com rapidez e eficcia no restabelecimento do exerccio da lei e da administrao da justia no marco das misses destinadas a sociedades que tenham sofrido conflitos. Nos pases que saem de conflitos, o Estado de Direito, normalmente dbil ou inexistente, mal tem capacidade para aplicao da lei e administrao da justia, e ocorrem mais casos de violaes dos direitos humanos. Essa situao muitas vezes exacerbada pela falta de confiana da populao nos poderes pblicos e pela escassez de recursos. Em 2003, o ACNUDH, encarregado de coordenar todo o trabalho do sistema das Naes Unidas no mbito dos direitos humanos, da democracia e do exerccio da lei, comeou a elaborar esses instrumentos de Estado de Direito para que as misses das Naes Unidas e as administraes de transio pudessem dispor de meios institucionais viveis de longo prazo que permitissem atender a essas necessidades. Os instrumentos proporcionaram orientao prtica para as misses sobre o terreno e as administraes de transio em certos aspectos crticos da justia de transio e o exerccio da lei. Ainda que cada um deles possa ser utilizado de forma independente, todos esto inseridos em uma perspectiva operacional coerente. Seu propsito definir os princpios bsicos prprios de cada um dos seguintes aspectos: cartografia do setor de Justia, iniciativas de acusao, comisses da verdade, processos de depurao e superviso do sistema de Justia. Na presente publicao, so expostos especificamente princpios e critrios bsicos com relao s comisses da verdade, com o objetivo de ajudar as Naes Unidas e outras entidades normativas a assessorar o estabelecimento de mecanismos de determinao dos fatos. Os princpios utilizados neste instrumento so principalmente fruto da experincia adquirida e dos ensinamentos extrados na utilizao desses mecanismos e tcnicas em misses das Naes Unidas, inclusive em Serra Leoa e Timor-Leste. evidente que este documento no pode ditar decises estratgicas e programticas, pois estas ho de ser adotadas luz das circunstncias particulares de cada situao depois de um conflito. O que se pretende proporcionar s misses e s administraes de transio a informao bsica que precisam para orientar devidamente suas intervenes com relao aos mecanismos de determinao da verdade, de acordo com as normas e as melhores prticas internacionais de direitos humanos.
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APRESENTAO

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ESPECIAL

DOCUMENTOS

A elaborao desses instrumentos no mais do que o primeiro passo no compromisso substantivo do ACNUDH em favor do desenvolvimento de polticas em matria de justia de transio. Desejo manifestar meu apreo e minha gratido a todas as pessoas que contriburam com a preparao dessa importante iniciativa. Louise Arbour Alto-Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos

NOTA DE AGRADECIMENTO
O ACNUDH deseja expressar seu agradecimento s pessoas e s organizaes que formularam observaes, fizeram sugestes e prestaram seu apoio para a elaborao do presente documento. De modo particular, manifesta seu reconhecimento consultora Priscilla Hayner, principal responsvel por sua elaborao. O ACNUDH tambm deseja expressar sua gratido ao Centro Internacional para a Justia Transicional, que proporcionou um apoio fundamental consultora. Tambm merece especial agradecimento a Comisso Europeia, cuja contribuio financeira tornou possvel a realizao deste projeto e a publicao do conjunto de instrumentos do Estado de Direito.

293

INTRODUO
Cada vez mais comum que pases que saem de uma guerra civil ou de um regime autoritrio estabeleam uma comisso da verdade que funcione durante o perodo imediatamente posterior transio. Essas comisses, que so rgos de investigao oficialmente autorizados, de carter temporal e no judicial, dispem de um prazo relativamente curto para tomar depoimentos, realizar investigaes e estudos e realizar audincias pblicas antes de finalizar seu trabalho com a publicao de um relatrio. Ainda que as comisses da verdade no sejam um substituto da ao judicial, oferecida certa possibilidade de explicar o passado, o que tem sido particularmente til naquelas situaes em que empreender a acusao por crimes massivos era impossvel ou pouco provvel, fora a falta de capacidade do sistema judicial ou de uma anistia de fato ou de direito. Conforme indicado mais frente, o trabalho de uma comisso da verdade tambm pode reforar a possvel acusao que venha a ser instaurada no futuro1. Diferente dos tribunais, a respeito dos quais existem claras normas internacionais quanto a estrutura, componentes, atribuies e normas processuais mnimas, as comisses da verdade podem diferir notavelmente de um pas para outro em muitos aspectos. A experincia acumulada em mais de 30 comisses da verdade durante os dois ou trs ltimos decnios permitiu definir um conjunto de diretrizes sobre melhores prticas. Esta publicao se prope a resumir esses ensinamentos, com a inteno de orientar os encarregados pelo estabelecimento, assessoria ou apoio de uma comisso da verdade, alm de oferecer orientao s prprias comisses. O leitor tambm dever ter o conjunto de princpios atualizado para a proteo e promoo dos direitos humanos na luta contra a impunidade2. As Naes Unidas e outras entidades internacionais precisam desempenhar um importante papel quando prestarem assistncia a esses rgos em seu estabelecimento e funcionamento. Mais adiante sero examinadas as numerosas decises crticas e as dificuldades operacionais apresentadas, bem como a funo que podem desempenhar as diversas instncias nacionais e internacionais.

1 Muitos aspectos abordados de forma breve na presente publicao so examinados mais a fundo em outros documentos, que incluem descrio de casos. Consulte, por exemplo, Priscilla B. Hayner, Unspeakable Truths: Facing the Challenge of Truth Commissions, Nova York e Londres, Routledge, 2001. 294 2 E/CN.4/2005/102 y Add.1.

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DOCUMENTOS

POR QUE ESTABELECER UMA COMISSO DA VERDADE, E EM QUE MOMENTO?

O direito de particulares de conhecer a verdade acerca da sorte que tiveram as pessoas desaparecidas ou de receber informaes sobre outros abusos cometidos no passado foi confirmado pelos rgos criados em virtude de tratados internacionais, tribunais regionais, internacionais e nacionais3. As comisses da verdade chegam a investigar os casos de milhares de vtimas, esforando-se para compreender o alcance e as prticas das violaes cometidas no passado, assim como suas causas e consequncias. O porqu se permitiu que acontecessem certas coisas pode ser to importante quanto explicar com preciso o que aconteceu. Em ltima instncia, espera-se que o trabalho da comisso ajude a sociedade a compreender e reconhecer uma histria que se nega ou se pe em causa e, com isso, fazer conhecer publicamente os testemunhos e as histrias das vtimas que, muitas vezes, foram ocultados da populao. As comisses da verdade tambm tentam prevenir que sejam produzidos novos abusos, formulando recomendaes especficas em matria de reformas institucionais e de poltica. Embora alguns pases tenham estabelecido uma comisso da verdade com o propsito de fomentar a reconciliao, considerando que uma comisso desse tipo seria um instrumento que alcanaria essa reconciliao de forma natural, no se deve assumir que o trabalho de uma comisso da verdade produzir diretamente uma reconciliao, nem na comunidade nem em escala nacional ou no mbito da poltica. Por reconciliao entendem-se coisas distintas em contextos distintos. Para alguns, o pleno reconhecimento de fatos amplamente negados fomentar inevitavelmente a reconciliao. A experincia demonstra, no obstante, que muitas vtimas e muitas comunidades podem precisar de algo mais que a verdade para perdoar. A reconciliao muitas vezes um processo muito longo e lento, e possivelmente o trabalho de uma comisso da verdade apenas uma parte do que necessrio. Quando se estuda a possibilidade de estabelecer e projetar uma comisso da verdade, por conseguinte, deve-se ter cuidado para no suscitar entre as vtimas a expectativa indevida e injusta de que elas, ou o pas em conjunto, se sentiro ou devero se sentir rapidamente reconciliadas ao conhecer a verdade acerca das incontveis atrocidades cometidas no passado ou, em alguns casos, por receber o reconhecimento oficial de alguns atos que j conheciam.
3 Para consultar uma descrio detalhada das recentes decises que confirmam o direito de saber a verdade, leia Estudo independente, com incluso de recomendaes sobre as melhores prticas para ajudar os Estados a reforar sua capacidade nacional visando combater todos os aspectos da impunidade, por Diane Orentlicher (E/CN.4/2004/88), que pode ser acessado em www.ohchr.org.

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As expectativas com relao s comisses da verdade muitas vezes so exageradas na mente dos cidados, por isso, importante manipular devidamente essas expectativas, mant-las dentro do razovel e descrever com franqueza desde o princpio o que uma comisso da verdade pode oferecer. No h dvidas que, em ltima instncia, uma comisso da verdade possa ter uma importante repercusso poltica, ainda que involuntria, em um contexto no qual o habitual que algumas das pessoas ou das entidades polticas que ainda detenham o poder (ou desejam chegar a ele) possam ser investigadas. Quando est previsto que se realizem eleies durante o mandato de uma comisso, ou inclusive pouco depois de que terminem seus trabalhos, as consequncias polticas de seu trabalho podem se apresentar muito claras e possvel que a comisso seja pressionada para que detenha, adie ou modifique seu calendrio de audincias ou a publicao de seu relatrio final. Em alguns casos, pode ser importante que a comisso leve em considerao esses fatores quando planejar seu calendrio de trabalho, embora no se deva alterar substancialmente a profundidade ou o mbito de suas investigaes. Quando um pas est maduro para uma comisso da verdade? Devem estar presentes trs elementos crticos. Em primeiro lugar, deve existir a vontade poltica que permita e, de preferncia, encoraje ou apoie ativamente uma investigao sria dos abusos cometidos no passado. Em condies ideais, o governo mostrar seu apoio ativo ao processo, proporcionando financiamento, acesso sem burocracias aos arquivos oficiais ou dando instrues claras para cooperao dos funcionrios pblicos. Em segundo lugar, o conflito violento, a guerra ou as prticas repressoras devem ter chegado ao fim. possvel que a situao de segurana de fato ainda no tenha melhorado por completo, e as comisses da verdade muitas vezes trabalhem em um ambiente em que tanto as vtimas quanto as testemunhas temam falar publicamente ou serem vistas cooperando com a comisso. Alm disso, naturalmente, a prpria comisso pode receber ameaas durante seus trabalhos. Porm, caso haja uma guerra ou um conflito violento ativo no pas, pouco provvel que lhes sejam dadas condies necessrias para finalizar uma investigao sria. Em terceiro lugar, deve haver interesse por parte das vtimas e das testemunhas para que esse processo de investigao seja realizado e que possam cooperar com ele. Existem, certamente, outras maneiras possveis de abordar o passado, por exemplo, mediante investigaes de organizaes no governamentais (ONG) ou processos de base locais menos institucionalizados que uma comisso nacional da verdade. A escolha entre uma e outra apenas pode ser realizada em ltima instncia mediante amplas consultas.

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APRESENTAO

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ESPECIAL

DOCUMENTOS

I. PRINCPIOS BSICOS E HIPTESES DE TRABALHO

Quando se comea a estudar a possibilidade de estabelecer uma comisso da verdade em qualquer pas, preciso levar em considerao os cinco princpios ou pressupostos bsicos que seguem:

A. DECISO NACIONAL
Nem em todos os pases ou em todas as transies apropriado estabelecer uma comisso da verdade. A deciso de faz-lo sempre deve corresponder aos cidados do pas, com base em um amplo processo de consultas orientado a obter, em especial, as opinies das vtimas e dos sobreviventes e a explicar com clareza as funes, vantagens e limitaes das comisses da verdade. Os agentes internacionais devem fornecer os dados de comparao e sua experincia, porm, devem reconhecer desde o princpio que um pas pode escolher, com toda a legitimidade, no estabelecer uma comisso da verdade ou ao menos no faz-lo imediatamente ao chegar transio. As opinies nacionais sobre essa questo devem ser respeitadas.

B. NECESSIDADE DE UMA PERSPECTIVA GLOBAL DA JUSTIA DE TRANSIO

As comisses da verdade no so mais do que um dos elementos de uma estratgia ampla em matria de justia de transio e devem ser consideradas juntamente com possveis iniciativas em matria de acusaes, reparaes, processo de depurao na administrao pblica e outros programas de prestao de contas ou reforma. Tambm h de se levar em considerao a relao entre essas diversas iniciativas, que sero examinadas mais adiante. Embora seja certo que todas essas polticas e inter-relaes no possam ser conhecidas com antecedncia, j que as circunstncias evoluiro com o tempo e podem surgir iniciativas inesperadas, o exame prvio dessas questes pode facilitar a definio do processo e do mandato de investigao de uma comisso.

C. MODELO NICO E ESPECFICO DO PAS

Observe que cada comisso da verdade ser nica e corresponder ao contexto nacional e s oportunidades especiais que existam. Porm, certo que podem ser incorporadas, aproveitando muitas prticas boas, tanto as tcnicas como as operacionais derivadas da experincia de outras comisses, no importando de outro lugar um modelo determinado de comisso da verdade. Isso se aplica tanto ao projeto do mandato da comisso quanto a aspectos operacionais concretos.
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Muitas das decises mais importantes devem ser baseadas nas circunstncias locais. Esse critrio provavelmente dar lugar a uma comisso com maior fora e fomentar um sentido de identificao nacional.

D. VONTADE POLTICA E INDEPENDNCIA OPERACIONAL

Uma comisso provavelmente obter os melhores resultados se houver uma legtima vontade poltica de que uma investigao rigorosa seja realizada e de que os fatos sejam informados. Essa situao se traduzir, por exemplo, na cooperao das autoridades para que a comisso tenha acesso a documentos oficiais e na cesso de fundos pblicos a seu cargo. O governo deve proporcionar comisso os documentos que sejam pertinentes para suas investigaes, inclusive os reservados. Os funcionrios ou ex-funcionrios que tenham conhecimento dos atos e eventos que estejam sendo investigados devero fornecer informaes comisso, seja em audincias pblicas ou, a critrio da comisso, em sesses particulares. Esse apoio ao trabalho de uma comisso deve coincidir com uma clara independncia operacional. A legitimidade e a confiana do pblico, indispensveis para que o processo da comisso da verdade tenha resultados satisfatrios, dependem da capacidade da comisso para trabalhar sem ingerncias polticas. Uma vez estabelecida, a comisso deve funcionar sem influncia direta ou controle do governo, o que engloba suas investigaes e estudos, suas decises oramentrias e seus relatrios e recomendaes. Quando houver necessidade de superviso financeira, a independncia operacional ser preservada. As autoridades polticas devem dar indicaes claras de que a comisso funcionar de forma independente.

E. APOIO INTERNACIONAL
A maioria das comisses da verdade deve contar com um apoio internacional importante para poder cumprir seus mandatos de forma satisfatria. Isso inclui, ainda que no exclusivamente, apoio financeiro. O custo de uma comisso da verdade poderia exceder facilmente os 5 a 10 milhes de dlares dos EUA, e os recursos nacionais raras vezes so suficientes para cobrir essas necessidades. Outras contribuies internacionais importantes incluem o acesso aos documentos de arquivos oficiais estrangeiros, assistncia tcnica e de poltica, em geral prestada por ONGs internacionais, investigadores internacionais, s vezes emprestados comisso por governos estrangeiros, e acesso a peritos de comisses anteriores. Os pases que estejam considerando estabelecer uma comisso da verdade e as entidades internacionais que apoiem esse fim devem estar conscientes de que ser necessrio contar com um importante apoio
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internacional para que o processo seja frutfero.

APRESENTAO

ANAIS DO CONGRESSO

ESPECIAL

DOCUMENTOS

II. ESTABELECIMENTO DE UMA COMISSO DA VERDADE

A. CONSULTORIA
Conforme j falado, as comisses da verdade mais slidas so aquelas criadas por trs de um processo de consultoria e de um cuidadoso estudo do tipo de comisso que seria mais apropriado devido s circunstncias. Cada comisso deve ser estabelecida de forma que se mostrem as necessidades, os pontos fortes e as oportunidades nacionais. Tais processos consultivos devem ter dois propsitos igualmente importantes: promover uma maior compreenso do trabalho da comisso da verdade e fortalecer seu mandato graas s contribuies recebidas sobre o mandato mais apropriado. As consultorias devem incluir explicitamente comunidades de vtimas e organizaes da sociedade civil e devem prever um perodo suficiente para introduzir contribuies importantes ao mandato fundamental da comisso, bem como para receber observaes sobre os projetos de mandatos especficos a medida que esses sejam elaborados. Esse processo, que normalmente inclui palestras, seminrios e oportunidades distintas para debater e sugerir componentes particulares do mandato e do projeto, em geral, dura vrios meses e deve incorporar opinies procedentes de todas as partes do pas e de todos os setores importantes, especialmente as comunidades mais afetadas pela violncia. A comunicao com os grupos de vtimas e da sociedade civil, em especial, dever ser mantida tambm durante o mandato da comisso, para receber observaes da populao acerca da metodologia e das repercusses do trabalho da comisso. Em algumas ocasies, a comisso da verdade inicialmente aprova de forma geral um acordo de paz negociado, embora suas atribuies no sejam indicadas de forma detalhada. Os parmetros gerais do acordo original permitem, no obstante, realizar amplas consultas sobre a definio do mandato concreto. Ao mesmo tempo, os negociadores do acordo de paz devem ter um especial cuidado de no impor modalidades excessivamente detalhadas de uma possvel comisso da verdade prevista no acordo. As ONGs nacionais muitas vezes desempenham um papel importante nessa fase prvia, organizando conferncias nacionais para debater propostas de mandatos, ajudando a redigir a legislao de estabelecimento da comisso, exercendo presso nos funcionrios do governo, proporcionando capacitao mdia e colocando em prtica uma estratgia nacional de divulgao para fazer conhecer aos cidados a comisso proposta.
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B. MANDATO
O processo consultivo indicado deve incluir um exame detalhado dos aspectos concretos do mandato. De forma definitiva, os mandatos podem incluir cada um dos seguintes temas:

1. Perodo de funcionamento da comisso

O mandato deve precisar as datas de incio e trmino dos trabalhos da comisso. As datas podem ser flexveis e permitirem uma ou mais possveis prorrogaes breves, porm, devem fixar o perodo total de funcionamento; do contrrio, os trabalhos da comisso podem se prolongar excessivamente, perdendo definio, impulso e, com o tempo, o interesse do pblico. A experincia indica que, em geral, o mais conveniente o perodo entre um ano e meio e dois anos e meio de funcionamento.

2. Mandato temporrio: perodo investigado

A comisso tambm deve deixar estabelecido no mandato o perodo concreto em que deve ocorrer a investigao. Algumas comisses examinam infraes que ocorreram durante um perodo de 35 anos ou mais, enquanto que outras examinam perodos muito mais curtos. Para fixar esse prazo, precisa ser levando em considerao os perodos da histria do pas em que ocorreram as infraes mais graves ou mais numerosas. Para evitar que paream distorcidos, deve-se escolher um perodo completo e no vrios perodos diferentes que se limitem a certas fases da histria do pas. Do mesmo modo, no devem ser deixados de lado perodos importantes, o que poderia fazer com que a comisso fosse percebida como politicamente parcial em seu mbito de atuao. Em alguns casos, convm prever certa flexibilidade nas datas de incio ou trmino do perodo investigado, por exemplo, indicando que a comisso deveria investigar os fatos desde o incio do conflito , caso no haja um acordo sobre a data exata em que comeou esse conflito. Mais adiante, a data pode ser determinada graas s investigaes da comisso. Como norma geral, no deve ser atribuda a uma comisso a tarefa de investigar abusos ou fatos que tenham ocorrido uma vez iniciados seus trabalhos. mais apropriado que esses fatos fiquem a cargo de uma comisso nacional de direitos humanos ou do Ministrio Pblico do Estado.

3. Tipos de infraes investigadas

O mandato da comisso, em alguns mbitos, deve ser especfico e relativamente detalhado,
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mas tambm deve manter flexibilidade suficiente para dar a seus membros certa margem de

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interpretao e definio. Por exemplo, de modo geral, prefervel que o mandato no enumere os incidentes concretos que tenha que investigar, mas sim que descreva de forma mais geral os tipos de infrao que devero ser investigados. Com isso, a comisso dispe de certa orientao e, ao mesmo tempo, pode adaptar suas investigaes e informar acerca dos fatos e das orientaes observadas. Nos mandatos de comisses da verdade anteriores, por exemplo, foram utilizadas expresses que pedem a investigao de graves atos de violncia que tiveram impacto na sociedade ou de graves violaes dos direitos humanos ou do direito humanitrio, incluindo violaes que tenham feito parte de uma pauta generalizada de abusos . As comisses da verdade tradicionalmente centralizam suas investigaes nos abusos graves dos direitos humanos (torturas, desaparecimentos, execues extrajudiciais, crimes contra a humanidade, genocdio, entre outros), bem como violaes do Direito Internacional Humanitrio e os crimes de guerra. A comisso deve dar prioridade queles abusos que a sociedade, em conjunto, e as vtimas, em particular, consideram especialmente graves e aos que necessitam de uma ateno mais urgente. Assim, provavelmente seja preciso encontrar um equilbrio justo, definindo um conjunto de crimes ou eventos precisos o suficiente para que a comisso possa cumprir seu mandato, porm, evitando ao mesmo tempo restries excessivas que possam excluir atos ou eventos que deveriam ser investigados. Em alguns pases, os delitos econmicos cometidos por um regime anterior foram to proeminentes e, no entender do pblico, to escandalosos quanto as violaes dos direitos civis e polticos. Nesses casos, pode-se estudar a possibilidade de incluir a corrupo e outros delitos econmicos no mandato da comisso da verdade, ou de ampliar seu mandato para incluir as violaes dos direitos sociais e econmicos. Essa deciso, como a maioria, deve ser adotada em ltima instncia pelos cidados do pas, mas as pessoas encarregadas de elaborar o mandato da comisso devem estar cientes dos perigos e das dificuldades de incluir essa deciso nos delitos econmicos. A metodologia e o tempo necessrios para investigar a corrupo e os delitos econmicos so bastante diferentes daqueles exigidos para investigar prticas individuais ou sistemticas de tortura ou execues, por exemplo. Alm disso, uma ampla ateno s violaes dos direitos econmicos e sociais poderia sugerir a necessidade de investigar a situao de pobreza, a falta de moradia, as carncias da poltica educacional e outros problemas sociais. Embora se tratem de temas de enorme importncia, encontrariam o risco de ampliar tanto o mandato da comisso que seria praticamente impossvel concluir seu trabalho4. De todo modo, indubitvel que as questes econmicas no devam ser excludas a priori. Caso seja observado
4 A comisso para a Verdade e a Reconciliao de Serra Leoa decidiu que seu mandato, que inclua a investigao de violaes e abusos dos direitos humanos e do Direito Internacional Humanitrio , compreendesse os direitos econmicos, sociais e culturais. Quando foram apresentadas pessoas com denncias desse tipo, aceitou-as do mesmo modo que as violaes de direitos civis e polticos. Outras comisses, como a do Peru, decidiram centralizar-se nas violaes de direitos civis e polticos ao tomar depoimentos, nas audincias e nas investigaes, embora em alguns casos os direitos econmicos estejam entrelaados; frequentemente os relatrios finais se referem diretamente aos direitos econmicos, sociais e culturais, especialmente nas recomendaes.

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um vnculo claro entre as questes econmicas e a violncia, por exemplo, conflitos de terras que desencadeiem atos de violncia, ou quando o Estado confisca as propriedades de uma pessoa presa ou desaparecida, ento uma comisso da verdade deve reconhecer claramente, investigar e informar sobre essas questes. Por ltimo, vrias comisses da verdade incluram em seu relatrio uma avaliao da incidncia econmica dos abusos e a represso cometida no passado, incidncia muitas vezes surpreendentemente elevada.

4. Ateno especial s principais populaes de vtimas

Quando certos grupos de populao forem considerados particularmente afetados pela violncia e, especialmente, quando se acredita que o alcance dessa violncia no seja conhecido ou devidamente interpretado, convm instruir a comisso para que preste ateno particular a essas vtimas ou a esses tipos de abusos. Por exemplo, recomendou-se a algumas comisses que se interessassem particularmente pelos abusos contra mulheres e crianas ou pelas vtimas de abusos sexuais5. possvel que a comisso precise estabelecer procedimentos especiais para essas populaes, como garantir s crianas um maior grau de sigilo, tendo sido vtimas ou autores de abusos, ou estabelecer procedimentos especiais para que as vtimas de abusos sexuais participem das audincias. O principal que o mandato da comisso a instrua para que conceda ateno particular a umas ou outras populaes especiais, porm, deixando que ela mesma adote as decises operacionais especficas.

5. Atividades fundamentais
O mandato deve enumerar as funes ou atividades fundamentais que a comisso dever realizar. Por exemplo, podem ser atribudas a ela funes na tomada de depoimentos de vtimas e testemunhas, entre outros; investigaes e estudos; audincias ou sesses pblicas e todas aquelas atividades que sejam necessrias para determinar a verdade no mbito de seu mandato. Em alguns casos, recomendou-se uma comisso que incorpore suas tarefas aos dirigentes tradicionais ou religiosos, como os principais chefes de tribos em alguns contextos africanos6.

6. Atribuies
As atribuies dadas a uma comisso ajudaro a determinar sua autoridade e sua rea de atuao. De modo geral, as comisses precisam ter o mnimo de autorizao para entrevistar
5 As comisses da verdade de Serra Leoa e Haiti prestavam ateno especfica s vtimas de violncia sexual e, no primeiro caso, s crianas que foram vtimas ou autoras de violncia sexual durante o conflito. 6 Esse aspecto foi includo no mandato da comisso de Serra Leoa, por exemplo, embora alguns membros da comisso opinaram que os principais chefes no estavam bem preparados para prestar assistncia.

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qualquer pessoa que possa proporcionar informaes pertinentes, beneficiar-se da cooperao das autoridades pblicas e realizar qualquer visita sobre o terreno que seja necessrio. Cada vez mais frequente que as comisses da verdade recebam poderes de citao, registro e apreenso e de proteo a testemunhas. Para proteger os direitos daquelas pessoas que podem se ver obrigadas a declarar contra si mesmas quando so citadas, a comisso poderia ter o direito de conceder imunidade parcial, que garantisse a uma pessoa que a informao prestada no ser utilizada contra ela em nenhum procedimento penal7. A comisso tambm deve ser dotada de poderes suficientes para garantir a possibilidade de punir (mediante multas, priso ou ambas) todo aquele que interfira indevidamente em seus trabalhos, que conscientemente proporcione informao falsa ou quem infrinja seus poderes de citao ou de proteo a testemunhas, por exemplo.

7. Anistia ou acusao?
A maioria das comisses da verdade no tem direito de anistiar os autores de delitos. A grande maioria, na realidade, recomenda em seu relatrio final que se instaure uma ao penal (ou uma investigao judicial que leve a possveis processos) pelos fatos que foram documentados e, muitas vezes, que entreguem as provas de que dispe s autoridades judiciais, devido ao fato de que uma comisso da verdade, por sua prpria natureza, trabalha com informaes relativas a delitos,geralmente com crimes de grande escala, e convm prestar cuidadosa considerao relao entre suas investigaes e as de qualquer procedimento penal independente. Na qualidade de rgos no judiciais, as comisses propriamente ditas no podem processar ningum, mas sim recorrer ao sistema judicial para que leve adiante qualquer processo penal. Essa relao vista mais detalhadamente adiante; o que se mostra aqui so os aspectos que devem ser levados em considerao ao projetar o mandato da comisso. Em termos gerais, uma comisso da verdade poderia adotar um dos trs critrios a seguir: Recomendar a acusao. Conforme j indicado, esse o critrio mais comum. No necessrio detalh-lo no mandato, pois de modo geral esse j inclui a formulao das recomendaes. Em alguns casos, as informaes podem ser entregues ao Ministrio Pblico na medida em que prosseguem os trabalhos da comisso, mas normalmente as recomendaes no so formuladas at que se publique o relatrio final. A recomendao pode se referir a pessoas especficas ou tratar-se de uma recomendao geral para que sejam realizadas mais investigaes e se d andamento justia penal para crimes cometidos no passado.
7 A imunidade parcial no anula a responsabilidade penal nem deve ser confundida com a anistia. Simplesmente faz com que certas provas sejam inadmissveis perante um tribunal. 303

Conceder ou recomendar a anistia. At esta data, apenas uma comisso da verdade em pleno funcionamento, a Comisso da Verdade e Reconciliao na frica do Sul, teve claros poderes de anistia para os culpados. Essa comisso concedeu anistias apenas com relao aos delitos de motivao poltica demonstrada e aps o solicitante da anistia revelar total e publicamente os detalhes do delito. Desde ento, outros pases adotaram este critrio na esperana de que isso incentivasse os autores a confessar seus delitos; vrias comisses em fase de estabelecimento talvez tenham poderes limitados para conceder ou recomendar a anistia8. Apesar de tudo, convm agir com suma prudncia antes de adotar esse modelo em outros contextos: tais acordos de anistia em troca da verdade apenas sero eficazes se existir uma ameaa real de acusao que incite os autores a apresentar-se diante da comisso. Qualquer poder de anistia dever vir acompanhado de uma slida capacidade de investigao, do que muitas comisses carecem, e de uma rigorosa ateno aos direitos das vtimas a fazer parte dos processos ou impugnar qualquer solicitao. Cabe observar tambm que as anistias em casos de graves violaes dos direitos humanos e do Direito Humanitrio (crimes de guerra, crimes contra a humanidade e genocdio) so consideradas ilegais no Direito Internacional, independente de serem concedidas em troca de uma confisso ou uma desculpa. As anistias desse tipo infringem as Diretrizes para os Representantes das Naes Unidas sobre certos aspectos das negociaes para a resoluo de conflitos9. Por tudo isso, os relatores devem cuidar particularmente de evitar a incorporao desse tipo de imunidade ao mandato de uma comisso da verdade (a concesso de anistia no deve ser confundida com a concesso de imunidade parcial, explicada na seo anterior, que aceitvel no Direito Internacional). Conceder iseno limitada e condicional de responsabilidade penal. No Timor-Leste foi utilizada uma variante do modelo anistia em troca da verdade que foi considerada aceitvel em nvel tanto internacional como nacional, inclusive pelas comunidades de vtimas. A comisso da verdade recebeu o poder de anular a responsabilidade penal e civil em delitos no graves (excludos assassinato e violao, por exemplo), sempre que houvesse um reconhecimento ou desculpas completas e se fossem prestados servios comunitrios ou feito um pagamento simblico acordado para a vtima ou a comunidade. Tudo isso foi estruturado em torno dos processos tradicionais de resoluo de conflitos utilizados nas comunidades do Timor-Leste e implantados localmente graas incorporao de dirigentes comunitrios e integrao das tradies. Devido ao fato
8 A legislao proposta na Libria concederia comisso da verdade no pas poderes para recomendar a anistia, ainda que no nos casos de violaes do Direito Internacional Humanitrio ou de crimes contra a humanidade. Do mesmo modo, na Repblica Democrtica do Congo, a comisso da verdade criada em 2004 tem poderes para aceitar ou recusar uma solicitao de anistia por atos de guerra, crimes polticos e delitos de opinio , porm, um acordo de paz anterior impede que essa anistia seja aplicada aos crimes contra a humanidade ou ao genocdio. Por ltimo, a legislao aprovada na Indonsia parece implicar alguns poderes de anistia para uma comisso da verdade ainda a ser estabelecida no pas, porm, no est clara a redao nem como ser interpretada. 9 Veja o relatrio do secretrio-geral sobre o Estado de Direito e de justia de transio nas sociedades que sofrem ou sofreram conflitos (S/2004/616), no qual se confirma e se detalha esta proibio de anistia em casos de crimes de guerra, crimes contra a humanidade e genocdio. Essas Diretrizes foram estabelecidas pela primeira vez pelas Naes Unidas em uma nota enviada pelo secretrio geral aos representantes das Naes Unidas em 1999. Veja tambm do Conjunto de princpios atualizado para a proteo e promoo dos direitos humanos mediante a luta contra a impunidade, Princpio 24: restries e outras medidas relativas anistia (E / CN.4 / 2005 / 102 / Add.1).

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de que a iseno penal depende da prestao de servios comunitrios ou de um pagamento e supervisionada por um tribunal local, mais parecida a uma transao negociada e no considerada uma anistia. Em outros locais pode-se estudar a possibilidade de recorrer a prticas anlogas locais, especialmente para os delitos menos graves.

8. Estabelecimento por via legislativa ou executiva?

As comisses da verdade so criadas geralmente mediante legislao nacional ou por meio de decreto presidencial. Ambas as vias podem ter vantagens e desvantagens; o contexto nacional pode predeterminar automaticamente qual delas claramente prefervel ou necessria. Mas quando possvel escolher qualquer uma delas, h de se levar em considerao os fatores tempo (um decreto presidencial pode ser aplicado com maior rapidez que uma lei), possibilidades de influncia poltica (o rgo legislativo pode incluir as partes interessadas para enfraquecer os poderes ou o alcance da comisso) e legitimidade poltica ou popular (o processo legislativo capaz de gerar um apoio poltico mais amplo para a comisso). Em alguns pedidos jurdicos, exige-se um ato legislativo para que uma comisso receba certos poderes, como o de citao.

9. Aplicao de recomendaes
O mandato deve obrigar o governo e o poder legislativo a levarem seriamente em considerao as recomendaes de uma comisso da verdade. Em alguns casos, como em Serra Leoa, o mandato estabelece um procedimento complementar que exige do governo relatrios pblicos e trimestrais sobre a aplicao das recomendaes que surjam da comisso. At a presente data existem dois exemplos, em El Salvador e em Serra Leoa, em que as comisses da verdade esto autorizadas a formular recomendaes obrigatrias (ou seja, com um acordo prvio em virtude do qual o governo aplicar todas essas recomendaes). No entanto, isso pode indicar dificuldades constitucionais ou de outro tipo, j que o que se percebe que a comisso est usurpando as atribuies do Parlamento ou do Poder Executivo. Pode ser prefervel, portanto, exigir a sria considerao das recomendaes e a apresentao peridica de relatrios pblicos acerca de sua aplicao.

C. ESCOLHA DOS MEMBROS DA COMISSO

Em ltima instncia, nenhum fator definir melhor a comisso que as pessoas que a compem. Em condies ideais, devem ser membros amplamente respeitados da sociedade (ou personalidades internacionais) cuja neutralidade seja aceita por todas as partes de um conflito prvio (ou o grupo como um todo deve ser considerado representativo de uma gama relativamente ampla
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de opinies). Pode incluir profissionais de distintos mbitos ou trajetrias, como dirigentes religiosos, advogados em exerccio ou juzes aposentados, psiclogos, educadores, peritos em violncia contra a mulher ou crianas e profissionais dos direitos humanos, entre outros. Alguns pases decidiram incluir membros internacionais; essa deciso depender de fatores distintos e inclinaes locais e deve ser adotada em definitivo pelos cidados do pas10. O processo e o momento de escolha dos membros da comisso so importantssimos. Em primeiro lugar, os membros da comisso no devem ser designados at que se tenha estabelecido o mandato da comisso. Houve casos no passado em que se tentou impulsionar o processo mediante uma rpida nomeao dos membros da comisso, por exemplo, imediatamente aps ser concludo o acordo de paz, que tinha o efeito de enfraquecer enormemente as perspectivas de contar com uma comisso efetiva e amplamente respeitada. O mandato deve detalhar o processo de seleo e as qualificaes ou caractersticas gerais ideais dos membros da comisso. Convm se opor decididamente a toda inteno de incluir na comisso dirigentes polticos ou representantes de partidos polticos, faces ou antigos grupos armados. Em troca, as comisses da verdade gozaro do mximo apoio pblico e internacional se seus membros forem selecionados mediante um processo consultivo e se tentarem sinceramente alcanar um justo equilbrio na representao de grupos tnicos, regionais ou religiosos, de homens e mulheres e de opinies polticas. Nesse processo consultivo, por exemplo, a populao pode ser convidada a designar candidatos e formar um comit de seleo representativo (nomeado por diversos setores ou grupos sociais) encarregado de examinar as candidaturas, entrevistar os finalistas e recomendar os membros eleitos autoridade encarregada de designlos. No passado, vrias comisses procederam desse modo com grande eficcia11. Na escolha de membros internacionais da comisso podem intervir entidades internacionais como as Naes Unidas, porm, as candidaturas tambm devem passar pelo processo nacional de investigao de antecedentes antes da definitiva nomeao12.

10 Uma das razes para incluir membros no nacionais na comisso pode ser a necessidade percebida de que dela faam parte pessoas que seriam consideradas mais neutras que as nacionais, ou pessoas que possam possuir conhecimentos jurdicos especiais ou de outro tipo ao processo e contatos internacionais para arrecadar fundos, realizar investigaes e sensibilizar a comunidade internacional. Por outro lado, em alguns contextos nacionais, a ideia de contar com membros internacionais considerada inapropriada e completamente desnecessria. 11 Esta modalidade de seleo foi utilizada na frica do Sul e em Serra Leoa, por exemplo.

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12 Os modelos para a escolha de membros internacionais na comisso variam. Em Serra Leoa, foi solicitado que o ACNUDH propusesse trs membros, que logo foram examinados pelo comit de seleo nacional. No entanto, esse processo foi criticado porque no considerou plenamente as candidaturas internacionais firmemente recomendadas por entidades locais, que excluiu alguns candidatos eminentes. Em outros lugares, como Haiti, El Salvador e Guatemala, foram nomeados membros internacionais da comisso sem nem processo consultivo; muitos dos nomes eram indicados desde a Secretaria das Naes Unidas em Nova York. necessrio que se preste bastante ateno melhora de algumas dessas prticas passadas para permitir que surjam candidaturas de alto nvel e garantir a participao plena e informada das instncias nacionais na escolha final.

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Os membros da comisso podem atuar em tempo parcial ou integral. Isso pode ser determinado por fatores distintos, porm, devido ao fato de que as comisses cada vez mais incorporam audincias pblicas em suas tarefas, a participao em tempo integral cada vez mais indispensvel. Em comisses de investigao anteriores, que no realizam audincias, os membros da comisso estavam presentes apenas uma semana por ms. Nesses casos, suas responsabilidades ficavam centralizadas menos nas operaes cotidianas, que ficavam a cargo do diretor executivo, e mais na direo geral das investigaes temticas, no estabelecimento das polticas gerais da comisso e na superviso do relatrio final. A autoridade poltica e pessoal dos membros a imagem pblica da comisso e, alm disso, pode ser decisiva nas relaes com autoridades rebeldes. A disponibilidade em tempo parcial ou integral dos membros e suas relaes de responsabilidade com a direo administrativa da comisso devem ficar claras desde o incio.

D. PERODO PREPARATRIO
Muitas comisses da verdade criadas no passado perdiam muito tempo em preparativos administrativos e logsticos, que reduziam consideravelmente seu limitado perodo de operaes. Questes bsicas de organizao, como o aluguel de um escritrio, a contratao de pessoal, a compra de mveis e computadores e a adaptao ou criao de um programa de banco de dados, bem como tarefas de maior envergadura, como a arrecadao de fundos ou o projeto de uma campanha de informao pblica, podem facilmente consumir vrios meses do tempo atribudo a uma comisso antes que ela possa razoavelmente empreender as investigaes ou a tomada de depoimentos. Por todos esses fatos, o mandato deve fixar um perodo preparatrio de trs a seis meses, uma vez designados os membros da comisso, antes que se inicie o perodo oficial de operao. Entre os preparativos iniciais podem constar os seguintes: elaborao de um plano de recrutamento e contratao de pessoal inicial; capacitao do pessoal encarregado de tomar depoimentos e outras pessoas para a primeira fase do trabalho; adoo de um plano de trabalho; estudos dos planos detalhados para as futuras audincias pblicas; estabelecimento de um programa de proteo a testemunhas, caso seja necessrio; preparao do oramento e arrecadao de fundos iniciais de fontes nacionais e internacionais; projeto e instalao de um banco de dados eficaz para armazenamento, organizao e recuperao de dados sobre os possveis milhares de delitos que sero comunicados comisso;
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 projeto de uma campanha de divulgao pblica; incio das investigaes gerais preliminares; coleo da documentao existente de ONGs nacionais e internacionais, das Naes Unidas, de governos estrangeiros e de outras fontes. Durante esse perodo, devem ser prestados os recursos, o apoio e as consultas internacionais que sero indispensveis para facilitar as atividades preparatrias da comisso.

E. RECRUTAMENTO DE PESSOAS
Apesar das circunstncias e das necessidades diferirem de um pas para outro, provvel que as necessidades de pessoal sejam bastante amplas em todos os casos. Por exemplo, a comisso seguramente precisar de peritos em direitos humanos, investigadores, juristas, documentaristas, terapeutas ou trabalhadores sociais, tradutores, especialistas em computadores, pessoal de armazenamento de dados e pessoal de segurana, nomeando apenas algumas categorias. O posto de diretor executivo ou secretrio executivo, que recebe diversos nomes, fundamental para a gesto global e a superviso de uma comisso, particularmente se seus membros trabalham em tempo parcial. A comisso deve ter grande cuidado na contratao de seu pessoal, especialmente os de grau superior, visto que o contexto politicamente sensvel e em rpida evoluo exigir excelentes competncias em administrao e gesto, um slido instinto poltico e a capacidade de trabalhar com eficincia sob grande presso. O tamanho da fora de trabalho pode variar durante o perodo de operao da comisso da verdade, conforme a fase de trabalho em que se encontre. Em qualquer caso, as comisses recentes tinham normalmente entre 200 e 500 funcionrios em sua fase de maior atividade. Esses nmeros compreendem dezenas de encarregados por tomar depoimentos, codificadores e pessoal de armazenamento de dados e vrios investigadores, documentaristas e coordenadores das audincias pblicas. Mais adiante, ser necessria uma equipe muito menor para redigir e coordenar o relatrio final. Muitas comisses da verdade incluram pessoal internacional entre seus funcionrios, porm isso deve ser determinado pelas competncias disponveis em nvel nacional, bem como pelas preferncias ou as prioridades nacionais a respeito. Pode-se recorrer a consultores por curtos prazos que forneam conhecimentos tcnicos e prticos, por exemplo, especialistas em medicina forense ou historiadores para projetos concretos; seja para exumaes, para ajudar a esboar perodos histricos ou temas fundamentais no processo
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de um plano de investigao.

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III. FUNCIONAMENTO DAS COMISSES DA VERDADE

A. ATIVIDADES BSICAS 1. Tomada de depoimentos
As comisses da verdade recolhem grande parte de suas informaes primrias mediante depoimentos tomados diretamente das vtimas, testemunhas e sobreviventes de crimes passados, geralmente durante uma reunio particular e individual com uma pessoa da comisso encarregada dessa tarefa. Essas pessoas podem trabalhar na sede ou nos escritrios regionais da comisso ou podem deslocar-se a localidades distintas do pas. A tomada de depoimentos deve ser projetada de forma que as vtimas possam relatar suas experincias em um ambiente propcio e seguro. A tomada de depoimentos uma das primeiras atividades importantes de uma comisso da verdade e se prolonga durante ao menos vrios meses, s vezes at um ano, conforme a durao do mandato. Os encarregados por tomar depoimentos provavelmente precisam de capacitao prvia. Devero saber como proceder corretamente ao tomar depoimentos das vtimas, que podem ter recordaes confusas ou embaadas ou talvez se mostrem profundamente traumatizadas, inclusive muitos anos aps os fatos. Alm disso, devero conhecer os aspectos tcnicos precisos das modalidades e os procedimentos utilizados para tomar depoimentos. O membro da equipe encarregada de tomar depoimentos ser o nico contato direto que a maioria das vtimas e testemunhas ter com a comisso, de modo que importante que a informao que oferea seja clara e que sua atitude seja alentadora e imparcial. Normalmente, uma comisso da verdade recebe entre 7 .000 e 20.000 depoimentos de vtimas, testemunhas ou inclusive autores que desejam informar sobre sua prpria participao ou de outras pessoas nos fatos investigados.

2. Banco de dados
Para facilitar o tratamento dessa enorme quantidade de informaes, a comisso da verdade deve estudar a possibilidade de criar um banco de dados para armazenar, organizar e analisar os depoimentos que recebe. Os sistemas de tratamento de informaes permitem realizar um nvel de anlise e chegar a concluses de um tipo e uma preciso impossveis de serem obtidos de outro modo. No entanto, h que se prever claramente com antecedncia o tempo e
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os custos associados a essa soluo, tanto no que se refere s necessidades de pessoal quanto s de equipamentos e programas de informtica. Alm de um chefe de gesto de sistemas e de vrios analistas, a comisso dever contar com equipamentos de codificadores e tcnicos de incorporao de dados para tratar os depoimentos; uma parte considervel do tempo total do pessoal da comisso ser dedicada codificao, incorporao e anlise dessas informaes. Graas a essa atividade podero ser observadas caractersticas e tendncias importantes, que podero ser representadas na forma de grficos e dar comisso os meios para estimar com preciso o nmero total de vtimas.

3. Estudos e investigaes
O mais conveniente combinar os estudos e as investigaes em apenas um departamento, o que permite vincular naturalmente as investigaes de casos e os estudos temticos. A comisso da verdade no ter tempo de investigar cada caso em profundidade, portanto, normalmente ser selecionado um nmero de casos representativos para serem estudados a fundo. Pode se tratar de casos de violncia contra pessoas ou de eventos de maior alcance, como matanas. Enquanto isso, a comisso pretende realizar um estudo temtico das causas e consequncias da violncia ou represso, mostrando, por exemplo, at que ponto certas comunidades se viram particularmente afetadas ou quais so os grupos que ser considera ter a maior responsabilidade. Algumas comisses da verdade selecionaram vrias localidades ou comunidades concretas para estudar com maior profundidade da histria da represso em um determinado local. Para compreender devidamente o contexto dos acontecimentos histricos, tambm ser preciso avaliar a dimenso internacional do conflito. A participao de outros pases pode ter adotado a forma de financiamento ou fornecimento de armas para faces de guerra em uma guerra civil, ou inclusive uma interveno direta com tropas ou instrues militares, ou pode ter se manifestado em forma de apoio poltico a um governo abusivo sem formular crticas aos abusos cometidos. A comisso deve examinar essas diferentes questes como parte de suas pesquisas.

4. Audincias pblicas
Ao oferecer s vtimas e aos sobreviventes a oportunidade de relatar sua experincia de forma pblica, especialmente quando as audincias so transmitidas por televiso ou rdio, uma comisso pode dar reconhecimento oficial e pblico a injustias passadas, oferecer s vtimas a oportunidade de serem ouvidas, reduzir a probabilidade de que sigam negando a verdade e reforar a transparncia de seu trabalho. As audincias pblicas facilitam a participao dos cidados, incentivando a cobertura pela imprensa das questes durante um perodo maior e
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estimulando um debate nacional acerca do passado.

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Algumas audincias podem centralizar-se em ouvir as vtimas; outras podem tratar de temas concretos ou eventos especiais, por exemplo, os principais episdios de violncia, ou se referir a instituies determinadas (por exemplo, o papel das Foras Armadas na represso ou o papel das instituies religiosas na resposta violncia). Na deciso de celebrar audincias pblicas estar presente a situao de segurana do pas, bem como o tempo e os recursos de que disponha a comisso para completar sua tarefa. No entanto, as audincias pblicas demonstraram ser um meio particularmente potente e eficaz para mostrar o trabalho da comisso ao pblico, e todas as comisses da verdade devem ao menos estudar a possibilidade de realiz-las. Por ltimo, existem exemplos interessantes de reunies organizadas em nvel local que contam com a participao da comunidade atingida. Em alguns casos, os membros da comunidade podem fazer perguntas diretamente aos autores de delitos menores que assim o reconheceram, como nos procedimentos de reconciliao comunitria no Timor-Leste j descritos. Em Serra Leoa, a comisso incorporou dirigentes tradicionais locais em algumas das suas audincias. Esses tipos de audincias, modificadas e adaptadas s condies locais, tambm podem ser apropriadas para outros pases.

5. Informaes pblicas e comunicaes

O carter e o alcance das campanhas de divulgao de uma comisso contribuiro para determinar as repercusses de seu trabalho. A comisso deve fazer um esforo para apresentar e explicar seu trabalho ao pblico, convidar vtimas ou outras pessoas que tenham informaes pertinentes a seus escritrios para que prestem depoimento e assegurar-se de que sua misso e seus objetivos so devidamente compreendidos. Esse esforo contribuir para que as expectativas do pblico sejam mantidas dentro dos limites razoveis. A estratgia de divulgao pode incluir a distribuio de panfletos acerca da funo e do mandato da comisso, reunies pblicas e amplos contatos com as mdias. Os grupos da sociedade civil e de tipos religiosos tambm podem contribuir de maneira muito til na difuso de informaes acerca da tarefa da comisso. Uma vez que uma slida estratgia de divulgao e uma atitude geral de transparncia so importantes, no se pretende sugerir que a comisso deva concluir todas as suas atividades de forma pblica. Muitas de suas investigaes, reunies e informaes devem seguir tendo carter confidencial, certamente at que o relatrio seja publicado. Frequentemente, os membros e o pessoal da comisso assinam um compromisso de confidencialidade e estabelecem sistemas internos para aprovar quais informaes podem se tornar pblicas antes da publicao do relatrio.
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6. Relatrio e recomendaes
O relatrio final da comisso, no qual se resumem suas concluses e recomendaes, ser seu legado mais duradouro. Para garantir a correta adaptao de suas investigaes temticas ao relatrio final, muito conveniente que a comisso projete um esboo aproximado ou um ndice nas primeiras fases de seu trabalho. Algumas comisses, em especial as mais recentes, produziram relatrios de muitos milhares de pginas em vrios volumes13. No obstante, as comisses devem pesar se seria apropriado um relatrio mais breve, de um ou dois volumes, para que o documento fique mais acessvel e para levar em considerao as limitaes de tempo na produo14. Quando se produz um relatrio muito mais longo, tambm conveniente preparar uma verso resumida para distribula amplamente. As comisses mais recentes produziram apresentaes interessantes, diferentes e complementares de seus relatrios finais. A comisso peruana publicou um livro de fotografias independente, com imagens de grande efeito, para documentar o conflito15. A Comisso de Serra Leoa trabalhou com uma ONG internacional na produo de uma verso em vdeo e com a Unicef na publicao de uma verso de seu relatrio final de 50 pginas destinado s crianas16 . Vrias comisses publicaram importantes resumos de seus relatrios em jornais nacionais de grande circulao. As recomendaes da comisso podem sugerir reformas jurdicas, institucionais ou legislativas para prevenir abusos futuros, um programa de reparao para as vtimas, novas exumaes ou investigaes em esferas importantes que no puderam concluir todos os trabalhos necessrios e outros programas pertinentes para resolver as deficincias indicadas em suas concluses. A comisso tambm pode sugerir medidas complementares especficas para garantir a aplicao oportuna e eficaz de suas recomendaes.

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Por exemplo, o relatrio da comisso da Guatemala tinha 12 volumes, o da frica do Sul, 5 e o do Peru, 9.

14 Em El Salvador, na Argentina e no Chile, os relatrios finais das respectivas comisses da verdade tinham um ou dois volumes, em alguns casos com um volume independente para os apndices. 15 Yuyanapaq -Para recordar: relato visual do conflito armado interno no Peru, 1980-2000, Lima, Comisso da Verdade e Reconciliao, 2003.

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16 A Witness, ONG com sede em Nova York, produziu um vdeo com uma hora de durao, Witness to Truth, no qual se resumem as principais concluses do relatrio de Serra Leoa. Mais informaes podem ser obtidas em www.witness.org. O relatrio da Comisso de Serra Leoa, Truth and Reconciliation Commission Report for the Children of Sierra Leone est disponvel no endereo http://www.unicef. org/voy/media/TRCCF9SeptFINAL.pdf.

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B. PRINCIPAIS DESAFIOS 1. Limitaes de tempo: nem todas as infraes podem ser investigadas
As comisses da verdade raras vezes dispem de tempo ou recursos necessrios para investigar todos os casos particulares, mesmo quando existam provas claras e testemunhas. Assim, apesar das vtimas apenas exigirem que se determine a verdade de cada caso, e certamente as normas internacionais que especificam o direito verdade sugerirem que se trate de uma verdade individualizada, a maioria das comisses da verdade apenas pode oferecer uma verdade global, uma descrio de orientaes e investigar em profundidade e informar em detalhes sobre alguns casos individuais representativos. Frequentemente, isso supor uma decepo para as vtimas, que sequer tinham prestado depoimento na esperana de que seu prprio caso seja resolvido. Assim, o estabelecimento de uma comisso da verdade no necessariamente completa a obrigao do Estado de oferecer toda a verdade s vtimas de atos violentos pelos quais responsvel; a comisso pode, de fato, recomendar um processo de seguimento para resolver novas investigaes individualizadas.

2. Alcance da investigao
Caso seu mandato seja suficientemente flexvel, a prpria comisso poder definir os parmetros precisos de suas investigaes. Algumas comisses tm achado particularmente difcil determinar at que ponto deve-se entrar nas questes relativas justia econmica e social, tendo em conta que raras vezes existe uma diviso clara entre esses fatores e os abusos mais especficos aos que principalmente chamam sua ateno. Assim, pode-se dar como certa a contradio entre uma estratgia de investigao exclusivamente centrada nos casos e outra que leve em conta a capacidade econmica e social com relao tanto causa como consequncia dos fatos. Essa contradio, em geral, resolvida incorporando ambos os aspectos na investigao da comisso, cuidando ao mesmo tempo de no ampliar em demasiado seu mbito de atuao, mas sem excluir aqueles fatores que poderiam ser considerados indispensveis para compreender os fatos.

3. Divulgao de identidades
provvel que uma comisso da verdade tenha que tomar decises difceis sobre como tratar as informaes que identificam aos autores reais ou suspeitos dos fatos investigados. Essas questes podem surgir tanto no contexto das audincias pblicas como na preparao do relatrio final, quando a comisso deve decidir quantas informaes convm publicar acerca de culpados especficos.
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A esse respeito surgem vrios problemas distintos, que cada comisso ter de resolver aplicando seu prprio conjunto de critrios. Enquanto o imperativo da verdade obrigar a comisso a divulgar informaes que mostram responsabilidades individuais, o interesse em preservar, entre outras coisas, as garantias de devido processo e a preciso dos relatrios deve fazer com que a comisso reflita cuidadosamente sobre sua resposta e estabelea uma estratgia clara. Nas audincias pblicas, possvel que as vtimas ou as testemunhas desejem indicar as pessoas que sabem que esto envolvidas nos abusos. Nesse caso, a comisso deve recorrer a algum procedimento que permita que as pessoas indicadas respondam s acusaes formuladas contra elas. De modo geral, aconselhvel, no obstante, proibir que as pessoas acusadas interroguem diretamente seus acusadores. Tambm provvel que a comisso junte grande quantidade de informaes no curso da tomada de depoimentos e de suas investigaes que indiquem muitos autores especficos. Enquanto esse tipo de informao puder ser obtido em sesses privadas, a comisso deve decidir se conveniente identificar essas pessoas em seu relatrio. Antes de serem assim identificados, os acusados devem, ao menos, ter a oportunidade de responder s acusaes, talvez por escrito comisso, uma vez que tenham sido informados das acusaes. Ao menos uma comisso da verdade, a da frica do Sul, foi objeto de demandas judiciais por pessoas que seriam identificadas em audincias ou em seu relatrio. Uma vez que a comisso prevaleceu em ltima instncia, o tribunal imps claras medidas restritivas com o fim de garantir o devido processo17. Existem razes legtimas pelas quais uma comisso pode decidir no identificar os infratores ou identificar apenas aqueles que tiveram mais responsabilidade ou os de maior nvel na cadeia de comando. Isso pode envolver consideraes relativas segurana das testemunhas ou segurana pessoal dos identificados, especialmente se no couber prever que os tribunais intervenham. Alm disso, a comisso dever garantir que as informaes sejam confiveis e compatveis com as normas mnimas de prova que estabeleceram para si mesmas. As diferentes comisses recorrem a distintas normas de prova, mas em geral a norma que deve ser aplicada no caso de um infrator cujo nome se tornar pblico mais estrita que o grau de prova exigido para formular outras concluses gerais. Por exemplo, algumas comisses recorrem ao critrio de maior probabilidade para suas concluses bsicas, porm, se baseiam em uma norma mais rigorosa antes de citar nomes, mas normalmente sem chegar norma estrita de

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Consulte processo Van Rensburg y Du Preez c. a Comisso da Verdade e a Reconciliao.

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prova conclusiva que se exige nos processos penais18. Quando uma comisso identifica pessoas em seu relatrio, deve indicar claramente que suas concluses no constituem uma concluso de culpabilidade legal ou penal. Para conseguir a flexibilidade necessria, a melhor prtica que o mandato de uma comisso da verdade permita, porm no exija, a identificao de autores, deixando o assunto a critrio da comisso.

5. Incorporao de uma perspectiva de gnero

Se os membros de uma comisso da verdade no possuem experincia ou conhecimentos na aplicao de uma perspectiva de gnero ao trabalho em matria de abusos dos direitos humanos, importante integrar essas competncias entre os funcionrios de maior nvel ou os assessores, ou consultar uma ONG ou outros peritos cujo trabalho tenha prestado ateno particular a esse aspecto. Os abusos sofridos pelas mulheres em geral tm tendncia de serem notificados com menor frequncia e podem ser diferentes dos sofridos pelos homens. provvel que muitos abusos sexuais, em particular, no cheguem a serem declarados. A comisso deve estudar a possibilidade de adotar procedimentos para facilitar e auxiliar as mulheres a dar informaes acerca desses temas em ocasies extremamente delicadas. Para tanto, pode garantir que entre o pessoal encarregado de tomar depoimentos tambm haja mulheres, o que pode ajudar as mulheres vtimas a se sentirem mais confortveis quando forem relatar abusos sexuais. A comisso tambm pode realizar audincias em que haja apenas membros mulheres e observadoras, ou permitir que as mulheres ocultem sua identidade quando prestarem depoimento em uma audincia pblica.

6. Condencialidade
Uma das normas de atuao que a comisso deve fixar a de como e a quem garantir a confidencialidade e de que maneira essa garantia ser protegida. Podem surgir problemas se as autoridades encarregadas pelas acusaes se interessarem pelas informaes da comisso; inclusive podem estudar a possibilidade de utilizar seu poder de citao para ter acesso aos arquivos desta. O mandato deve prever algum tipo de proteo (por exemplo, afirmar que nenhuma garantia de confidencialidade possa ser anulada por nenhum rgo externo). No entanto, convm que a comisso preste a mxima ateno a essas questes desde o incio.

18

O critrio de maior probabilidade conhecido como a preponderncia da prova em alguns pases.

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7. Acesso documentao
A questo de quem controla e tem acesso aos arquivos da comisso depois de seus trabalhos terem sido concludos pode complicar ainda mais a proteo da confidencialidade. Em algumas circunstncias, pode ser conveniente fazer com que se arquivem cpias do material pertinente fora do pas.

8. Apoio psicolgico
Para algumas vtimas e sobreviventes, o fato de voltar a relatar sua histria diante de uma comisso da verdade pode pressupor um apoio ou inclusive uma terapia; para outros, no entanto, trata-se de uma experincia dolorosa e traumtica. A comisso deve estar preparada para prestar ajuda e assessoria a essas pessoas, no mnimo no contexto imediato das declaraes prestadas em audincias pblicas e s que se mostrarem mais afetadas emocionalmente quando prestarem depoimento. Muitas comisses contratam profissionais de sade mental ou trabalhadores sociais para esse trabalho de apoio e estabelecem sistemas de envio de casos a organizaes de base comunitria que possam proporcionar uma assistncia mais abrangente. provvel que os membros e o pessoal da comisso tambm sofram efeitos traumticos depois de passar muitos meses escutando relatos terrveis. aconselhvel que tambm o pessoal da comisso disponha de servios de apoio e oportunidades para falar sobre o que os perturba. Convm tambm que a comisso tenha previsto servios de assistncia mdica de emergncia, especialmente durante as audincias pblicas. Durante uma audincia pblica televisionada da Comisso Nacional de Reconciliao em Gana, por exemplo, uma das vtimas morreu de ataque cardaco enquanto prestava depoimento. Depois disso, a comisso estabeleceu sistemas para comprovar a presso arterial de todos os depoentes antes que estes prestem depoimento, e sempre havia uma ambulncia disponvel perto da sala de audincias.

9. Proteo das testemunhas

As pessoas que facilitam informaes comisso tambm podem se encontrar em perigo fsico, pois os implicados em crimes passados podem tentar obstruir a cooperao de testemunhas fundamentais ou tomar medidas contra os que cooperam. Essa situao pode acontecer no contexto das audincias pblicas, quando os depoentes recebem ameaas depois da audincia. A comisso deve estudar que forma de proteo pode oferecer s testemunhas e inform-las da existncia desses recursos (bem como de suas limitaes)
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antes que prestem depoimentos.

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Algumas comisses tentaram evitar esses problemas selecionando para as audincias pblicas aqueles casos que tInham menos probabilidades de pr em risco os depoentes. As pessoas que proporcionam informaes por outras vias tambm podem ter motivos razoveis de preocupao. Muitas vezes acontece de alguns responsveis de alto nvel, que conhecem os fatos desde o interior e podem facilitar informaes especficas e detalhadas acerca dos sistemas e das responsabilidades em abusos passados, escolherem voluntariamente cooperar com a comisso. previsvel que exijam estrita confidencialidade e que se renam com a comisso de maneira praticamente secreta. A manuteno desse nvel de confidencialidade, que pode chegar a at limitar as informaes a que tm acesso o pessoal da comisso, j em si uma forma de proteo. Em qualquer caso, a comisso deve estar ciente de toda ameaa que se dirija contra qualquer pessoa que tenha cooperado com ela. Quando uma pessoa recebe ameaas, a comisso deve estar preparada para proporcionar a ela ao menos uma proteo mnima, talvez a afastando temporariamente de sua comunidade de residncia at que a situao tenha melhorado. Quando recursos disponveis forem permitidos, deve-se projetar um programa de proteo a testemunhas mais elaborado que pode incluir a colaborao com a polcia para que d seguimento e proteo contnua, ou o uso de casas seguras para abrigar os que correm mais perigo. Tambm h de se levar em conta a sustentabilidade dos sistemas de proteo a testemunhas uma vez que a comisso conclua suas tarefas.

10. Reaes contra a comisso

Caso uma comisso da verdade cumpra devidamente sua tarefa, provvel que alguns setores da sociedade muito poderosos (ou previamente poderosos) a considerem uma ameaa. Esses setores, sejam as foras armadas, grupos polticos ou grupos armados particulares, talvez tentem enfraquecer a comisso mediante ataques diretos e indiretos. Esses ataques podem ter a forma de violentas crticas comisso nos meios de comunicao ou de ameaas fsicas contra seus membros ou seu pessoal; vrias comisses receberam ameaas de morte diretas. Caso se acredite que a comisso esteja investigando pessoas ou grupos que tm poder no governo, talvez se depare com dificuldades para acessar a documentao oficial ou as autoridades no lhe prestem toda a cooperao que deveriam prestar. No Peru, a comisso foi violentamente atacada na imprensa por pessoas cujos interesses se viam particularmente ameaados por suas decididas investigaes. Tambm so provveis as acusaes de vis poltico, encaminhadas para enfraquecer o impacto de algumas firmes concluses da comisso. Por todos esses motivos, importante que os componentes de uma comisso da verdade sejam to diversos quanto possvel e que haja um justo equilbrio entre as opinies
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que representam. Do mesmo modo, os membros da comisso devem procurar especialmente proceder com a maior imparcialidade em suas investigaes, preservando ao mesmo tempo o rigor e a objetividade de sua tarefa.

11. Financiamento
Uma importante dificuldade que enfrentam praticamente todas as comisses da verdade a de arrecadar fundos suficientes para concluir seu trabalho. O oramento de uma comisso da verdade geralmente superior aos 5 milhes de dlares dos EUA, e no estranho que chegue aos 12 milhes de dlares ou mais19. O ideal que o governo nacional assuma a liderana, fornecendo tanto financiamento quanto possa, o que tambm serve em parte para manifestar seu apoio ao processo. Esse apoio pode se concretizar no fornecimento de locais ou material de escritrio. Ainda que algumas comisses tenham sido completamente financiadas pelo governo nacional, a maioria deve recorrer comunidade internacional para financiar a maior parte de suas necessidades. Convm, pois, estabelecer desde o incio um plano de arrecadao de fundos que permita alcanar as metas fixadas. Em condies ideais, aconselhvel realizar uma campanha de informaes entre os Estados doadores antes e inclusive durante a comisso ser designada, de modo que estejam preparados para, conforme o caso, prestar esse apoio em uma fase muito precoce do mandato da comisso. Uma misso das Naes Unidas pode ajudar a facilitar esses contatos e manter informada a comunidade doadora sobre a evoluo das necessidades, porm, importante que os prprios membros da comisso tratem diretamente com os doadores efetivos ou potenciais, para que estes conheam bem sua misso, seus planos e sua personalidade. Em alguns casos, o trabalho de arrecadao de fundos se dissociou do trabalho da comisso sobre o terreno, com o que os doadores tiveram a impresso de que no havia relao entre os fundos efetivamente injetados e as afirmaes e promessas realizadas pela comisso e seus partidrios no prprio pas. As Naes Unidas devem garantir e incentivar os contatos diretos em vez de criar uma barreira de fato entre os doadores e a comisso. Uma vez que a comisso deva ser realista quanto aos seus objetivos oramentrios, do mesmo modo se espera que os Estados doadores sejam receptivos e capazes de se adaptar s limitaes de tempo a que esto submetidas suas atividades e urgncia dos recursos para arrecadao de fundos, bem como necessidade, altamente especfica, de que a comisso conte com uma ajuda efetiva para concluir suas investigaes com rigor. evidente que, para proteger a independncia
19 Embora seja verdade que o custo de uma comisso da verdade elevado, observa-se frequentemente que acaba sendo muito mais econmico que os processos finalizados por tribunais internacionais ou mistos, cujo custo pode alcanar muitas dezenas de milhes de 364 dlares ao ano.

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da comisso, o financiamento nunca deva ser proporcionado com a inteno de influenciar em seu funcionamento ou de orient-lo de modo diverso ao seu objetivo.

IV. INTER-RELAES
A. ACUSAO
Conforme j indicado, as informaes coletadas por uma comisso da verdade podem ser de interesse dos encarregados de investigar casos para sua acusao, seja enquanto a comisso segue funcionando, seja imediatamente ou muitos anos depois de sua concluso. De modo geral, deve-se considerar que uma comisso da verdade complementar ao judicial. Inclusive quando no se prev iniciar acusaes de imediato, importante manter aberta essa opo e agir em consequncia. Talvez mais adiante surjam possibilidades de acusao, e ser ento que o relatrio da comisso e o restante de sua documentao mostrem sua importncia como material de referncia e como meio para localizar as testemunhas. Ainda que o relatrio da comisso no identifique autores concretos, as informaes que contm podem revelar as caractersticas mais amplas das infraes e mostrar qual foi o grau de participao e de responsabilidade institucional, bem como a responsabilidade dos cargos mais altos. Enquanto estiver em andamento o trabalho da comisso, no obstante, pode haver razes pelas quais seus membros prefiram no colocar todas as suas informaes disposio do Ministrio Pblico. Se as informaes forem recolhidas luz de um acordo de confidencialidade, este deve ser respeitado. Alm disso, se os autores suspeitos souberem que as informaes sero transmitidas aos promotores e que no se preveem medidas de anistia ou imunidade, o mais provvel que resistam a reconhecer seus delitos diante de uma comisso da verdade. Caso os processos j estejam em andamento e a comisso descobrir informaes de defesa que demonstrem que um inocente est sendo acusado de um crime, extremamente importante que a comisso coloque o Ministrio Fiscal a par dessas informaes. Convm, pois, que desde o incio sejam estabelecidos sistemas de comunicao entre o gabinete do fiscal e a comisso da verdade a fim de examinar essas questes. Ainda no est clara a forma como a Corte Penal Internacional interpretar o estabelecimento de uma comisso da verdade pelas autoridades nacionais, na medida que a prpria Corte que deve resolver se o Estado capaz de responder por crimes graves e condenar pessoas e se est disposto a isso. A interpretao que d a Corte a essa medida provavelmente depender de que avalie existir certa inteno de dar seguimento s concluses da comisso da verdade
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com uma ao judicial em vez de uma renncia a essa possibilidade com o estabelecimento de uma investigao no judicial. Essas questes relativas a complementaridade com tribunais internacionais apenas sero resolvidas na prtica com o tempo.

B. REPARAES
Frequentemente, as comisses da verdade observam que muitas vtimas e sobreviventes recorrem a elas esperando receber reparao como resposta direta sua declarao. Essas demandas de reparao, em ocasies muito modestas, refletem a pesada carga e o impacto econmico direto que sofrem as pessoas que perderam entes queridos ou que cuidam de feridos graves. No entanto, as comisses da verdade no so as mais indicadas para pr em prtica um programa amplo de ressarcimento para as vtimas; se assim o fizerem, provavelmente seus resultados no seriam imparciais, pois influenciariam no que as pessoas se prestariam a declarar e no contedo de suas declaraes. Apesar de tudo, em casos calculados, as comisses tm proporcionado de maneira satisfatria uma reparao provisional urgente s pessoas que mais necessitavam delas. Conscientes da situao real das vtimas, a maioria das comisses da verdade formula enrgicas recomendaes em seus relatrios finais para a criao de programas de reparao. Esses programas, muitas vezes, incluem, ainda que no exclusivamente, indenizaes de tipo econmico e s vezes podem incorporar medidas ou prestaes educativas, simblicas ou de outro tipo de benefcios20. O projeto desses programas pode ser complexo, portanto, a comisso dedicar tempo e competncias especializadas para a elaborao de um plano a esse respeito. As comisses mais recentes tm sido muito mais especficas acerca dos detalhes dos programas de reparaes que recomendam, o que aumenta a probabilidade de que sejam aplicados. Embora seja evidente que se pode projetar um programa de reparaes independente de uma comisso da verdade, ou inclusive sem nem sequer ter criado uma comisso desse tipo, claramente vantajoso basear um programa de reparao nas investigaes e nos estudos realizados durante o trabalho de uma comisso. Talvez, no obstante, seja necessrio ampliar o programa a pessoas que no tenham chegado a prestar depoimento, visto que todas as comisses esto conscientes de que as vtimas no so entrevistadas em sua totalidade. Essas e outras consideraes devem ser cuidadosamente examinadas pela comisso e incorporadas s suas recomendaes. Obviamente, tambm devero ser levadas em considerao a realidade oramentria do pas, as provveis fontes e os nveis de financiamento quando essas recomendaes forem formuladas.
20 Veja tambm os recentemente adotados Princpios e diretrizes bsicas sobre o direito das vtimas de violaes das normas internacionais de direitos humanos e do Direito Internacional Humanitrio a interpor recursos e obter reparaes (Comisso de Direitos Humanos, resoluo 2005/35, anexo).

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C. PROCESSOS DE DEPURAO21
Em vrios pases, muitas vezes com grandes dificuldades, se aplicam programas orientados a afastar do cargo os membros do Exrcito, da polcia, do Poder Judicirio ou da administrao pblica que tenham cometido abusos no passado. Alguns desses programas foram criticados por oferecer proteo insuficiente ou procedimentos insuficientes para garantir que acusaes injustas no sejam produzidas. As diversas categorias de pessoas que devem ser investigadas para afast-las da funo pblica devem ser analisadas em separado; nesse sentido, a investigao de representantes do Poder Judicirio representa um desafio especial, pois requer um equilbrio entre as exigncias da depurao e a necessidade de respeitar a independncia do Poder Judicirio. Devido ao fato de que a maioria dos programas de depurao inclui procedimentos de informaes ou exames pblicos, bem como o exame do expediente de cada pessoa e de toda denncia prvia, as informaes de uma comisso da verdade poderiam ser muito teis para esse processo. Isso pode ser previsto quando se estiver elaborando o mandato da comisso e outro incentivo para que as vtimas prestem seu depoimento, inclusive naquelas situaes em que no provvel que se chegue acusao. Tambm pode influenciar no tipo de informaes especficas que a comisso junta sobre cada um dos autores de delitos identificados durante suas investigaes.

D. REFORMAS
Claramente, as recomendaes de uma comisso da verdade tm como ltimo objetivo estimular todas as reformas e os programas de depurao encaminhados para modificar as instituies que permitiram ou cometeram abusos no passado. Essas recomendaes, que tendem a ter um carter amplo, podem incluir reformas judiciais, legislativas, jurdicas ou polticas. Quanto mais especfica e realista possa ser a comisso nessas recomendaes, mais probabilidades haver de que sejam aplicadas. Porm, uma vez que a comisso apresente seu relatrio, sero os grupos da sociedade civil, ou talvez altos funcionrios da administrao sensveis a essas necessidades, que levaro adiante as atividades a esse respeito. As instncias internacionais tambm podem desempenhar um papel fundamental fazendo campanha a favor das reformas necessrias, comeando por uma anlise detalhada das recomendaes contidas no relatrio da comisso.

21 Veja tambm o instrumento do Estado de Direito para sociedades que tenham sado de um conflito preparado pelo ACNUDH sobre os processos de depurao, pertencente a esta mesma srie.

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V. REPERCUSSES E SEGUIMENTO
A. SEGUIMENTO E APLICAO
O impacto de um relatrio final pode, em ltima instncia, depender menos de seu contedo do que de distintos fatores circunstanciais, como quando e em que condies o relatrio publicado e divulgado, qual seu grau de distribuio, que cobertura recebe nos meios de comunicao e, talvez o mais importante, que receptividade tem entre as autoridades polticas e que grau de interesse elas tm em divulgar e aplicar suas concluses e recomendaes. Tambm nesse caso a comisso deve confiar que as organizaes da sociedade civil se associem fase de seguimento, j que, uma vez que apresente seu relatrio final e se dissolva oficialmente, sero outros os que devem se encarregar de aplicar suas recomendaes. A aplicao satisfatria das recomendaes formuladas pelas comisses da verdade um grande desafio, inclusive naqueles casos em que o governo juridicamente obrigado a atuar. Inclusive quando existe vontade poltica suficiente, possvel que a capacidade institucional ou os fundos disponveis no sejam suficientes para aplicar as medidas recomendadas. Os mecanismos de seguimento, sendo um comit oficial ou um escritrio permanente do governo encarregado da aplicao das recomendaes, devem ser planejados cuidadosamente. Em alguns casos, se fixa de antemo um mecanismo desse tipo no mandato pelo qual se estabelece a comisso, o que demonstra que desde o incio existe o compromisso de levar a srio suas concluses. Do contrrio, a prpria comisso deve propor uma estrutura ou um procedimento para as atividades complementares e deve insistir perante o governo, antes que este conclua seu mandato, para garantir que se faam os preparativos necessrios.

B. DISTRIBUIO DO RELATRIO
Alm das reformas polticas e institucionais sugeridas em seu relatrio, uma comisso da verdade tambm procurar influenciar a maneira como a populao compreende sua histria nacional e o conflito ou a violncia que tiveram lugar nos ltimos anos. Por essa razo, importante que as concluses do relatrio sejam objeto de ampla distribuio em todo o pas. Em alguns pases, as sees fundamentais do relatrio so publicadas em forma de srie em um jornal de circulao nacional. Tambm convm produzir verses resumidas mais acessveis, que devero ser traduzidas aos distintos idiomas do pas.

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C. O QUE ACONTECE COM OS ARQUIVOS?

Deve-se prever com antecedncia o que acontecer com os arquivos da comisso da verdade, com os milhares de depoimentos e com os numerosos expedientes da investigao utilizados para preparar o relatrio, bem como a forma de proteger esses arquivos para poder consult-los no futuro caso seja necessrio. O ideal seria deposit-los em algum tipo de biblioteca pblica, por exemplo, uma biblioteca da memria histrica ou outra instituio a qual o pblico tenha acesso. Isso implica, no obstante, a supresso ou a proibio de acesso s informaes de carter confidencial, como os nomes dos depoentes ou dos acusados e outros fatos e detalhes, conforme as disposies que a comisso tenha adotado com relao a essas informaes. A comisso tambm deve pensar com muita antecedncia na questo do uso dessas informaes em longo prazo; nesse contexto, os depoentes podem chegar a solicitar que seu depoimento esteja disponvel para o pblico apenas quando concludos os trabalhos da comisso, por exemplo.

D. MEDIDA DO XITO
Muitas vezes difcil valorizar o xito global de uma comisso da verdade. O impacto de uma comisso pode ser sentido de maneiras to diferentes, em tantos setores distintos da sociedade e ao longo de tanto tempo, que fica difcil medir, quantificar ou avaliar. Em alguns casos, o relatrio da comisso tem uma excelente recepo de imediato, algumas de suas recomendaes so aplicadas rapidamente e as repercusses da comisso so, sem dvida, profundas e amplamente apreciadas. Em outros casos, a recepo inicial do relatrio pode ser fria ou hostil, ao menos por parte das autoridades, e talvez tenha uma distribuio muito limitada. Porm, alguns anos mais tarde, talvez com um governo diferente, possvel que o relatrio volte a ser publicado; que as informaes ali contidas possam ser utilizadas para empreender processamentos inesperados e as suas concluses sejam consideradas decisivas para compreender os rancores do passado e talvez os do presente. Quando se celebram audincias pblicas, os efeitos da comisso so mais fceis de observar; as sesses televisionadas tendem a atrair uma grande ateno dos cidados e contribuem para definir o debate pblico durante meses. importante que a comisso seja percebida como parte de um exerccio de longo prazo de compreenso da verdade. Do mesmo modo, o trabalho da comisso da verdade deve ser visto por todos como apenas parte de uma tarefa mais ampla de responsabilidade pelos crimes cometidos no passado.

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VI. ASSISTNCIA S COMISSES DA VERDADE: ENTIDADES NACIONAIS E INTERNACIONAIS

A. PAPEL DAS ONGS NACIONAIS
Conforme j mostrado, as ONGs nacionais ocupam um lugar fundamental no trabalho das comisses da verdade. A experincia demonstra que as comisses mais dinmicas foram aquelas que trabalharam no contexto de uma sociedade civil forte e ativa22. As ONGs devem, de modo geral, manter-se independentes da comisso, embora a ajudem fornecendo informaes, contatos ou conhecimentos. importante que sigam as atividades da comisso, que lhe proporcionem informaes objetivas e a convidem a dar uma resposta adequada s necessidades das vtimas e s comunidades. Em muitos pases, a comisso da verdade contrata membros de ONGs, que fornecem uma valiosa base de competncias especializadas, embora em algumas ocasies tambm gere tenses, j que com eles algumas organizaes-chave da sociedade civil ficam privadas de parte de sua equipe de nvel superior. As relaes entre a comisso e as ONGs no devem ser tranquilas, mas devem ser estabelecidas respeitando plenamente a importncia e a independncia do papel que cada uma delas desempenha na busca da verdade. Alm de colaborar com o trabalho de preparao dos termos do mandato da comisso e nas atividades que sero necessrias quando conclurem suas tarefas, existem outras contribuies que as ONGs podem fazer ao trabalho de uma comisso da verdade. Entre elas figuram as seguintes: Proporcionar capacitao ao pessoal da comisso e material de referncia sobre a histria e as caractersticas das violaes de direitos cometidas no pas. Facilitar o acesso a seus arquivos, que muitas vezes incluem grande nmero de testemunhos, ajudar a comisso a determinar as regies geogrficas nas quais deve centralizar suas investigaes e a tomada de depoimentos. Favorecer os contatos com dirigentes das comunidades locais, vtimas ou outras pessoas importantes nas comunidades que estiveram particularmente ativas e consolidaram relaes de confiana. Em alguns casos, uma comisso da verdade subcontrata uma ONG para que crie uma equipe encarregada de tomar depoimentos, que trabalhe em nome da comisso depois de ter recebido a formao necessria.
324 22 Para uma anlise detalhada desta questo, consulte Truth Commissions and NGOs:The Essential Relationship , Centro Internacional de Justia Transicional e Centro de Gana para o Desenvolvimento Democrtico, abril de 2004, disponvel em www.ictj.org.

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Algumas comisses pediram aos representantes de ONGs ou lhes foi permitido que acompanhassem as vtimas quando estas prestassem depoimento em uma audincia pblica, especialmente em locais onde a organizao mantm uma relao do longa data com essas pessoas e est capacitada para prestar-lhes o apoio emocional que necessitassem durante a audincia. Antes, durante e depois de uma comisso, algumas ONGs esto nas melhores condies para exercer sua influncia perante funcionrios pblicos com o fim de que sejam aplicadas as polticas ou os procedimentos mais firmes possveis com relao comisso. Algumas organizaes da sociedade civil oferecem servios de apoio para os quais a comisso pode levar s vtimas e aos sobreviventes, como servios de assessoria individual ou em grupo, mecanismos de apoio comunitrio ou servios mdicos bsicos a feridos e aos que ainda sofrem por atos violentos passados.

B. PAPEL DAS NAES UNIDAS E OUTRAS ENTIDADES INTERNACIONAIS

Os rgos internacionais tambm podem desempenhar um papel importante. Se no pas estiver presente uma misso das Naes Unidas com um componente de direitos humanos ou haja uma representao do ACNUDH, tanto um como outro podem proporcionar comisso conhecimentos tericos e prticos em mbitos especficos, oferecendo atividades de capacitao e colocando sua disposio documentos que contenham as melhores prticas internacionais das comisses da verdade, bem como material de referncia sobre legislao internacional de direitos humanos e Direito Humanitrio que possa ser til para as investigaes. O membro dos direitos humanos das Naes Unidas ou o escritrio local do ACNUDH tambm podem colocar disposio da comisso competncias internacionais s quais tm acesso em outros pases, por exemplo, consultas ou atividades de capacitao com pessoas que tenham trabalhado diretamente para comisses da verdade em outros lugares. Essa colaborao muitas vezes ocorre do acordo com ONGs internacionais. Conforme j sugerido acima, as instncias internacionais, inclusive as Naes Unidas e, em particular, o ACNUDH, podem sugerir, embora no possam liderar, um processo de estudo, constituio ou conformidade de uma comisso da verdade. As Naes Unidas, em particular o ACNUDH, ou outros rgos devem estar envolvidos na fase em que haja interesse por essa possibilidade e se necessite de assistncia internacional ou de informao comparativa vlida. Em algumas questes, como a escolha de membros da comisso ou o exame da incorporao de imunidades ao mandato da comisso, convm que haja uma superviso internacional e que se insista nos princpios bsicos ou nas normas legais.
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No entanto, o entusiasmo e a experincia da equipe das Naes Unidas no devem substituir o papel das ONGs nacionais ou de outras entidades. A elaborao do mandato, a definio dos pormenores do processo de seleo, a projeo de um oramento e uma estrutura administrativa e outras atividades de planejamento no devem ser realizadas de forma independente pela equipe das Naes Unidas devido aos muitos conhecimentos especializados que estes possam fornecer. Esses processos devem ser dirigidos e assumidos por entidades nacionais, sejam ONGs, agentes do Estado ou, em ltima instncia, a prpria comisso. Em algumas situaes, a presena internacional pode e deve insistir no carter consultor do processo de projeto da comisso e seleo de seus membros, especialmente quando os funcionrios pblicos esto dispostos a avanar depressa demais. Uma vez estabelecida a comisso, os agentes internacionais externos devem seguir prestando assistncia, porm, no devem dirigir suas tarefas. Em alguns casos, foi solicitado a rgos das Naes Unidas que se encarreguem de receber os fundos e supervisionem os gastos de uma comisso da verdade (por orientao do Escritrio das Naes Unidas de Servios para Projetos, o PNUD ou o ACNUDH, entre outros). Isso permite aliviar a carga administrativa da comisso e, ao mesmo tempo, aumentar a confiana dos doadores, porm, necessrio cuidar especialmente para que esse controle financeiro no implique de modo algum controle ou influncia no programa de atividades. As decises oramentrias, que naturalmente refletem decises programticas, devem ser adotadas pela comisso e no por um rgo externo. Do mesmo modo, a comisso a mais indicada para dirigir seu prprio trabalho de arrecadao de fundos, inclusive quando um associado internacional for o receptor oficial. As Naes Unidas, em particular o ACNUDH, e os governos estrangeiros com influncia no pas possuem uma funo importante quando da superviso do cumprimento pelo governo do mandato da comisso da verdade, seja permitindo o acesso sem impedimentos dos investigadores da comisso aos arquivos, seja garantindo o nvel de segurana necessrio para que a comisso trabalhe sem perigo. medida que a comisso avance at o final de seu mandato, a presso dos agentes internacionais pode contribuir de forma decisiva para que as recomendaes da comisso no sejam deixadas de lado e que se persiga ativamente sua aplicao. As Naes Unidas, em especial o ACNUDH, tambm podem ajudar a garantir a proteo e a preservao dos arquivos da comisso, se isso for apropriado (e possvel) no contexto de que se trate. Conforme j observado, as comisses da verdade geralmente dependem dos fundos recebidos tambm de Estados estrangeiros. As ONGs internacionais tambm ajudaram muitas comisses da verdade no passado. Entre suas contribuies cabe citar as que seguem: Fornecimento de informaes comparativas sobre o funcionamento de outras
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comisses da verdade, como foram estruturadas e como abordaram aspectos

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concretos de seu trabalho (tomada de depoimentos, banco de dados, audincias, impugnaes, garantias processuais, identificao de autores, oramento e plano de trabalho, dentre outros). Apresentao, aos membros e equipe de uma comisso da verdade, de membros de outras comisses da verdade que estejam trabalhando em outros locais, para facilitar a troca de informaes e ideias. Apresentao de peritos de comisses da verdade passadas, dando seu ponto de vista sobre os ensinamentos extrados em questes operacionais e polticas. Anlise e assessoria jurdica sobre questes operacionais ou estratgicas difceis no desempenho do trabalho da comisso. Capacitao do pessoal e dos comissionados no incio e durante o decorrer das tarefas da comisso. Antes que uma comisso seja fundada, as ONGs internacionais podem proporcionar as informaes comparativas necessrias para apoiar um processo dinmico de consultas, trabalhando estreitamente com organizaes nacionais. As organizaes internacionais de promoo e superviso s vezes produzem importantes relatrios durante o trabalho de uma comisso que valorizam suas realizaes e criticam qualquer aspecto estratgico que possa violar as normas internacionais, especialmente no que diz respeito imparcialidade dos procedimentos ou a decises que possam afetar a Justia penal mais frente.

CONCLUSO
Cada vez mais nos processos de transio, a criao de uma comisso da verdade est seguindo modelos inovadores e criativos. As Naes Unidas e outros agentes internacionais, colaborando com ativistas e funcionrios locais, esto em condies de proporcionar o tipo de assistncia necessria a essas comisses para desempenhar um trabalho eficaz. Uma comisso da verdade pode ser um empreendimento difcil e inclusive arriscado, pois, s vezes, se desenvolve no contexto de uma transio ainda frgil. Embora seja certo que os benefcios possam ser enormes e sabendo que necessrio revelar e reconhecer o passado, no se deve esperar que o processo se desenvolva sem dificuldades nem riscos. Mesmo com um planejamento cuidadoso e uma ateno particular s decises fundamentais quanto ao processo e ao seu funcionamento, no obstante, provvel que o processo da comisso da verdade seja um dos acontecimentos mais importantes e impactantes dos muitos que surgem no decorrer de uma transio.
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COMISSO DA VERDADE DO BRASIL

LEI N 12.528, DE 18 DE NOVEMBRO DE 2011.

CRIA A COMISSO NACIONAL DA VERDADE NO MBITO DA CASA CIVIL DA PRESIDNCIA DA REPBLICA.
A PRESIDENTADAREPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1o criada, no mbito da Casa Civil da Presidncia da Repblica, a Comisso Nacional da Verdade, com a finalidade de examinar e esclarecer as graves violaes de direitos humanos praticadas no perodo fixado no art. 8o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, a fim de efetivar o direito memria e verdade histrica e promover a reconciliao nacional. Art. 2o A Comisso Nacional da Verdade, composta de forma pluralista, ser integrada por 7 (sete) membros, designados pelo presidente da Repblica, dentre brasileiros, de reconhecida idoneidade e conduta tica, identificados com a defesa da democracia e da institucionalidade constitucional, bem como com o respeito aos direitos humanos. 1o No podero participar da Comisso Nacional da Verdade aqueles que: I. II. III.
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exeram cargos executivos em agremiao partidria, com exceo daqueles de natureza honorria; no tenham condies de atuar com imparcialidade no exerccio das competncias da Comisso; estejam no exerccio de cargo em comisso ou funo de confiana em quaisquer esferas do poder pblico.

 2o Os membros sero designados para mandato com durao at o trmino dos trabalhos da Comisso Nacional da Verdade, a qual ser considerada extinta aps a publicao do relatrio mencionado no art. 11o. 3o A participao na Comisso Nacional da Verdade ser considerada servio pblico relevante. Art. 3o So objetivos da Comisso Nacional da Verdade: I. II. esclarecer os fatos e as circunstncias dos casos de graves violaes de direitos humanos mencionados no caput do art. 1o; promover o esclarecimento circunstanciado dos casos de torturas, mortes, desaparecimentos forados, ocultao de cadveres e sua autoria, ainda que ocorridos no exterior; III. identificar e tornar pblicos as estruturas, os locais, as instituies e as circunstncias relacionados prtica de violaes de direitos humanos mencionadas no caput do art. 1o e suas eventuais ramificaes nos diversos aparelhos estatais e na sociedade; IV - encaminhar aos rgos pblicos competentes toda e qualquer informao obtida que possa auxiliar na localizao e identificao de corpos e restos mortais de desaparecidos polticos, nos termos do art. 1o da Lei no 9.140, de 4 de dezembro de 1995; V - colaborar com todas as instncias do poder pblico para apurao de violao de direitos humanos; VI - recomendar a adoo de medidas e polticas pblicas para prevenir violao de direitos humanos, assegurar sua no repetio e promover a efetiva reconciliao nacional; e VII - promover, com base nos informes obtidos, a reconstruo da histria dos casos de graves violaes de direitos humanos, bem como colaborar para que seja prestada assistncia s vtimas de tais violaes. Art. 4o Para execuo dos objetivos previstos no art. 3o, a Comisso Nacional da Verdade poder: I. II. III. receber testemunhos, informaes, dados e documentos que lhe forem encaminhados voluntariamente, assegurada a no identificao do detentor ou depoente, quando solicitada; requisitar informaes, dados e documentos de rgos e entidades do poder pblico, ainda que classificados em qualquer grau de sigilo; convocar, para entrevistas ou testemunho, pessoas que possam guardar qualquer relao com os fatos e circunstncias examinados;
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IV. V. VI. VII. VIII.

determinar a realizao de percias e diligncias para coleta ou recuperao de informaes, documentos e dados; promover audincias pblicas; requisitar proteo aos rgos pblicos para qualquer pessoa que se encontre em situao de ameaa em razo de sua colaborao com a Comisso Nacional da Verdade; promover parcerias com rgos e entidades, pblicos ou privados, nacionais ou internacionais, para o intercmbio de informaes, dados e documentos; e requisitar o auxlio de entidades e rgos pblicos.

1o As requisies previstas nos incisos II, VI e VIII sero realizadas diretamente aos rgos e entidades do poder pblico. 2o Os dados, documentos e informaes sigilosos fornecidos Comisso Nacional da Verdade no podero ser divulgados ou disponibilizados a terceiros, cabendo a seus membros resguardar seu sigilo. 3o dever dos servidores pblicos e dos militares colaborar com a Comisso Nacional da Verdade. 4o As atividades da Comisso Nacional da Verdade no tero carter jurisdicional ou persecutrio. 5o A Comisso Nacional da Verdade poder requerer ao Poder Judicirio acesso a informaes, dados e documentos pblicos ou privados necessrios para o desempenho de suas atividades. 6o Qualquer cidado que demonstre interesse em esclarecer situao de fato revelada ou declarada pela Comisso ter a prerrogativa de solicitar ou prestar informaes para fins de estabelecimento da verdade. Art. 5o As atividades desenvolvidas pela Comisso Nacional da Verdade sero pblicas, exceto nos casos em que, a seu critrio, a manuteno de sigilo seja relevante para o alcance de seus objetivos ou para resguardar a intimidade, a vida privada, a honra ou a imagem de pessoas. Art. 6o Observadas as disposies da Lei no 6.683, de 28 de agosto de 1979, a Comisso Nacional da Verdade poder atuar de forma articulada e integrada com os demais rgos pblicos, especialmente com o Arquivo Nacional, a Comisso de Anistia, criada pela Lei no 10.559, de 13 de novembro de 2002, e a Comisso Especial sobre mortos e desaparecidos polticos, criada pela Lei no 9.140, de 4 de dezembro de 1995.
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Art. 7o Os membros da Comisso Nacional da Verdade percebero o valor mensal de R$ 11.179,36 (onze mil, cento e setenta e nove reais e trinta e seis centavos) pelos servios prestados. 1o O servidor ocupante de cargo efetivo, o militar ou o empregado permanente de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, dos Municpios ou do Distrito Federal, designados como membros da Comisso, mantero a remunerao que percebem no rgo ou entidade de origem acrescida da diferena entre esta, se de menor valor, e o montante previsto no caput. 2o A designao de servidor pblico federal da administrao direta ou indireta ou de militar das Foras Armadas implicar a dispensa das suas atribuies do cargo. 3o Alm da remunerao prevista neste artigo, os membros da Comisso recebero passagens e dirias para atender aos deslocamentos, em razo do servio, que exijam viagem para fora do local de domiclio. Art. 8o A Comisso Nacional da Verdade poder firmar parcerias com instituies de ensino superior ou organismos internacionais para o desenvolvimento de suas atividades. Art. 9o So criados, a partir de 1o de janeiro de 2011, no mbito da administrao pblica federal, para exerccio na Comisso Nacional da Verdade, os seguintes cargos em comisso do GrupoDireo e Assessoramento Superiores: I. II. III. 1 (um) DAS-5; 10 (dez) DAS-4; e 3 (trs) DAS-3.

Pargrafo nico. Os cargos previstos neste artigo sero automaticamente extintos aps o trmino do prazo dos trabalhos da Comisso Nacional da Verdade, e os seus ocupantes, exonerados. Art. 10o. A Casa Civil da Presidncia da Repblica dar o suporte tcnico, administrativo e financeiro necessrio ao desenvolvimento das atividades da Comisso Nacional da Verdade. Art. 11o. A Comisso Nacional da Verdade ter prazo de 2 (dois) anos, contado da data de sua instalao, para a concluso dos trabalhos, devendo apresentar, ao final, relatrio circunstanciado contendo as atividades realizadas, os fatos examinados, as concluses e recomendaes.
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Pargrafo nico. Todo o acervo documental e de multimdia resultante da concluso dos trabalhos da Comisso Nacional da Verdade dever ser encaminhado ao Arquivo Nacional para integrar o Projeto Memrias Reveladas. Art. 12o. O Poder Executivo regulamentar o disposto nesta Lei. Art. 13o. Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

Braslia, 18 de novembro de 2011; 190o da Independncia e 123o da Repblica.

DILMA ROUSSEFF Jose Eduardo Cardozo Celso Luiz Nunes Amorim Miriam Belchior Maria do Rosrio Nunes

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SENADO FEDERAL
GABINETE DO SENADOR ALOYSIO NUNES FERREIRA
PARECER DO RELATOR SOBRE O PROJETO DE LEI DA CMARA no 88, DE 2011. Da COMISSO DE CONSTITUIO, JUSTIA E CIDADANIA, sobre o Projeto de .376, de 2010, na origem), da Presidncia da Lei da Cmara no 88, de 2011 (no 7 Repblica, que cria a Comisso Nacional da Verdade no mbito da Casa Civil da Presidncia da Repblica. RELATOR: Senador ALOYSIO NUNES FERREIRA

I RELATRIO
Vem ao exame desta Comisso, o Projeto de Lei da Cmara (PLC) no 88, de 2011 (no 7 .376, de 2010, na origem), de autoria do Poder Executivo, que cria a Comisso Nacional da Verdade no mbito da Casa Civil da Presidncia da Repblica. O projeto visa a criar a Comisso Nacional da Verdade com a finalidade de examinar e esclarecer as graves violaes de direitos humanos cometidas entre 18 de setembro de 1946 e 5 de outubro de 1988 e, desse modo, efetivar o direito memria e verdade histrica e promover a reconciliao nacional. Precisamente, promover o esclarecimento dos casos de torturas, mortes, desaparecimentos forados, ocultao de cadveres e sua autoria, ainda que ocorridos no exterior; identificar e tornar pblico as estruturas, os locais, as instituies e as circunstncias relacionadas prtica das violaes de direitos humanos objeto de sua anlise; encaminhar aos rgos pblicos competentes dados para auxiliar na identificao de restos mortais de desaparecidos; colaborar com instncias do poder pblico para apurao de violao de direitos humanos e recomendar medidas e polticas pblicas para preveni-las, assegurar sua no repetio e promover a reconciliao nacional; avanar na reconstruo da histria dos casos de graves violaes de direitos humanos e assistir s vtimas correspondentes. Contudo, as atividades da Comisso no tero carter jurisdicional ou persecutrio. Essa Comisso ser composta por sete membros, de nacionalidade brasileira, designados pelo presidente da Repblica, com base em critrios como o da pluralidade, reconhecimento de
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idoneidade e de conduta tica e por defesa da democracia, da institucionalidade constitucional e dos direitos humanos. No podero compor a Comisso aqueles que exeram cargos executivos em agremiaes partidrias, com exceo daqueles de natureza honorria; que no tenham condies de nela atuar com imparcialidade; ou que estejam em exerccio de cargo em comisso ou funo de confiana em quaisquer esferas do poder pblico. Contar, at o final de seus trabalhos, com estrutura de cargos em comisso de Grupo-Direo e Assessoramento Superiores, que incluir um DAS-5, dez DAS-4 e trs DAS-3. Ademais, a Casa Civil da Presidncia da Repblica dar o suporte tcnico, administrativo e financeiro necessrio ao desenvolvimento de suas atividades. Para execuo de suas tarefas, dispor de vrios mecanismos, como receber testemunhos e dados, requisitar informaes e documentos em qualquer grau de sigilo, convocar pessoas, realizar percias e diligncias, promover audincias pblicas, requisitar proteo a pessoas que estejam colaborando com seus trabalhos, firmar parcerias e requerer auxlio de entidades e rgos pblicos. A Comisso ter o prazo de at dois anos, a contar da data de sua instalao, para a concluso de seus trabalhos, que importar na apresentao de relatrio com atividades realizadas, fatos examinados, concluses e recomendaes. O acervo documental e de multimdia gerado dever ser encaminhado para o Arquivo Nacional, integrando o Projeto Memrias Reveladas. A proposio foi aprovada na Cmara dos Deputados e vem ao exame do Senado Federal.

II ANLISE
Do ponto de vista da constitucionalidade formal, no h reparos a fazer, tendo em vista que a matria propriamente disciplinada em lei ordinria (CF , art. 48o, X), de iniciativa privativa da Presidncia da Repblica (CF , art. 61o, 1o, II, a), no havendo, tambm, qualquer problema no que diz respeito constitucionalidade material e juridicidade. Em verdade, a proposta em anlise refora e assenta normas constitucionais estruturantes, como a dignidade humana, que um dos fundamentos do Estado Democrtico de Direito (art. 1o, III); a construo de uma sociedade livre, justa e solidria objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil (art. 3o, I); e a prevalncia dos direitos humanos (art. 4o, II) princpio que rege nossas relaes internacionais. O prprio lapso temporal fixado para o trabalho da Comisso, de 18 de setembro de 1946 a 5 de outubro
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de 1988, funda-se em dispositivo constitucional e determina, em certa medida, seu carter. Trata-se

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de mesmo perodo previsto no art. 8o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT), que versa sobre a condio de anistiado poltico. Nesse espao histrico, est absorvido o perodo objeto da Lei da Anistia, (Lei no 6.683, de 28 de agosto de 1979) e do art. 4o da Emenda Constitucional no 26, no 27 de novembro de 1985, que de 1961 a 1979. Igualmente, o perodo da Comisso sobre mortos e desaparecidos, inicialmente o mesmo, mas posteriormente estendido de 1961 at 1988, ser no somente cotejado, mas deve ser objeto especial das atividades da Comisso da Verdade. No resta dvida de que a autoridade poltica da Comisso da Verdade somente ser consolidada se mantiver o foco no regime militar. Esse tipo de instituio criado justamente como elemento de justia e de reconciliao diante de arbitrariedades cometidas em perodo anterior ao da estabilidade democrtica, seja ele de ditadura, de guerra ou de segregao racial. No Brasil, concretamente, as feridas a serem sanadas, causadas por graves violaes de direitos humanos, correspondem a atos cometidos aps 1964 e somente o enfrentamento claro dessa situao dar Comisso da Verdade a legitimao pretendida. Quanto ao regime de anistiado poltico previsto no art. 8o do ADCT, possui por funo assegurar reparao de carter econmico queles que, em decorrncia de motivao exclusivamente poltica, foram atingidos por atos de exceo, institucionais ou complementares nesse perodo, alm de assegurar-lhes direitos previdencirios, posse ou reintegrao ao trabalho, reinsero a bancos escolares e reconhecimento pblico. Regulamentado pela Lei no 10.559, de 13 de novembro de 2002 (convertida da Medida Provisria no 65, de 28 de agosto de 2002, mas cuja origem a Medida Provisria no 2.251-3, de 24 de agosto de 2001, editada pelo presidente Fernando Henrique Cardoso), o regime de anistiado poltico do art. 8o do ADCT propiciou, a partir dos trabalhos da Comisso de Anistia instituda pelo art. 12 dessa Lei, vastas medidas de reparao s pessoas atingidas por atos arbitrrios cometidos antes da promulgao da Constituio Federal de 1988. No coube Comisso de Anistia, contudo, a tarefa especfica de examinar e esclarecer as graves violaes de direitos humanos do perodo, embora por consequncia versou e versa sobre muitos desses fatos e nesse sentido faz trabalho de grande relevncia. At dezembro de 2010, a Comisso de Anistia realizou 836 sesses de julgamento, tendo apreciado 59.163 pedidos, sendo cerca de 35% deles (21.138) indeferidos e 65% (38.025) aprovados. Ainda restam aproximadamente 15 mil pedidos a serem apreciados. Importa destacar que o deferimento desses pedidos caracterizado pelo reconhecimento solene das violaes praticadas pelo Estado brasileiro. Faamos uma digresso para lembrar o caso Herzog e a atuao da Justia Federal para admitir a responsabilidade da Unio por seu assassinato, ocorrido em 25 de outubro de 1975. Em 19
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de abril de 1976, foi ajuizada e distribuda para a 7 Vara Cvel Justia Federal de So Paulo uma ao declaratria pleiteando que fosse reconhecida a responsabilidade da Unio pela priso, tortura e morte do jornalista Vladimir Herzog. Prestes a se aposentar, o juiz federal Joo Gomes Martins Filho, aps instruir o processo, designou data solene para divulgar a sentena: o dia 26 de junho de 1978. Foi impedido de proferi-la por liminar obtida pela Unio perante o Tribunal Federal de Recursos, concedida pelo Ministro Jarbas Nobre, quatro dias antes da data marcada e teve de se aposentar por limite de idade. Foi substitudo na Vara pelo juiz federal Mrcio Jos de Moraes, que, recebendo o processo em julho, proclamou sentena em 29 de outubro de 1978, julgando procedente a ao. Essa deciso, somada a outras, como a proferida pelo ento Juiz Jorge Flaquer Scartezzini no caso Manoel Fiel Filho, em 1981, fazem parte dessa longa luta institucional por reconhecimento de responsabilidades diante das atrocidades cometidas no regime militar. Retornando s atividades da Comisso de Anistia, cumpre destacarmos que, desde 2008, ela lanou o projeto Caravanas da Anistia, mediante o qual as sesses de apreciao de requerimentos de reparao so realizadas em eventos pblicos espalhados pelo pas, prximo das vtimas e familiares afetados. Frequentemente realizadas em escolas ou universidades, j ocorreram mais de cinquenta caravanas. Outra iniciativa foi a edificao do Memorial da Anistia Poltica no Brasil, em Belo Horizonte. O espao consagrado memria e conscincia sobre os atos arbitrrios, com previso de inaugurao prevista para outubro de 2013. Por fim, em 2010 foi implementado o projeto Marcas da Memria , que incentiva membros da sociedade civil a resgatar a memria do perodo, mediante projetos financiados por um fundo pblico. Nesse mesmo esprito, muitas aes estaduais foram levadas a cabo, com destaque ao Memorial da Resistncia de So Paulo. Localizada em parte do antigo edifcio sede do Departamento Estadual de Ordem Poltica e Social do Estado (DEOPS/SP) entre os anos 1940 a 1983, essa instituio pretende preservar a histria de resistncia contra represso poltica mediante vrias linhas de ao. Alm de reconstruir a ambincia de um local outrora dedicado represso, l se mantm programas culturais e educacionais, bem como de testemunhos e documentos sobre a temtica. A documentao do DEOPS/SP foi recolhida ao Arquivo Pblico do Estado de So Paulo pelo Decreto no 34.216, de 19 de novembro de 1991. Em princpio, o acesso aos documentos ficou restrito a familiares e aos prprios indivduos registrados. Em 1994, estabeleceu-se que o uso das informaes ficaria sob a responsabilidade dos pesquisadores, por meio da assinatura de termo prprio, o que foi normatizado pela Resoluo no 38, de 27 de dezembro de 1994, da Secretaria de Estado da Cultura. Cabe observar que os Estados de So Paulo e Paran foram pioneiros nessa questo, abrindo a documentao consulta do pblico em
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geral e de maneira irrestrita.

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Ao longo de seus 17 anos de abertura, o Arquivo Pblico atendeu mais de 30.000 pessoas interessadas neste acervo, bem como a cerca de 5.000 pedidos de reproduo de documentos para fins jurdicos. Outro exemplo que devemos destacar o estabelecimento pelo governo Fernando Henrique Cardoso da Comisso Especial sobre mortos e desaparecidos polticos, esta exclusivamente ligada a certas violaes graves de direitos humanos. Criada pela Lei no 9.140, de 4 de dezembro de 1995, essa Comisso uma exitosa experincia de reparao aos familiares de mortos e desaparecidos polticos durante o perodo de 1961 a 1988. A Lei que a criou reconhecia, em seu anexo, 136 desaparecidos polticos, mas foram analisados e julgados outros 339 casos, totalizando 475 casos. Esses processos reuniram documentos, reportagens, fotos e depoimentos, posteriormente encaminhados ao Arquivo Nacional. Alm disso, foi estruturado grande esforo para localizar, identificar e restituir os restos mortais dos desaparecidos, inclusive com ajuda de material gentico coletado dos seus familiares. Em relao implementao da sentena de 24 de novembro de 2010, da Corte Interamericana de Direitos Humanos, no caso Gomes Lund e outros (Guerrilha do Araguaia) , no que concerne localizao, identificao e restituio dos restos mortais dos guerrilheiros aos seus familiares, foi criado em abril de 2011 o Grupo de Trabalho Araguaia GTA, coordenado pela Secretria de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, conjuntamente com o Ministrio da Justia e Defesa, com acompanhamento da Comisso de Mortos e Desaparecidos, familiares, entres outros. Portanto, averiguar em dois anos as graves violaes de direitos humanos cometidas em perodo histrico de quarenta e dois anos, com estrutura considerada pequena, pode induzir concluso equivocada de malogro antecipado da Comisso Nacional da Verdade. Entretanto, somente chegar a essa concluso quem ignorar o emblemtico trabalho da Comisso de Anistia e da Comisso Especial sobre mortos e desaparecidos, sem mencionar outras aes, como o Projeto Memrias Reveladas, o Memorial da Resistncia de So Paulo e vitrias judiciais. A Comisso da Verdade um passo distinto e complementar ao que j foi realizado. No pode indenizar nem punir, mas deve construir narrativa histrica em torno de graves violaes de direitos humanos. No perodo de 42 anos delimitado no art. 8o do ADCT, no obstante as perseguies de que foram vitimas os comunistas e militantes sindicais, especialmente entre 1947 e 1956, vigeram entre ns as instituies de um Estado democrtico de direito. Entre o golpe de 1964 e o incio do processo de redemocratizao, com a revogao do Ato Institucional no 5 e a Lei da Anistia, entretanto, a violncia contra oponentes do regime, uma vez desencadeada, prosseguiu em escalada at adquirir o carter de poltica de Estado. Concretamente, agentes do Estado, com apoio e conivncia de setores polticos e de altas esferas do patronato, bom que se
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diga, praticaram em larga escala sistematicamente, violaes de direitos humanos tipificados como crimes contra a humanidade no estatuto do Tribunal Penal Internacional: sobre eles, suas circunstncias, inclusive, seus autores, recair a ateno da Comisso Nacional da Verdade. Em que pese o empenho contnuo da sociedade brasileira, por mais de uma dcada, amparado pela legislao de transio, muitas dessas atrocidades permanecem envoltas em mistrio e as investigaes empreendidas esbarraram em obstculos que frustraram seu objetivo. Da a importncia da Comisso da Verdade e a dimenso do desafio que ela ter pela frente: um esforo concentrado, sob a gide da Presidncia da Repblica, para que venha luz aquilo que est encoberto, no somente em relao a certos casos, mas tambm ao padro de violncia e ao sistema arquitetado sua volta. Portanto, a Comisso assentar-se- sobre a construo da memria coletiva, a garantia de no repetio dos fatos e a consolidao de nossa democracia. Nesse ponto, cumpre ressaltar que a Comisso Nacional da Verdade atuar de modo articulado e integrado com a Comisso de Anistia, o que significa o respeito das funes desta na anlise de requerimentos individuais inerentes ao regime de anistiado poltico. Fundamentalmente, o labor da Comisso da Verdade projeta-se sobre o futuro e seus resultados no findaro aps dois anos de atividades. Nesse particular, o terreno normativo para a construo da memria coletiva brasileira, sem dvida, ser consolidado pela aprovao do PLC no 41, de 2010, que regula o acesso a informaes de interesse pblico, desenvolvendo a cultura de transparncia institucional. Destaca-se que tanto o PLC no 41, de 2010, tal qual aprovado na Cmara dos Deputados (pargrafo nico do art. 21o), como seu Substitutivo (pargrafo nico do art. 18o), apresentado pelo Senador Fernando Collor perante a Comisso de Relaes Exteriores desta Casa, ressalvam que no poder ser negado acesso a informaes ou documentos que versem sobre condutas que impliquem violao de direitos humanos por agentes pblicos ou a mando de autoridades pblicas. Quanto ao material produzido e recebido pela Comisso da Verdade, cumpre separar dois momentos: o da execuo dos trabalhos e o do produto final. O primeiro momento regulado, sobretudo, pelos arts. 4o e 5o do PLC no 88, de 2011. O 2o do art. 4o dispe que os dados, documentos e informaes sigilosos fornecidos Comisso Nacional da Verdade no podero ser divulgados ou disponibilizados a terceiros, cabendo a seus membros resguardar seu sigilo . Esse dispositivo deve ser lido a partir de seu caput, que coordena a execuo dos objetivos da Comisso, e no o resultado parcial ou final. Entretanto, uma vez concludo o trabalho da Comisso, o relatrio produzido dever ser objeto de ampla publicidade. O mesmo vale para a interpretao do art. 5o do PLC no 88, de 2011, que determina o carter pblico das atividades da Comisso da Verdade, excetuado os casos em que, a seu critrio, a manuteno de sigilo seja relevante para o alcance de seus objetivos ou para resguardar a intimidade, a vida privada, a
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honra ou a imagem de pessoas . Nesse ltimo artigo, o PLC no 88, de 2011, alm de estabelecer

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regra de execuo de atividades, resguarda o direito fundamental estabelecido no art. 5o, X, da CF . Distintamente, o segundo momento, que diz respeito concluso dos trabalhos, regido pelo art. 11o do PLC no 88, de 2011, cujo pargrafo nico taxativo ao dispor que todo o acervo documental e de multimdia resultante do trabalho da Comisso da Verdade dever ser encaminhado para o Arquivo Nacional e integrar o Projeto Memrias Reveladas. Alm disso, perfazendo esses dois momentos, os objetivos da Comisso Nacional da Verdade so claros na divulgao das informaes por ela acessadas e produzidas, quando menciona as funes de esclarecer os fatos e as circunstncias , promover o esclarecimento circunstanciado dos casos , identificar e tornar pblicos as estruturas, os locais, as instituies e as circunstncias , encaminhar aos rgos pblicos competentes toda e qualquer informao obtida que possa auxiliar na localizao e identificao de corpos e restos mortais de desaparecidos polticos , colaborar com todas as instncias do poder pblico para apurao de violao de direitos humanos , recomendar a adoo de medidas e polticas pblicas , promover, com base nos informes obtidos, a reconstruo da histria e prestar assistncia s vtimas . No h dvidas, portanto, sobre o dever da Comisso da Verdade de informar, divulgar e no ocultar. O projeto se afirma, dessa forma, sob nexo bem estabelecido, o de continuar o j feito, concentrando-se nas graves violaes. No toa, determina que seu trabalho no obsta o da Comisso Especial sobre mortos e desaparecidos polticos e o da Comisso de Anistia, regulados pelas Leis no 9.140, de 1995; e no 10.559, de 2002. Essa referncia est no art. 3o, V, do PLC no 88, de 2011, que fixa o objetivo de colaborar com todas as instncias do poder pblico para apurao de violaes de direitos humanos. Nesse mesmo dispositivo, tambm se faz meno observncia da Lei de Anistia (no 6.683, de 1979), o que seria despiciendo diante o carter no jurisdicional e no persecutrio da Comisso da Verdade, consagrado no art. 4o, 4o, do projeto em anlise. Em outros termos, a Comisso da Verdade no tem por objetivo substituir a esfera penal, mas cumpre destacar que, diante dela, mantm independncia. Assim, a responsabilidade de analisar a Lei de Anistia ou de pedidos no contemplados de indenizao do Poder Judicirio, como tem sido feito, inclusive pelo Supremo Tribunal Federal (STF), a destacar a deciso sobre a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) no 153. Igualmente, posterior a esta deciso do STF , a implementao da mencionada sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos, no caso Guerrilha do Araguaia , no tocante a possveis juzos cveis ou penais, cabe ao prprio Poder Judicirio. O 297 dessa sentena da Corte Interamericana lmpido nesse sentido: [...] Tribunal valora a iniciativa de criao da Comisso Nacional da Verdade e exorta o Estado a implement-la, em conformidade com critrios de independncia,
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idoneidade e transparncia na seleo de seus membros, assim como a dot-la de recursos e atribuies que lhe possibilitem cumprir eficazmente com seu mandato. A Corte julga pertinente, no entanto, destacar que as atividades e informaes que, eventualmente, recolha essa Comisso, no substituem a obrigao do Estado de estabelecer a verdade e assegurar a determinao judicial de responsabilidades individuais, atravs dos processos judiciais penais. Entendemos, pois, que a meno Lei de Anistia foi um zelo do proponente a fim de reforar o carter no jurisdicional e no persecutrio da Comisso. Porm, est topograficamente equivocada e a proposio merece emenda de redao, para aperfeioamento da tcnica legislativa. Como dito, as referncias observao geral das Leis no 6.683, de 1979 (Lei de Anistia); no 9.140, de 1995 (Lei da Comisso Especial sobre mortos e desaparecidos); e no 10.559, de 2002 (Lei da Comisso de Anistia) esto no inciso V do art. 3o da proposio que dispe sobre um objetivo da Comisso da Verdade, o que de m tcnica legislativa. Cremos que essa referncia deve estar contextualizada no art. 6o do PLC no 88, de 2011, que versa justamente sobre a relao da Comisso da Verdade com as Comisses Especial sobre mortos e desaparecidos e a de Anistia. Este dispositivo menciona que o trabalho entre as comisses ser feito de modo articulado e integrado. Diferentemente, para manter o esprito da proposio, deve ser acrescentada aqui a referncia de que a Lei de Anistia ser observada, suprimindo-se a meno s trs leis do inciso V, do art. 3o, do PLC no 88, de 2011. Contudo, reiteramos que no pode essa meno Lei da Anistia ser interpretada como um limitador convocao de pessoas ou realizao de percias e diligncias. O PLC n o 88, de 2011, inequvoco quando impe aos servidores pblicos e militares o dever de colaborar com a Comisso da Verdade. Evidentemente, o depoente tem o direito de se manter calado a fim de no produzir provas contra si mesmo (art. 5o, LXII, da CF, e art. 8o, 2 o, g , da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, conhecida como Pacto de San Jos da Costa Rica). Convm, ainda, registrar que o estabelecimento das Comisses de Verdade tem sido difundido internacionalmente e assentado em princpios universais e regionais emergentes, embora sua instalao concreta em mais de trinta pases tenha assumido distintos formatos. Em comum, so rgos oficiais, temporrios, encarregados de examinar abusos de direitos humanos ou direito humanitrio durante um perodo de certos anos sem possurem carter judicial. Buscam garantir o direito de um povo de conhecer o sucedido no seu passado quanto a crimes atrozes, cometidos de modo generalizado ou sistemtico. Esse conhecimento considerado uma salvaguarda no repetio dessas violaes, um patrimnio para evitar teses negacionistas e um direito das
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vtimas e suas famlias.

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Com base nas experincias de outros pases, recomenda-se que os membros das comisses de verdade no devam ser indicados antes de seu marco legal estar aprovado. Idealmente, deveriam ser escolhidas pessoas que gozem de grande respeitabilidade e cuja neutralidade diante dos fatos fosse de aceitao geral, alm de serem de diversos setores sociais e matizes polticas. O PLC no 88, de 2011, contempla tais conselhos e confere Presidncia da Repblica a tarefa de escolha dos membros, o que conveniente para a situao brasileira e similar, por exemplo, ao mtodo de escolha dos membros da Comisso Especial sobre mortos e desaparecidos (art. 5o da Lei no 9.140, de 1995). Evidentemente, essa escolha no de total arbtrio. De acordo com o caput do art. 2o do PLC no 88, de 2011, ela obrigatoriamente deve ser feita de forma plural, dentre brasileiros de reconhecida idoneidade, identificados, preciso ressaltar, com a defesa da democracia e institucionalidade constitucional, bem como com o respeito dos direitos humanos. Ningum, absolutamente ningum, deve compor essa Comisso se no for ativamente identificado com esses critrios. Quanto ao nmero de sete membros, assessorados por quatorze comissionados, no de plano insuficiente, a considerar o dever de a Casa Civil fornecer suporte tcnico e administrativo, bem como a possibilidade de a Comisso da Verdade promover parcerias com rgos e entidades, pblicos ou privados, nacionais ou internacionais, e de requerer auxlio de entidades e rgos pblicos. Contudo, a relao dessas comisses com a justia penal tem tido tratamento diferenciado nos pases que as instalaram. H comisses que serviram de instrumento para garantir hipteses de anistia, em troca da confisso pblica (frica do Sul 1995); outras contriburam para a represso penal (Peru 2001); h as que executaram suas tarefas paralelamente a processos civis e penais, inclusive por jurisdio internacionalizada (Serra Leoa 2000); ou as que tinham mandatos limitados pela situao poltica (El Salvador 1991) ou por legislao vigente de anistia (Gana 2002). Em consonncia com o entendimento acima exposto, nesta ltima circunstncia se enquadra o contexto brasileiro, j que, ressalvada a implementao da citada sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos, a vigncia da Lei da Anistia reconhecida pelo PLC no 88, de 2011, e por jurisprudncia recente do Supremo Tribunal Federal, no j mencionado julgamento da ADPF no 153. Nesse julgado, de 29 de abril de 2010, cumpre destacar o voto do relator, Ministro Eros Grau, quando, ao mesmo compasso que reconhece a recepo constitucional da Lei da Anistia, preceitua: 59. [...] Impe-se, sim, o desembarao dos mecanismos que ainda dificultam o conhecimento do quanto ocorreu entre ns durante as dcadas sombrias que conheci. Que se o faa -e se espera que isso logo ocorra quando do julgamento da ADI n. 4077 , na qual questionada a constitucionalidade das Leis nos. 8.159/91 e 11.111/05. [...]
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A ADI no 4.077 questiona justamente a legislao vigente sobre acesso a informaes pblicas, o que perder o objeto se aprovado o PLC no 41, de 2011, tal qual veio da Cmara dos Deputados. Portanto, a manifestao nesse acrdo foi inequvoca no sentido de que o acesso aos documentos pblicos produzidos na nossa histria constitui direito fundamental verdade. Em sntese, a natureza da Comisso da Verdade brasileira, a ser criada por meio da lei que resultar da aprovao do PLC em exame, clara, no pune nem indeniza. Ao Judicirio, poder requerer acesso a informaes, dados e documentos pblicos ou privados (art. 4o, 5o, do PLC no 88, de 2011), caso a via administrativa seja frustrada; com o Arquivo Nacional, a Comisso de Anistia e a Comisso Especial sobre mortos e desaparecidos polticos, poder atuar de forma articulada e integrada (art. 6o do PLC no 88, de 2011). Adicionalmente quanto s consequncias penais ou civis de violaes graves de direitos humanos cometidas, averiguadas pela Comisso da Verdade, por rgo internacional ou por outra fonte, caber sempre ao Poder Judicirio dirimir as controvrsias delas provenientes. Incorre em grave equvoco quem acredita que a Comisso da Verdade pronunciar a ltima palavra sobre os fatos averiguados. Seria v qualquer tentativa de impor uma espcie de verdade oficial a uma sociedade aberta, pluralista, vida por transparncia. Ela contribuir, se for bem sucedida, para fornecer aos cidados o mximo de informaes para que eles formem seu prprio juzo, a verdade de cada um. Por outro lado, no se pretende, obviamente, com o objetivo de reconciliao nacional, que algozes e vtimas lancem-se nos braos uns dos outros em efuses fraternais. A reconciliao de que se cuida, situa-se na esfera pblica. O que se quer contribuir para a proliferao de anticorpos contra qualquer tentao autoritria, venha ela de onde vier. Por isso que, ademais de promover o esclarecimento circunstanciado de casos de torturas, mortes, desaparecimentos forados e ocultao de cadveres e sua autoria (art. 3o, I e II, do PLC no 88, de 2011), a Comisso buscar desvendar os mecanismos internos, as engrenagens da mquina do terror estatal e suas diversas conexes com aparelhos de Estado e instituies da sociedade (art. 3o, III, do PLC no 88, de 2011). Respondendo a questo O que o esclarecimento? , Kant traduz a expresso de Horcio sapere aude, literalmente ouse saber , da seguinte maneira: tenha a coragem de te servir de teu prprio entendimento . Essa seria a divisa para o Esclarecimento e a superao da minoridade do homem. Para Kant, o Esclarecimento somente exige a liberdade de fazer uso pblico da razo em todos os domnios. No plano poltico, para o homem que deixa para trs a minoridade, o poder no tem, nem deveria ter, segredos. O pleno conhecimento dos assuntos do Estado , assim, condio para que o homem investido na cidadania plena possa fazer uso pblico da razo. Como
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menciona Kant, ainda nesse ensaio: Uma poca no pode se aliar e conspirar para tornar a

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seguinte incapaz de estender seus conhecimentos (sobretudo to urgentes), de libertar-se de seus erros e finalmente fazer progredir o Esclarecimento . Voltemos proposio que objeto deste parecer. Com a redemocratizao consagrada na Constituio Federal de 1988, os brasileiros conquistaram o direito de pensar por si prprios e do provas cada vez mais robustas de que querem faz-lo. Cabe, ento, a pergunta: para que serve, no Brasil de hoje, o segredo que ainda encobre as circunstncias em que ocorreram as graves violaes dos direitos humanos praticadas por agentes do Estado contra os opositores da ditadura? poca em que foram cometidos tais crimes, o segredo poderia ser sustentado, como foi, por razes polticas . A ocultao das aes repressivas seria uma ttica para enfrentar o segredo do outro, do subversivo, dos conspiradores contra o regime. No mbito da precria legitimidade de ento, essa era a tica pela qual os autocratas encaravam todos os movimentos de oposio, estivessem eles engajados na luta armada ou na trilha da via pacfica. Onde h tirania, h sempre um compl. Quando no h, inventa-se um. Do ponto de vista do poder obcecado pela sua prpria segurana, travestida de segurana nacional, o opositor e at mesmo o descontente eram encarados como inimigos e o segredo buscava legitimar-se pela necessidade de encobrir seus prprio movimentos, como na guerra, aos olhos do inimigo. Se essa justificativa, mesmo ao tempo em que foi alegada, no encontrava respaldo tico alm dos crculos dos governantes e seus partidrios mais extremados, hoje, na plenitude da democracia e na vigncia das instituies do Estado de direito, no h qualquer razo para a sobrevivncia da ocultao herdada da ditadura. A persistncia dos obstculos ao pleno conhecimento daquilo que se passou nos subterrneos da represso um anacronismo, um entulho que deve ser removido, uma agresso continuada aos direitos dos familiares das vtimas e, mais ainda, ao direito de todos os brasileiros de, com base em informaes isentas e apuradas com a mais absoluta liberdade e autonomia, fazer uso pblico da razo . Por isso, a tarefa da Comisso da Verdade se inscreve em linha de plena continuidade do processo de redemocratizao do Brasil. esse conhecimento que nos permitir olhar para o passado recente com serenidade que no exclui reprovao e dor e seguirmos adiante em atmosfera de tolerncia propcia vida democrtica, zelando para que o indizvel nunca mais se repita. Como afirmou Louis Joinet, relator das Naes Unidas sobre vrios assuntos ligados a direitos humanos: para virar a pgina, antes preciso l-la . Portanto, quanto ao mrito, no opomos bice; ao contrrio, festejamos seus termos.
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III VOTO
Destarte, opinamos pela constitucionalidade, juridicidade e boa tcnica legislativa e, no mrito, pela aprovao do Projeto de Lei da Cmara no 88, de 2011, com a seguinte emenda de redao: EMENDA No CCJ (DE REDAO) D-se ao inciso V do art. 3o e ao art. 6o, ambos do PLC no 88, de 2011, a seguinte redao: Art. 3o V -colaborar com todas as instncias do poder pblico para apurao de violao de direitos humanos; Art. 6o Observadas as disposies da Lei no 6.683, de 28 de agosto de 1979, a Comisso Nacional da Verdade poder atuar de forma articulada e integrada com os demais rgos pblicos, especialmente com o Arquivo Nacional, a Comisso de Anistia, criada pela Lei no 10.559, de 13 de novembro de 2002, e a Comisso Especial sobre mortos e desaparecidos polticos, criada pela Lei no 9.140, de 4 de dezembro de 1995.

Senador ALOYSIO NUNES FERREIRA Relator

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45 CARAVANA DA ANISTIA, NITERI/RJ FONTE: ACERVO DA CA / GM / MJ

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DECRETOS, ACORDOS E LEIS DE CRIAO DE COMISSES DA VERDADE NO EXTERIOR 347 ARGENTINA: DECRETO No 187/1983 350 CHILE: DECRETO No 355/1990 355 FRICA DO SUL: ATO 43/1995 398 GUATEMALA: ACORDO DE 1994

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REPBLICA DA ARGENTINA
DECRETO N. 187/83
Comisso Nacional sobre o Desaparecimento de Pessoas (de 15/12/1983, publicado no Dirio Oficial em 19/12/1983). Por isso, o presidente da Nao Argentina decreta: Art. 1 Constituir uma Comisso Nacional que ter por objeto esclarecer os fatos relacionados com o desaparecimento de pessoas ocorridos no pas. Art. 2 - Sero funes especficas e regulamentadoras da Comisso as seguintes: a) receber denncias e provas sobre aqueles fatos e as remeter imediatamente justia se elas estiverem relacionadas com o flagrante cometimento de delitos; b) averiguar o destino ou o paradeiro das pessoas desaparecidas, assim como qualquer outra circunstncia relacionada com sua localizao; c) determinar a localizao de meninos subtrados da tutela de seus pais ou responsveis como resultado de aes empreendidas com sob o pretexto de reprimir o terrorismo, e intervir junto aos organismos e aos tribunais de amparo aos menores; d) denunciar Justia qualquer tentativa de ocultao, subtrao ou destruio de elementos probatrios relacionados com os fatos que necessitam de esclarecimentos; e) emitir um relatrio final, com uma explicao detalhada dos fatos investigados, no prazo de cento e oitenta (180) dias a partir de sua constituio. A Comisso no poder emitir julgamento sobre fatos e circunstncias que constituem matria exclusiva do Poder Judicial. Art. 3 A Comisso poder requerer a todos os funcionrios do Poder Executivo nacional, de seus organismos dependentes, de entidades autrquicas e das Foras Armadas e de segurana que
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lhe enviem informaes, dados e documentos, dessa maneira permitindo o acesso aos lugares que a Comisso necessite visitar para o fiel cumprimento de suas funes. Os funcionrios e organismos esto obrigados a fornecer esses relatrios, dados e documentos e a permitir o acesso solicitado. Art. 4 Toda declarao requerida dos funcionrios pblicos, includos os membros das Foras Armadas e de segurana, dever ser registrada por escrito. Os particulares no estaro obrigados a prestar declarao. Art. 5 A Comisso ser integrada por 16 (dezesseis) membros. Sero designadas para isso as pessoas que constem no anexo I do presente decreto. Art. 6 Convida-se s Cmaras do Egrgio Congresso da Nao a designar 3 (trs) representantes cada uma para integrar a Comisso. Art. 7 A Comisso ditar seu prprio regulamento interno, designar um presidente que a representar e nomear os secretrios que julgue necessrios. Poder tambm constituir as equipes tcnicas que julgue conveniente. A Comisso decidir por simples maioria. A Comisso ser dissolvida no momento em que se apresentar o relatrio ao qual se refere o art. 2. Art. 8 - A Comisso ser denominada oficialmente Comisso Nacional sobre o Desaparecimento de Pessoas e sua sede ser no Centro Cultural San Martn, da Cidade de Buenos Aires. Art. 9 Sejam feitos todos os ajustes oramentrios necessrios para o cumprimento do presente decreto, bem como a dotao de equipamento e pessoal temporrio que requeira a Comisso. Art. 10 Comunique-se, etc.

Ral R. Alfonsn. Antonio A. Troccoli.

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ANEXO I
Lista de nomes de pessoas designadas pelo Poder Executivo Nacional para integrar a Comisso Nacional sobre o Desaparecimento de Pessoas: Colombres, Ricardo Favaloro, Rene Fernandez Long, Hilario Gattinoni, Carlos Klimovsky, Gregorio Meyer, Marshall Nevares, Jaime F . de Rabossi, Eduardo Ruiz Guinazu, Madalena Sabato, Ernesto Os 6 (seis) membros restantes sero designados pelas Cmaras do Egrgio Congresso da Nao.

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REPBLICA DO CHILE
DECRETO SUPREMO NO 355
PODER EXECUTIVO DO MINISTRIO DE JUSTIA SUBSECRETRIA DO INTERIOR Cria a Comisso da Verdade e Reconciliao
Santiago, 25 de Abril de 1990. Hoje foi declarado o que se segue: Nm. 355. Considerando: 1. Que a conscincia moral da Nao requer o esclarecimento da verdade sobre graves violaes dos direitos humanos cometidos no pas entre 11 de setembro de 1973 e 11 de maro de 1990; 2. Que somente nos termos da verdade podemos atender s demandas bsicas da Justia e criar as condies necessrias para alcanar uma efetiva reconciliao nacional; 3. Que somente o conhecimento da verdade reabilitar o conceito pblico de dignidade das vtimas, facilitar a suas famlias e parentes a possibilidade de honr-los como corresponde e permitir reparar em certa medida o dano causado; 4. Que o julgamento de cada caso particular, para estabelecer as infraes que podem ter sido cometidas, individualizar os autores e aplicar sanes que correspondam, atribuio exclusiva dos Tribunais de Justia; 5. Que o exerccio das aes judiciais para estes fins, no permita esperar que o pas possa alcanar uma viso geral sobre o ocorrido em tempo hbil; 6. Que o atraso na formao de grave conceito coletivo neste aspecto um fator de perturbao da convivncia nacional e conspira contra o anseio de reencontro pacfico entre os chilenos;
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7.

Que, sem prejuzo das atribuies que correspondem aos Tribunais de Justia, h dever do presidente da Repblica na medida em que o governo e a administrao do Estado so responsveis por promover o bem pblico da sociedade, fazer tudo o que sua autoridade lhe permita para contribuir rapidamente e eficazmente para o esclarecimento desta verdade;

8.

Que o relatrio na conscincia das pessoas do reconhecido prestgio e autoridade moral no pas, que recebem, coletam e analisam todos os antecedentes que lhes fornecem ou possam ser obtidos sobre as mais graves violaes dos direitos humanos, permitir a opinio nacional formas um conceito racional e fundado sobre o ocorrido e proporcionar aos Poderes do Estado elementos que lhes permitam ou facilitem a adoo das decises que as correspondam;

9.

Que para atender aos seus objetivos, a tarefa dessas pessoas atendidas em um perodo relativamente curto, o que requer limit-lo a casos de desaparecimentos de pessoas detidas, execues, tortura com a morte de resultado cometida por agentes do Estado ou das pessoas em servio destes, raptos e atentados contra a vida das pessoas executadas por indivduos em pretextos polticos, para fornecer o pas uma imagem global sobre os fatos que gravemente afetaram a convivncia nacional;

E no exerccio das atribuies que me conferem os artigos 24 e 32 no. 8 da Constituio Poltica da Repblica, em relao aos incisos quarto e quinto do artigo 1o ao segundo inciso do artigo 5o o da mesma Carta,

Decreto:
Artigo primeiro: Cria-se uma Comisso Nacional de Verdade e Reconciliao, que ter como objetivo contribuir para o esclarecimento global da verdade sobre as mais graves violaes de direitos humanos cometidos nos ltimos anos, seja no pas ou no estrangeiro, se estas ltimas tm relao com o Estado do Chile ou com a vida poltica nacional, com o fim de contribuir para a reconciliao de todos os chilenos e sem prejuzo dos processos legais que possam dar lugar a esses atos. Para esta finalidade, compreender por graves violaes as situaes dos detidos desaparecidos, executados e torturados que resultaram em morte, em que aparece comprometida a responsabilidade moral do Estado para com os atos de seus agentes ou pessoas em seu servio, como tambm sequestros e atentados contra a vida das pessoas, cometidas por indivduos em pretextos polticos.
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No cumprimento da sua misso, a Comisso procurar: a) Definir uma imagem to completa quanto possvel, sobre os graves fatos referidos, seus antecedentes e circunstncias; b) Reunir antecedentes que permitam individualizar suas vtimas e estabelecer o seu destino ou paradeiro; c) Recomendar as medidas de reparao e reivindicao que criam a justia; e d) Recomendar as medidas legais e administrativas que, em sua opinio, devam ser tomadas para impedir ou para prevenir a comisso dos fatos a que se refere este artigo. Artigo segundo: Em todo o caso, a Comisso poder assumir funes jurisdicionais dos Tribunais da Justia ou interferir em processos pendentes antes deles. No poder, por conseguinte, pronunciar sobre a responsabilidade que, em conformidade com as leis, poderia caber a indivduos que tomaram conhecimento. Se, no exerccio de suas funes, a Comisso recebe antecedentes sobre fatos que revistam caracteres do crime, podero sem mais trmites (falta complemento aqui para fazer sentido)*, disposio do Tribunal conforme corresponda. Artigo terceiro: A Comisso composta pelos seguintes membros: Senhor Ral Rettig Guissen, que a presidir. Senhor Jaime Castillo Velasco Senhor Jos Luis Cea Egaa Senhora Mnica Jimnez de La Jara Senhor Ricardo Martn Daz Senhora Laura Novoa Vsquez Senhor Gonzalo Vial Correa Senhor Jos Zalaquett Daher
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Artigo quarto: Para o cumprimento das suas funes, a Comisso deve: a) Receber, no prazo e na forma que ela prpria definir, os antecedentes que lhe proporcionem potenciais vtimas, seus representantes, sucessores ou familiares; b) Reunir e avaliar a informao que possam dar-lhe, por prpria iniciativa, ou a pedido, as organizaes de direitos humanos, chilenas ou internacionais, intergovernamentais ou no governamentais, em matrias da sua competncia; c) Praticar todas as indagaes e diligncias que considere apropriadas para cumprir suas funes, incluindo a solicitao de relatrios, documentos ou antecedentes para as autoridades e os servios do Estado; e d) Elaborar um relatrio, nos termos dos antecedentes que rena, em que expressa concluses, de acordo com o reto critrio e a conscincia dos seus membros, a Comisso sobre as matrias a que se refere acima o artigo 1o. Este relatrio ser apresentado ao presidente da Repblica, que entregar ao conhecimento pblico e tomar as decises ou as iniciativas que sejam relevantes. Entregue o relatrio, a Comisso terminar sua misso e ser automaticamente dissolvida. Artigo quinto: A Comisso ter um prazo de seis meses para cumprir seu mandato. Se nesse perodo no alcanar a faz-lo, poder prorrogar esse prazo mediante resoluo fundada por um mximo de trs meses. Artigo sexto: Ser Secretrio da Comisso o senhor Jorge Correa Sutil. Sero funes do Secretrio: organizar e dirigir a Secretaria com o pessoal necessrio para o cumprimento de suas funes e exercer outras funes que lhe foram confiadas pela Comisso.

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Artigo stimo: A Comisso apresentar seu prprio regulamento interno para regulamentar o seu funcionamento. As aes da Comisso sero realizadas de forma reservada. O regulamento determinar as aes que a Comisso poder delegar a um ou mais dos seus membros, ou ao Secretrio. Artigo oitavo: De ofcio ou a pedido de uma parte, a Comisso poder tomar medidas para manter a identidade daqueles que forneam informaes ou colaborem em suas tarefas. Autoridades e servios da Administrao do Estado devero prestar Comisso, dentro do mbito de suas respectivas atribuies, toda a colaborao que seja solicitada, pr disposio os documentos que lhes requere e facilitar o seu acesso aos lugares em que considere necessria a visita. Artigo nono: Os membros da Comisso desempenharo funes ad honorem. O Secretrio e o pessoal da secretaria sero remunerados como freelance. O Ministrio da Justia outorgar apoio tcnico e administrativo necessrio. Em razo, registro, comunico e publico PATRICIO AYLWIN AZOCAR, presidente da Repblica Enrique Krauss Rusque, Ministro do Interior Francisco Cumplido Cereceda, Ministro da Justia. Transcrevo, para seu conhecimento Cumprimento o Senhor Belisario Velasco Baraona. Subsecretario do Interior.

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REPBLICA DA FRICA DO SUL

PROMOO DA UNIDADE NACIONAL E LEI DE RECONCILIAO 1995
(LEI N 95-34, 26 DE JULHO DE 1995) Gabinete do Presidente
No 1111. 26 de julho de 1995 No 34 DE 1995: PROMOO DA UNIDADE NACIONAL E LEI DE RECONCILIAO, 1995. Notifica-se que o Presidente aprovou a seguinte Lei, aqui publicada para conhecimento geral: LEI Dispor sobre a investigao e o estabelecimento de um quadro mais completo possvel da natureza, causas e extenso das graves violaes aos direitos humanos cometidas durante o perodo de 1o de maro de 1960 data-limite contemplada na Constituio, dentro ou fora da Repblica, emanando de conflitos passados, e o destino ou paradeiro das vtimas de tais violaes; a concesso de anistia a pessoas que divulgarem integralmente todos os fatos relevantes relacionados aos atos associados com um objetivo poltico no curso dos conflitos do passado durante tal perodo; proporcionar s vtimas a oportunidade de relatarem as violaes que sofreram; a tomada de medidas relacionadas concesso de reparao e reabilitao e restaurao da dignidade humana e civil das vtimas de violaes dos direitos humanos; informar a Nao sobre tais violaes e vtimas; a elaborao de recomendaes para a preveno da comisso de graves violaes dos direitos humanos; e para tais propsitos para a criao de uma Comisso da Verdade e Reconciliao, um Comit de Violaes dos Direitos Humanos; e conferir determinados poderes, atribuir determinadas funes e impor determinadas obrigaes para a Comisso e estes Comits; e prever questes a eles relacionadas.
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DADO que a Constituio da Repblica da frica do Sul, de 1993 (Lei no 200, de 1993), fornece uma ponte entre o passado histrico de uma sociedade profundamente dividida e caracterizada por lutas, conflitos, sofrimento indizvel e injustia, e um futuro fundado no reconhecimento dos direitos humanos, democracia e coexistncia pacfica para todos os sul-africanos, independentemente de sua cor, raa, classe, crena ou sexo; E DADO que julgado necessrio estabelecer a verdade em relao aos eventos passados, assim como os motivos para as circunstncias nas quais ocorreram graves violaes s lutas humanas, e para tornar os fatos conhecidos a fim de evitar que tais atos sejam repetidos no futuro; E DADO que a Constituio estabelece que a busca da unidade nacional, o bem-estar de todos os cidados sul-africanos e da paz exige a reconciliao entre o povo da frica do Sul e da reconstruo da sociedade; E DADO que a Constituio estabelece que h a necessidade de entendimento e no de vingana, necessidade de reparao e no de retaliao, necessidade de ubuntu, porm sem vitimizao; E DADO que a Constituio estabelece que, para que haja avano, tal anistia de reconciliao e reconstruo deve ser concedida em respeito aos atos, omisses e infraes associados aos objetivos polticos cometidos durante o curso dos conflitos do passado; E DADO que a Constituio estabelece que o Parlamento dever, sob a Constituio, adotar uma lei que determine uma data-limite, que dever ser uma data aps 8 de outubro de 1990 e anterior data-limite prevista na Constituio, e prever os mecanismos, critrios e procedimentos, incluindo tribunais, caso haja, pelos quais a anistia dever ser tratada;

Texto em ingls assinado pelo Presidente aprovado em 19 de julho de 1995

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QUE SEJA, PORTANTO, PROMULGADA PELO PARLAMENTO DA REPBLICA DA FRICA DO SUL, COMO SEGUE:
CAPTULO 1 Interpretao e aplicao
Definies 1. (1) Nesta Lei, salvo quando indicado de outra forma pelo contexto: I). II). Lei associada a um objetivo poltico tem o significado atribudo na seo 20 (2) e (3); (ii) artigo inclui quaisquer evidncias, livro, documento, arquivo, objeto, texto, gravao ou impresso de computador transcrito produzido por qualquer dispositivo mecnico ou eletrnico ou qualquer evidncia por meio da qual informaes so gravadas, armazenadas ou transcritas; (xix) III). IV). Comisso refere-se Comisso da Verdade e Reconciliao estabelecida na seo 2; (ix) comissrio designa um membro da Comisso nomeado nos termos da seco 7 (2) (a); (viii) V). comit designa o Comit de Violaes dos Direitos Humanos, o Comit de Anistia ou o Comit de Reparao e Reabilitao, conforme o caso; (vii) VI). Constituio designa a Constituio da Repblica da frica do Sul, 1993 (Lei No 200, de 1993); (iv) VII). data-limite designa a ltima data aceita como data-limite nos termos da Constituio, como definido no ttulo Unidade Nacional e Reconciliao; (i)

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VIII). Estado anterior designa qualquer Estado ou territrio que foi estabelecido por uma lei do Parlamento ou por proclamao, em termos de tal Lei, antes do incio da Constituio e do territrio que agora faz parte da Repblica; (xvii) IX). grave violao dos direitos humanos designa a violao dos direitos humanos das seguintes formas a) b) assassinato, sequestro, tortura ou maus tratos severos a qualquer pessoa; ou qualquer tentativa, conspirao, incitao, instigao, comando ou consecuo de cometer um ato referido no pargrafo (a), que tenha emanado dos conflitos do passado e o qual foi cometido entre o perodo de 1 de maro de 1960 e a data-limite, dentro ou fora da Repblica, e a comisso que foi avisada, planejada, direcionada, comandada ou ordenada, por qualquer pessoa atuando com motivaes polticas; (v) X). comisso conjunta designa uma comisso conjunta das Casas do Parlamento nomeadas de acordo com os Regimentos do Parlamento com o propsito de considerar questes referidas nos termos desta Lei; (iii) XI). Ministro designa o Ministro da Justia; (x)

XII). prescrever designa prescrio por regulamento feito sob a seo 40; (xviii) XIII). Presidente designa o Presidente da Repblica; (xi) XIV). Reparao inclui qualquer forma de compensao, ex gratia de pagamento, restituio, reabilitao ou reconhecimento; (vi) XV). Repblica designa a Repblica da frica do Sul referida na seo 1(2) da Constituio; (xii) XVI). foras de segurana incluem, em tempo integral ou parcial: a) membro ou agente da Fora de Defesa Sul-Africana, a Polcia da frica do Sul, o Servio de Inteligncia Nacional, o Bureau de Segurana do Estado, o Departamento de Servios Corretivos, ou qualquer um de seus rgos; b) membro ou agente da fora de defesa, fora policial, agncia de inteligncia ou servio prisional de qualquer estado anterior, ou qualquer um de seus rgos; (xvi)

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XVII). Estado designa o Estado da Repblica; (xiv) XVIII). subcomit designa qualquer subcomit estabelecido pela Comisso nos termos da seo 5(c); (xv) XIX). vtimas incluem: a) pessoas que, individualmente ou em conjunto com um ou mais pessoas, sofreram danos na forma fsica ou mental, sofrimento emocional, perda pecuniria comprometimento substancial dos direitos humanos; I. como resultado de graves violaes dos direitos humanos; ou II. como resultado de um ato associado a um objetivo poltico para o qual a anistia foi concedida; b) pessoas que, individualmente ou junto a uma ou mais pessoas, sofreram danos de forma fsica ou mental, sofrimento emocional, perda pecuniria ou comprometimento substancial dos direitos humanos, como resultado da interveno desta(s) pessoa(s) na assistncia a pessoas contempladas no pargrafo (a) que estavam em perigo ou na preveno da vitimizao de tais pessoas; e c) parentes ou dependentes das vtimas, como pode ser prescrito. (xiii)

(2) Para efeitos das sees 10 (1), (2) e (3) e II e dos captulos 6 e 7 , a Comisso deve ser interpretada como referncia ao comit ou subcomit , conforme o caso, e Presidente , Vice-Presidente ou comissrio deve ser interpretado como referncia ao Presidente, VicePresidente ou membro de um comit ou subcomit, conforme o caso.

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CAPTULO 2 Comisso da Verdade e Reconciliao

Estabelecimento e sede da Comisso da Verdade e Reconciliao 2. (1) Estabelece-se aqui uma pessoa jurdica a ser conhecida como Comisso da Verdade e Reconciliao. (2) A sede da Comisso ser determinada pelo Presidente. Objetivos da Comisso 3. (1) Os objetivos da Comisso so promover a unidade nacional e reconciliao de modo a transcender os conflitos e divises do passado: a) estabelecendo o quadro mais completo possvel das causas, natureza e extenso das graves violaes dos direitos humanos que foram cometidas entre o perodo de 1 de maro de 1960 e a data-limite, incluindo antecedentes, circunstncias das vtimas e os motivos e perspectivas das pessoas responsveis pela comisso de violaes, conduzindo investigaes e realizando audincias; b) facilitando a concesso de anistia a pessoas que divulguem integralmente todos os fatos relevantes relacionados aos atos associados com objetivo poltico e estejam em conformidade com as exigncias desta Lei; c) estabelecendo e tornando conhecidos o destino ou paradeiro das vtimas e recuperando a dignidade humana e civil de tais vtimas, as concedendo a oportunidade de relatar sua prpria verso das violaes das quais foram vtimas, e recomendando as respectivas medidas de reparao; d) compilando um relatrio contendo informaes o mais detalhadas possvel das atividades e concluses da Comisso contempladas nos pargrafos (a), (b) e (c), e que contm recomendaes das medidas para prevenir futuras violaes dos direitos humanos. (2) As disposies do pargrafo (1) no devem ser interpretadas como limitadoras do poder da Comisso para investigar ou fazer recomendaes que dizem respeito a qualquer assunto que tenha o propsito de promover ou alcanar a unidade nacional e reconciliao no contexto desta Lei.
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(3) A fim de alcanar os objetivos da Comisso: a) o Comit de Violaes dos Direitos Humanos, como contemplado no Captulo 3, lidar, dentre outras coisas, com assuntos relacionados a investigaes de graves violaes dos direitos humanos; b) c) d) e) o Comit de Anistia, como contemplado no Captulo 4, lidar com assuntos relacionados anistia; o Comit de Reparao e de Reabilitao, como contemplado no Captulo 5, lidar com assuntos referentes a reparaes; a unidade de investigao contida na seo 5 (d) realizar as investigaes contempladas na seo 28(4) (a); e os subcomits exercitaro, realizaro e conduziro os poderes, funes e obrigaes a eles conferidas, designadas ou impostas pela Comisso. Funes da Comisso 4. As funes da Comisso sero alcanar seus objetivos, e para este fim, a Comisso dever: a) facilitar e, onde necessrio, iniciar ou coordenar inquritos sobre: I. graves violaes dos direitos humanos, incluindo violaes que foram parte de um padro sistemtico de abuso; II. a natureza, causas e extenso de graves violaes dos direitos humanos, incluindo antecedentes, circunstncias, fatores, contextos, motivos e perspectivas que levaram a tais violaes; III. a identidade de todas as pessoas, autoridades, instutuies e organizaes envolvidas em tais violaes. IV. a questo de saber se tais violaes foram o resultado de planejamento deliberado por parte do Estado ou estado anterior ou qualquer um de seus rgos, de qualquer organizao poltica, movimento de liberao ou outro grupo ou indivduo; e V. responsabilidade, poltica ou outra, por qualquer violao; b) facilitar, e iniciar ou coordenar a coleta de informaes e o recebimento de evidncias de qualquer pessoa, incluindo pessoas que se considerem vtimas de tais violaes ou os representantes das vtimas, que estabelecem a identidade das vtimas de tais violaes, o seu destino ou destino presente e a natureza e extenso do dano sofrido por tais vtimas; c) facilitar e promover a concesso de anistia em relao aos atos associados com objetivos polticos, recebendo de pessoas que desejam fazer uma divulgao completa de todos os fatos relevantes relativos a tais atos, pedidos de concesso de
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anistia em relao a tais atos, e transmitir tais pedidos ao Comit de Anistia para sua deciso, e pela publicao de decises que concedam anistia, no Dirio da Repblica; d) e) determinar quais artigos foram destrudos por qualquer pessoa a fim de esconder violaes dos direitos humanos ou atos associados a um objetivo poltico; preparar um relatrio extenso que estabelea suas atividades e concluses, com base em informaes fatuais e objetivas e evidncias coletadas ou recebidas ou disponibilizadas; f) fazer recomendaes ao Presidente que digam respeito aI. a poltica que deve ser seguida ou medidas que devem ser tomadas em relao concesso de reparao as vtimas ou outras medidas voltadas para a reabilitao ou recuperao da dignidade civil das vtimas; II. medidas que devem ser tomadas para conceder interino urgente para as vtimas; g) h) fazer recomendaes ao Ministro que digam respeito ao desenvolvimento de um programa limitado de proteo a testemunhas para os fins desta Lei; fazer recomendaes ao Presidente que digam respeito criao de instituies favorveis a uma sociedade estvel e justa e as medidas institucionais, administrativas e legislativas que devem ser tomadas ou introduzidas a fim de prevenir a comisso de violao dos direitos humanos. Poderes da Comisso 5. A fim de alcanar os seus objetivos e desempenhar as suas funes, a Comisso ter o poder de: a) b) c) d) e) determinar a sede, caso haja, de todos os comits; estabelecer escritrios, conforme julgado necessrio, para o desempenho de suas funes; estabelecer subcomits para exercer, realizar ou executar qualquer um dos poderes, deveres e funes que lhes forem atribudas pela Comisso; realizar qualquer investigao ou realizar qualquer audincia que sejam necessrias e estabelecer a unidade de investigao referida na seo 28; submeter questes especficas ou gerais para dar orientao e instrues para a superviso de decises de qualquer comit ou subcomit ou unidade de investigao no que diz respeito ao exerccio de seus poderes, realizao de duas funes e a conduo de suas obrigaes, os procedimentos de trabalho que devem ser seguidos e as divises que devem ser estabelecidas por qualquer comit, a fim de lidar eficientemente com o trabalho do comit: dado que nenhuma deciso ou processo decisrio do Comit de Anistia que diga respeito
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ao pedido de anistia dever ser analisado pela Comisso;

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f) g) h)

dirigir qualquer comit ou subcomit para divulgar informaes que detm para qualquer outro comit ou subcomit; dirigir a subcomisso e o recebimento de relatrios ou relatrios interinos de qualquer comit ou subcomit; ter o trabalho administrativo e incidental relacionado com o exerccio das suas competncias, a execuo dos seus deveres ou com o desempenho das suas funes realizadas por pessoas: I. por ele empregadas ou nomeadas; II. destacados para o servio por qualquer departamento do Estado a pedido da Comisso e aps consulta com a Comisso de Servio Pblico; III. nomeado para a realizao de tarefas especficas;

i)

em consulta ao Ministro e por meio de canais diplomticos, obter permisso da autoridade relevante de um pas estrangeiro para receber evidncia ou coletar informaes neste pas;

j)

entrar em um acordo com qualquer pessoa, incluindo qualquer departamento de Estado, em termos de que a Comisso ser autorizada a fazer uso de qualquer uma das instalaes, equipamentos ou pessoal pertencentes ou sob o controle ou contratados por tal pessoa ou departamento;

k) l) m)

recomendar ao Presidente que medidas sejam tomadas para obter uma ordem declarando o bito de uma pessoa; realizar reunies em qualquer local, dentro ou fora da Repblica; por sua prpria iniciativa ou a pedido de qualquer interessado, questionar ou investigar qualquer assunto, incluindo o desaparecimento de qualquer pessoa ou grupo de pessoas.

Determinados poderes sero exercidos em consulta ao Ministro. 6. Sem prejuzo s provises do artigo 45, qualquer poder referido na seo 5(a), (b) e (c) e, se para ser exercido fora da Repblica, qualquer poder referido nas sees 5(d) e (1), e 29(1) sero exercidos em consulta ao Ministro. Constituio da Comisso 7. (1) A Comisso composta por no menos do que 11 e no mais do que 17 comissrios, como determinado pelo Presidente em consulta ao Gabinete.
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(2) a) b) O Presidente nomear os comissrios em consulta ao Gabinete. Os comissrios devem ser pessoas adequadas e apropriadas, que sejam imparciais e que no possuam alto perfil poltico: dado que no mais que duas pessoas que no sejam cidados sul-africanos podem ser nomeadas como comissrios. (3) O Presidente far a nomeao dos comissrios conhecidos por meio da proclamao no Dirio da Repblica. (4) O Presidente designar um dos comissrios como o Presidente e outro como Vice-Presidente da Comisso. (5) Um comissrio nomeado em termos da subseo (2)(a) dever, sujeito as provises das subsees (6) e (7), exercer o cargo enquanto durar a Comisso. (6) Um comissrio pode resignar o cargo de comissrio a qualquer momento, mediante a entrega de carta escrita ao Presidente. (7) O Presidente pode remover um comissrio do cargo por motivos de mau comportamento, incapacidade ou incompetncia, como determinado pelo comit conjunto e mediante o recebimento de um voto da Assembleia Nacional e um voto do Senado. (8) Caso qualquer comissrio apresente sua resignao sob a subseo (6), ou seja removido do cargo sob a subseo (7), ou morra, o Presidente, em consulta ao Gabinete, poder preencher a vaga nomeando uma pessoa para o tempo vlido do prazo do mandado de seu predecessor ou poder permitir que a cadeira permanea vaga, como resultado de resignao, remoo do cargo ou morte. Presidente atuante da Comisso 8. Caso o Presidente e o Vice-Presidente estejam ausentes ou incapazes de realizar suas funes, os outros comissrios devem nomear um Presidente Atuante para a durao da ausncia ou incapacidade. Condies de servio, remunerao, subsdios ou outros benefcios da equipe da Comisso 9. (1) As pessoas nomeadas ou contratadas pela Comisso, que no so funcionrios do Estado,
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devem receber tal remunerao, subsdios e outros benefcios de emprego e sero nomeados

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ou contratados nos tais termos e condies e por tais perodos da Comisso com a aprovao do Ministro, concedida em concorrncia com o Ministro das Finanas. (2) a) Um documento determinando a remunerao, subsdios ou outras condies de contratao determinadas pela Comisso nos termos da subseo (1) dever ser apresentado em Parlamento dentro de um prazo de 14 dias aps tal determinao. b) c) Caso o Parlamento desaprove qualquer determinao, tal determinao ter seu poder cessado de acordo com a extenso da desaprovao. Caso uma determinao deixe de ter fora como contemplado como pargrafo(b): I. qualquer ao tomada nos termos de tal determinao atualizada, no qual tal determinao deixe de ter fora, dever ser julgada como validamente realizada; e II. qualquer direito, privilgio, obrigao ou responsabilidade adquiridos, vencidos ou incorridos at determinada data sob e por qualquer virtude de tal determinao dever ser desconsiderada na referida data. Reunies, procedimentos e quorum para reunies da Comisso e gravao de procedimentos 10. (1) A reunio da Comisso ser realizada em tempo e lugar determinados pelo Presidente da Comisso ou, na ausncia ou incapacidade do Presidente, pelo Vice-Presidente da Comisso ou, na ausncia ou incapacidade de ambos, pelo Presidente Atuante da Comisso. (2) Sujeita seo 40, a Comisso ter o poder de determinar o procedimento para reunies, incluindo a forma como as decises so tomadas. (3) A Comisso dever manter um registro de seus procedimentos. (4) O qurum para a primeira reunio da Comisso dever ser dois a menos do que o nmero total da Comisso. Princpios que governam aes da Comisso ao lidar com as vtimas 11. Ao lidar com as vtimas, as aes da Comisso sero guiadas pelos seguintes princpios: a) b) Vtimas devem ser tratadas com compaixo e respeito por sua dignidade; vtimas devem ser tratadas de forma igualitria e sem discriminaes de qualquer tipo, incluindo raa, cor, gnero, sexo, orientao sexual, idade, idioma, religio, nacionalidade, opinio poltica ou outra, crenas e prticas culturais, propriedade, condio de nascimento ou famlia, origem tnica ou social ou deficincia;
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c) d)

procedimentos para lidar com pedidos de vtimas devem ser expeditos, justos, pouco dispendiosos e acessveis; vtimas devero ser informadas por meio da mdia ou qualquer outro meio a respeito de seus direitos de buscar reparao na Comisso, incluindo informaes sobre: I. o papel da Comisso e a abrangncia de suas atividades; II. o direito das vtimas de ter seus pontos de vista e sujeies apresentadas e consideradas nas etapas apropriadas do inqurito;

e)

medidas adequadas devem ser tomadas para minimizar os inconvenientes para as vtimas e, quando necessrio, para proteger sua privacidade, para garantir a sua segurana, bem como de suas famlias e das testemunhas que depuseram em seu nome, e para proteg-los de intimidao;

f) g)

medidas adequadas devem ser tomadas para permitir que as vtimas se comuniquem no idioma desejado; mecanismos informais de resoluo de disputas, incluindo a mediao, arbitragem e qualquer procedimento previsto pelo direito consuetudinrio e prticas sero aplicadas, se for o caso, para facilitar a reconciliao e reparao para as vtimas.

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CAPTULO 3 Investigao de Violaes dos Direitos Humanos

Comit de Violaes dos Direitos Humanos 12. Estabelece-se um comit a ser conhecido como Comit de Violaes dos Direitos Humanos, que neste Captulo ser chamado de Comit. Constituio do Comit 13. (1) O Comit ser constitudo por: a) I. um Presidente; e II. dois Vice-Presidentes, que devem ser comissrios nomeados pela Comisso; b) c) outros comissrios, de acordo com nomeao da Comisso; e no mais do que trs outros membros.

(2) A Comisso nomear, como membros referidos nesta subseo (1)(c), cidados sul-africanos que sejam adequados, apropriados e extensamente representativos da Comunidade Sul-Africana e dever, ao fazer tais nomeaes, dar preferncia a pessoas que possuam conhecimento do contedo e aplicao dos direitos humanos ou procedimentos investigativos ou de averiguao dos fatos. Poderes, deveres e funes do Comit 14. (1) Alm dos poderes, deveres e funes atribudas, impostas e dispostas nesta Lei, e com a finalidade de atingir os objetivos da Comisso, referidos na seo 3(1)(a), (c) e (d): a) o Comit dever: I. instituir os inquritos referidos na seo 4(a); II. reunir as informaes e receber as evidncias referidas na seo 4(b); III. determinar os fatos contemplados na seo 4(d); IV. ter em conta as graves violaes dos direitos humanos para os quais foi concedida indenizao durante o perodo entre 1o de maro de 1960 e a data de incio desta Lei ou para os quais prisioneiros foram libertados ou tiveram suas sentenas remetidas por causa de reconciliao e para a busca de solues pacficas durante este perodo; V. registrar alegaes e queixas de graves violaes dos direitos humanos;
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b)

o Comit pode: I. coletar ou receber de qualquer organizao, comisso ou pessoa, artigos relacionados as graves violaes dos direitos humanos; II. fazer recomendaes para a Comisso que dizem respeito aos assuntos referidos na seo 4(f), (g) ou (h); III. disponibilizar informaes que detm para um comit referido no Captulo 5, um subcomit ou unidade de investigao; IV. apresentar relatrios intercalares Comisso indicando o progresso alcanado pelo Comit com suas atividades ou no que diz respeito a qualquer assunto em particular; V. exercer os poderes referidos nos Captulos 6 e 7 .

(2) O Comit, na concluso de suas funes, apresentar Comisso um relatrio completo de todas as suas atividades e concluses em conexo com o desempenho de suas funes e realizao de suas funes nos termos desta Lei. Encaminhamentos ao Comit de Reparao e Reabilitao 15. (1) Quando o Comit considera que uma grave violao dos direitos humanos foi cometida e se o Comit da opinio de que a pessoa uma vtima de tal violao, o assunto ser encaminhado ao Comit de Reparao e Reabilitao para que seja considerado nos termos da seo 26. (2) Aps encaminhamento para o Comit de Reparao e Habilitao ter sido feito pelo Comit nos termos da subseo (1), dever, mediante solicitao do Comit de Reparao e Reabilitao, fornecer ao Comit todas as evidncias e outras informaes referentes vtima em questo ou conduzir uma investigao mais aprofundada ou audincia como pode ser requerido pelo Comit.

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CAPTULO 4 Mecanismos e procedimentos de anistia

Comit de Anistia 16. Estabelece-se um comit a ser conhecido como Comit de Anistia, que ser referido neste captulo como Comit. Constituio do Comit 17. (1) O Comit consistir de um Presidente, um Vice-Presidente e trs outros membros adequados e apropriados, devidamente qualificados, cidados sul-africanos e amplamente representativos da comunidade sul africana. (2) O Presidente nomear o Presidente, Vice-Presidente, uma outra pessoa e, aps consultar a Comisso, dois comissrios como membros do Comit. (3) O Presidente do Comit dever ser: a) b) um juiz como definido na seo 1(1) da Lei de Remunerao do Juiz e Condies de Contratao, 1989 (Lei No 88, de 1989); ou um juiz que tenha sido dispensado do servio ativo nos termos da seo 3 desta Lei. (4) As vagas na Comisso sero preenchidas de acordo com esta seo. Pedidos para a concesso de anistia 18. (1) Qualquer pessoa que deseja solicitar anistia em respeito de qualquer ato, omisso ou infrao nos termos em que h uma lei associada com um objetivo poltico, dever apresentar uma solicitao Comisso na forma prescrita, dentro de 12 meses a partir da data de proclamao referida na seo 7(3), ou tal perodo estendido conforme prescrito. (2) O Comit dar prioridade aos pedidos de pessoas sob custdia e prescrever medidas em relao a esses pedidos aps consulta com o Ministro e do Ministro dos Servios Penitencirios.
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O Comit dever analisar pedidos de anistia 19. (1) Mediante o recebimento de qualquer pedido de anistia, o Comit pode retornar a solicitao ao requerente e dar direes no que diz respeito ao preenchimento e apresentao da solicitao, conforme necessrio, ou pedir que o requerente apresente outras particularidades, conforme necessrio. (2) O Comit dever investigar o pedido e realizar inquritos, conforme julgado necessrio: dado que as disposies da seo 30 (2) sero, com as mudanas necessrias, aplicadas em respeito a tal investigao. (3) Aps a investigao, o Comit pode: a) I. informar o requerente que o pedido, julgado em informaes ou pormenores adicionais contidos no pedido ou fornecidos pelo candidato ou revelado como um resultado de investigaes feitas pelo Comit, se houver, no se refere a um ato associado a um objetivo poltico; II. proporcionar ao requerente a oportunidade de realizar futura apresentao; e III. decidir se o pedido, julgado conforme as particularidades previstas no subpargrafo (i), e em tal futura apresentao, se relaciona a tal lei associada a um objetivo poltico, e se foi aprovado que tal pedido no se relacione a tal lei, na ausncia do requerente e sem realizar audincia recusar o pedido e devidamente informar o requerente; ou b) se ficar provado que: I. os requisitos mencionados no seo 20(i) tenham sido cumpridos; II. no h necessidade de audincia; e III. o ato, omisso ou infrao aos quais o pedido se relaciona, no constituam grave violao dos direitos humanos, na ausncia do requerente e sem a realizao de audincia, conceder anistia e devidamente informar o requerente. (4) Caso um pedido no tenha sido tratado nos termos da subseo (3), o Comit realizar uma audincia como contemplado no Captulo 6 e dever, sujeito as disposies da seo 33: a)
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na forma prescrita, notificar o requerente e qualquer vtima ou pessoa envolvida, ou que tenha interesse no pedido, do local e data nos quais o pedido ser ouvido e considerado;

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b) c) (5) a)

informar as pessoas referidas no pargrafo (a) do seu direito de estar presente na audincia e de testemunhar, fazer prova e apresentar qualquer artigo a ser considerado; lidar com o pedido nos termos da seo 20 ou 21, concedendo ou recusando anistia.

O Comit dever, com o propsito de considerar e decidir sobre o pedido referido na subseo (1), ter os mesmos poderes que aqueles conferidos Comisso na seo 5(1) e (m) e Captulos 6 e 7 .

b)

No obstante s provises da seo 18(1), o Comit pode considerar pedidos conjuntos ou individuais que digam respeito a determinado ato, omisso ou infrao relacionados aos pedidos.

(6) Caso o ato ou omisso que seja o motivo da aplicao sob a seo 18 constitua motivo para qualquer reinvidicao em processos civis institudos contra a pessoa que apresentou o pedido, a audincia da corte que apresenta a reinvidicao a pedido de tal pessoa, caso aprove que as outras partes tenham sido informadas sobre o pedido e tenham tido a oportunidade de referiremse ao tributal ou fazer futuras apresentaes a este respeito, suspenda estes procedimentos pendendo a considerao e disposio do pedido. (7) Caso a pessoa que apresentou um pedido sob a seo 18 seja acusada de qualquer crime constitudo pelo ato ou omisso a que se refere o pedido, ou a aguardar julgamento sob a acusao de ter cometido tal delito, o Comit poder solicitar autoridade competente o adiamento dos processos pendendo a considerao e disposio do pedido de anistia. (6) a) Sem prejuzo as disposies do item 33, os pedidos, documentao relacionada, informaes e provas obtidas antes e durante uma investigao pela Comisso, as deliberaes realizados a fim de chegar a uma deciso ou realizar uma audincia contemplada na seo 33, devero ser confidenciais. b) Sem prejuzo as disposies da seo 33, a confidencialidade referida no pargrafo (a) dever deixar de ser considerada mediante deciso da Comisso de divulgar tais informaes ou ao incio da audincia. Concesso de anistia e seus efeitos 20. (1) Caso o Comit, aps considerar um pedido de anistia, aprovar que: a) o pedido est de acordo com os requisitos desta Lei;
371

b)

o ato, omisso ou infrao aos quais o pedido se relaciona trata-se de um ato associado a um objetivo poltico no curso dos conflitos do passado, de acordo com as disposies das subsees (2) e (3); e

c)

o requerente tenha realizado divulgao integral de todos os fatos relevantes, dever conceder anistia no que diz respeito a este ato, omisso ou infrao.

(2) Nesta Lei, a no ser que indicado de outra forma pelo contexto, ato associado a um objetivo poltico designa qualquer ato ou omisso que constitua uma infrao ou delito que, de acordo com os critrios da subseo (3), esteja associado com um objetivo poltico, e que foi auxiliado, planejado, comandado, ordenado ou cometido dentro ou fora da Repblica durante o perodo entre 1o de maro de 1960 e a data-limite, por: a) qualquer membro ou apoiador de uma organizao poltica publicamente conhecida ou movimento de libertao em nome ou em apoio de tal organizao ou movimento, boa-f em prol de uma luta poltica travada por tal organizao ou movimento contra o Estado ou qualquer estado anterior ou outra organizao poltica publicamente conhecida ou movimento de libertao; b) qualquer funcionrio do Estado ou qualquer estado anterior ou qualquer membro das foras de segurana do Estado ou qualquer estado anterior no curso e escopo de seus deveres dentro do escopo ou autoridade implcita direcionada contra uma organizao publicamente conhecida ou movimento de libertao comprometido em lutas polticas contra o Estado ou um estado anterior ou quaisquer membros ou apoiadores de tal organizao e movimento, e que estava comprometido de boa-f com o objeto de combate ou resistindo a tal luta; c) qualquer funcionrio do Estado ou qualquer estado anterior ou qualquer membro das foras de segurana do Estado ou qualquer estado anterior no curso e escopo de seus deveres dentro do escopo de sua expresso ou autoridade implcita direcionada: I. no caso do Estado, contra qualquer estado anterior; ou II. no caso de um estado anterior, contra o Estado ou qualquer outro estado anterior, enquanto engajados em uma luta poltica contra os outros ou contra qualquer funcionrio do Estado ou estado anterior, conforme o caso, cometido de boa-f com o objeto de combate ou resistir a tal luta; d) qualquer funcionrio ou membro de uma organizao de conhecimento pblico ou movimento poltico de libertao em curso e na extenso de suas funes e no mbito de sua expressa ou implcita autoridade dirigida contra o Estado ou
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qualquer estado anterior ou qualquer organizao poltica ou de conhecimento

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pblico movimento de libertao empenhados na luta poltica contra essa organizao poltica ou movimento de libertao ou contra membros das foras de segurana do Estado ou de qualquer estado anterior ou membros ou simpatizantes da organizao conhecida publicamente como poltica ou movimento de libertao, e que foi cometido de boa-f na promoo de tal luta; e) f) qualquer pessoa envolvida no golpe de estado para conquistar o governo ou qualquer estado anterior, ou qualquer tentativa de faz-lo; qualquer das pessoas referidas nos pargrafos (a), (b), (c) e (d), que por motivos razoveis acreditam que atuavam no curso e escopo de suas funes e no mbito de sua expresso ou autoridade implcita; g) qualquer pessoa que associou a si mesma com qualquer ato ou omisso para os fins previstos nos pargrafos (a), (b), (c), (d), (e) e (f). (3) Se um determinado ato, omisso ou infrao contemplados na subseo (2) for um ato associado a um objetivo poltico, deve ser decidida com referncia aos seguintes critrios: a) b) O motivo de a pessoa ter cometido o ato, omisso ou infrao; o contexto em que o ato, omisso ou infrao foram realizados, e em particular se o ato, omisso ou infrao foi cometido no curso ou como parte de revolta poltica, perturbao ou evento, ou como reao de tais fatos; c) d) a natureza jurdica e fatual do ato, omisso ou infrao, incluindo a gravidade do ato, omisso ou infrao; o objeto ou objetivo do ato, omisso ou infrao, e em particular se o ato, omisso ou infrao foi primariamente direcionado a um oponente poltico ou propriedade do Estado ou pessoal ou contra a propriedade privada ou indivduos; e) se o ato, omisso ou infrao foi cometido na execuo de uma ordem, ou em nome, ou com a aprovao, da organizao, instituio, movimento de liberao ou rgo do qual a pessoa que cometeu o ato era membro, agente ou apoiador; e f) a relao entre o ato, omisso ou infrao e ao objetivo poltico perseguido e, em particular, a franqueza e a proximidade do relacionamento e da proporcionalidade do ato, omisso ou infrao ao objetivo prosseguido, mas no inclui qualquer ato, omisso ou infrao cometido por qualquer pessoa referida na subseo (2) que agiu: I. para ganho pessoal: dado que um ato, omisso ou infrao por qualquer pessoa que atuou e recebeu dinheiro ou qualquer coisa de valor como informante do Estado ou de um estado anterior, organizao poltica ou movimento de libertao, no sero excludos apenas por razes de essa pessoa ter recebido ou algo de valor em troca de informaes; ou
373

II. (ii)

por malcia pessoal, a m vontade ou despeito, dirigido contra a vtima

dos atos cometidos. (4) Na aplicao dos critrios contemplados na subseo (3), o Comit levar em considerao os critrios aplicados nas Leis revogadas na seo 48. ( 5) A Comisso informar a pessoa em causa e, se possvel, uma vtima, da deciso da Comisso de conceder anistia a tal pessoa em relao a um determinado ato, omisso ou infrao e o Comit apresentar Comisso um registro do processo, que pode, sujeito s disposies desta Lei, ser utilizado pela Comisso. (6) O Comit comunicar imediatamente por anncio no Dirio da Repblica os nomes completos de quaisquer pessoas a quem a anistia foi concedida, juntamente com informaes suficientes para identificar o ato, omisso ou infrao em relao aos quais a anistia foi concedida. (7) Nenhuma pessoa a qual tenha sido concedida a anistia em relao a um ato omisso ou infrao deve ser criminalmente ou civilmente responsabilizada em relao a tal ato, omisso ou infrao e nenhum corpo ou organizao ou o Estado ser responsvel, e nenhuma pessoa deve ser responsabilizada indiretamente, como para qualquer ato, omisso ou infrao. a) Onde anistia concedida a qualquer pessoa em relao a qualquer ato, omisso ou infrao, tal anistia no ter nenhuma influncia sobre a responsabilidade penal de qualquer outra pessoa em face da responsabilidade da primeira pessoa mencionada. b) Nenhuma pessoa, organizao ou Estado ser civilmente ou indiretamente responsvel por um ato, omisso ou infrao cometida entre 1o de maro de 1960 e a data-limite por uma pessoa j falecida, a menos que a anistia no possa ter sido concedida nos termos desta Lei em relao a tal ato, omisso ou infrao. (8) Se qualquer pessoa: a) b) tenha sido acusada e julgada em relao a uma infrao constituda pelo ato ou omisso em relao aos quais a anistia concedida nos termos desta seo; ou tenha sido condenada e est aguardando a aprovao da sentena, ou est sob custdia com o objetivo de cumprir uma pena imposta, em relao a um delito constitudo pela ao ou omisso em relao aos quais a anistia concedida,
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o processo penal imediatamente aps a publicao do anncio referido na

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subseo (6) torna-se nula ou a sentena imposta deixar de valer diante de tal publicao e a pessoa em custdia ser imediatamente liberada. (9) Se a qualquer pessoa tiver sido concedida a anistia em relao a qualquer ao ou omisso que formaram a base de um julgamento civil que foi entregue a qualquer momento antes da concesso da anistia, a publicao do anncio em termos da subseo (6) no deve afetar a execuo do julgamento, na medida em que se aplica a essa pessoa. (10) Onde qualquer pessoa tenha sido condenada por qualquer crime constitudo por um ato ou omisso associado a um objetivo poltico em relao aos quais a anistia foi concedida nos termos desta Lei, qualquer entrada ou registro da sentena condenatria deve ser considerada expurgada de todos os documentos oficiais ou registros e a convico dever valer para todos os efeitos, incluindo a aplicao de qualquer Lei do Parlamento ou qualquer outra lei, considerada como se no tivesse ocorrido: Dado que o Comit poder recomendar autoridade competente a aplicao de tais medidas que julgue necessrias para a proteo da segurana do pblico. Recusa de anistia e os seus efeitos: 21. (1) Caso o Comit tenha recusado qualquer pedido de anistia, dever notificar o quanto antes possvel: a) b) c) (2) a) Se qualquer processo penal ou civil forem suspensos enquanto se aguardava uma deciso sobre um pedido de anistia, e que esse pedido seja recusado, o tribunal em causa sero notificados em conformidade. b) Nenhuma inferncia adversa deve ser traada pelo tribunal devido ao fato de que os processos que foram suspensos enquanto se aguarda uma deciso sobre um pedido de anistia so posteriormente retomados. pessoa que realizou o pedido de anistia; qualquer pessoa que esteja relacionada ao ato, omisso ou infrao em questo, uma vtima; e a Comisso, entregando a sua deciso e os motivos para a recusa por escrito.

375

Encaminhamentos ao Comit de Reparao e Reabilitao 22. (1) Quando a anistia concedida a qualquer pessoa em relao a qualquer ato, omisso ou infrao e o Comit da opinio que uma pessoa vtima em relao a esse ato, omisso ou ofensa, dever apresentar a questo ao Comit de Reparao e Reabilitao para que seja considerado sob os termos da seo 26. (2) Onde a anistia recusada pelo Comit e caso seja da opinio de que: a) b) o ato, omisso ou infrao em questo constitua uma grave violao dos direitos humanos; e uma pessoa seja vtima nesta questo, dever encaminhar a questo ao Comit de Reparao e Reabilitao para que seja considerada nos termos da seo 26.

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CAPTULO 5 Reparao e Reabilitao das Vtimas

Comit de Reparao e Reabilitao 23. Estabelece-se um comit a ser conhecido como Comit de Reparao e Reabilitao, que ser referido neste captulo como Comit. Constituio do Comit 24. (1) O Comit consistir em: a) b) c) d) um Presidente; um Vice-Presidente; no mais que cinco outros membros; e alm dos comissrios referidos na subseo (2), outros comissrios podem ser nomeados ao Comit pela Comisso. (2) Os comissrios designados pela Comisso devem ser o Presidente e Vice-Presidente do Comit. (3) A Comisso, para o propsito da subseo (1)(c), nomear os membros do Comit adequados e apropriados que estejam qualificados, cidados sul-africanos e amplamente representativos da comunidade sul-africana. Poderes, deveres e funes do Comit 25. (1) Alm dos poderes, deveres e funes atribudas, impostas e dispostas nesta Lei, e com a finalidade de atingir os objetivos da Comisso, referidos na seo 3(1) (c) e (d): a) o Comit dever: I. considerar questes referidas por: (aa) Comisso nos termos da seo 5(e); (bb) Comit de Violaes dos Direitos Humanos nos termos da seo 15(1); e (cc) o Comit de Anistia nos termos da seo 22(1); II. reunir as provas referidas na seo 4(b);

377

b)

o Comit pode: I. fazer recomendaes que podem incluir medidas provisrias urgentes como contemplado na seo 4(f)(ii), assim como medidas apropriadas de reparao s vtimas; II. fazer recomendaes referidas na seo 4(h); III. preparar e apresentar Comisso relatrios intercalares em conexo com suas atividades; IV. pode exercer os poderes referidos na seo 5(1) e (m) e Captulos 6 e 7.

(2) O Comit apresentar Comisso um relatrio final sobre suas atividades, concluses e recomendaes. Pedidos de reparao 26. (1) Qualquer pessoa que seja da opinio de que tenha sofrido danos como resultado de uma grave violao dos direitos humanos poder pedir ao Comit reparao na forma prescrita. (2) a) b) O Comit dever considerar um pedido contemplado na subseo (1) e poder exercer qualquer um dos poderes a ele conferidos pela seo 25. Em qualquer questo submetida ao Comit, e em relao aos quais uma concluso sobre se um ato, omisso ou infrao constitui uma grave violao dos direitos humanos seja necessria, o Comit submeter o assunto Comisso de Violaes dos Direitos Humanos para lidar com a questo nos termos da seo 14. (3) Se, aps a considerao de qualquer questo ou pedido enviado sob a subseo (1) e qualquer evidncia recebida ou obtida relacionada a tal questo ou pedido, o Comit da opinio de que o requerente uma vtima, dever, considerando os critrios prescritos, fazer recomendaes como contemplado na seo 25(1)(b)(i) em um esforo para recuperar a dignidade humana e civil de tal vtima.

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Parlamento para considerar recomendaes que dizem respeito reparao das vtimas 27. (1) As recomendaes referidas na seo 4(f)(i) devero ser consideradas pelo Presidente com o intuito de fazer recomendaes ao Parlamento e elaborar regulamentaes. (2) As recomendaes referidas na subseo (1) devero ser consideradas pelo comit conjunto e as decises de tal comit conjunto devero, quando aprovado pelo Parlamento, ser implementadas pelo Presidente ao elaborar regulamentaes. (3) As regulamentaes referidas na subseo (2): c) devero: I. determinar as bases e condies em que a reparao ser concedida; II. determinar a autoridade responsvel pela aplicao das regulamentaes; e d) poder: I. prever a reviso e, em casos apropriados, a interrupo ou reduo de qualquer reparao; II. proibir a cesso, designao ou embargo de qualquer reparao em termos de regulamentos, ou o direito a qualquer reparao; III. determinar que qualquer reparao recebida nos termos dos regulamentos no faro parte do esplio do destinatrio se tais bens forem sequestrados, e IV. prever sobre qualquer outra questo sobre a qual o Presidente poder julgar necessrio prescrever a fim de garantir a aplicao eficaz das regulamentaes. (4) Um comit conjunto poder tambm aconselhar o Presidente no que diz respeito as medidas que devem ser tomadas para conceder indenizaes provisrias urgentes para as vtimas.

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CAPTULO 6 Investigaes e audincias da Comisso

A comisso pode estabelecer unidade de investigao 28. (1) A Comisso poder estabelecer uma unidade de investigao que pode consistir de tais pessoas, incluindo um ou mais comissrios, como determinado pela Comisso. (2) O perodo de nomeao de tais membros ser determinado pela Comisso no momento da nomeao, porm tal perodo poder ser estendido ou reduzido pela Comisso. (3) A Comisso nomear um comissrio como chefe da unidade de investigao. (4) e) A unidade de investigao dever investigar qualquer questo falha dentro do mbito dos poderes, funes e deveres da Comisso, sujeito s direes da Comisso, e dever, sob solicitao do Comit, investigar qualquer questo falha dentro do mbito dos poderes, funes e deveres de tal comit, sujeito s direes do comit. f) A unidade de investigao dever, no desempenho de suas funes, seguir tais procedimentos, como determinado pela Comisso ou comit em questo, conforme o caso. (5) Sujeitos seo 33, nenhum artigo ou informao obtida pela unidade responsvel pelo inqurito deve ser tornado pblico, e nenhuma pessoa, exceto um membro da unidade de investigao, a Comisso, o comit em causa ou de um membro do pessoal da Comisso ter acesso a tais artigos ou informaes, at o momento em que a Comisso ou o comit determina que podem ser tornados pblicos, ou at o incio de qualquer audincia em termos desta Lei que no seja realizada a portas fechadas. Poderes da Comisso que dizem respeito as investigaes e audincias 29. (1) A Comisso poder, para os propsitos ou em conexo com a conduo de uma investigao ou realizao de audincia, conforme o caso: a) b)
380

a qualquer momento antes do incio ou durante tal investigao ou audincia realizar uma inspeo in loco; mediante aviso por escrito a qualquer pessoa que esteja na posse ou tenha a guarda ou o controle de qualquer artigo ou outra coisa que, na opinio da Comisso,

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seja relevante para o assunto da investigao ou da audincia, para produzir tal artigo Comisso, e a Comisso poder inspecionar e, conforme a subseo (3), reter qualquer artigo ou outra coisa assim produzida por um tempo razovel; c) d) mediante aviso escrito convocar qualquer pessoa a apresentar-se diante da Comisso e prestar evidncias ou responder questes relevantes ao assunto da audincia; em conformidade com a seo 32 apreender qualquer artigo ou coisa referida no pargrafo (b) que seja relevante ao assunto do inqurito ou audincia.

(2) A comunicao referida no pargrafo (1) deve especificar o tempo e o lugar onde a pessoa a quem se dirige deve se manifestar, devendo ser assinado por um comissrio, devendo ser servido por um membro do pessoal da Comisso ou por um xerife, entregando uma cpia ao interessado ou por deix-lo em ltimo lugar dessa pessoa conhecida de residncia ou trabalho, e indicar a razo pela qual o artigo est a ser produzido ou a prova dada. (3) Se a Comisso de opinio que a produo de qualquer artigo na posse ou custdia ou sob o controle do Estado, qualquer departamento de Estado, o Auditor-Geral ou qualquer ProcuradorGeral pode afetar qualquer inteno ou processos judiciais pendentes ou a conduo de qualquer investigao realizada com vista instituio de um processo judicial, a Comisso tomar as medidas que visem a preveno de qualquer atraso indevido ou a interrupo de tal investigao ou processo. (4) A Comisso pode exigir a qualquer pessoa que, em conformidade com uma exigncia em termos desta seo, preste o juramento ou a faa uma afirmao, e pode, por meio de seu Presidente ou qualquer membro do pessoal da Comisso, administrar o juramento ou aceitar uma afirmao de tal pessoa. (5) Nenhuma pessoa que no seja um membro do pessoal da Comisso ou de qualquer pessoa necessria para produzir qualquer artigo ou a depor deve ter o direito ou ter permisso para participar de qualquer investigao conduzida em termos desta seo, e a Comisso poder, aps devida conta dos princpios de abertura e transparncia, declarar que qualquer artigo produzido ou informaes apresentadas em tal investigao no sero tornados pblicos at que a Comisso determine o contrrio ou, na ausncia de tal determinao, at que o artigo seja produzido em uma audincia nos termos desta Lei, ou em qualquer processo em qualquer tribunal. Procedimento a ser seguido nas investigaes e audincias da Comisso, comits e subcomits 30. (1) A Comisso e qualquer comit ou subcomit deve, em qualquer investigao ou audincia seguir o procedimento prescrito ou, se nenhum procedimento for prescrito, o procedimento
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determinado pela Comisso, ou, na ausncia de tal determinao, no caso de comit ou subcomit, o procedimento determinado pelo comit ou subcomit, conforme o caso. (2) Se durante qualquer investigao ou audincia antes da Comisso: a) b) c) qualquer pessoa esteja envolvida de forma que pode ser em seu detrimento; a Comisso contempla a tomada de deciso que pode ser em detrimento de uma pessoa que foi implicada; se parecer que qualquer pessoa possa ter sofrido danos como resultado de uma grave violao dos direitos humanos, a Comisso, se essa pessoa estiver disponvel, lhe oferecer a oportunidade de apresentar observaes Comisso, num prazo determinado em relao questo considerada ou prestar evidncias em uma audincia da Comisso. Compelabilidade de testemunhas e admissibilidade das provas incriminatrias prestadas Comisso 31. (1) Qualquer pessoa que seja questionado pela Comisso no exerccio dos seus poderes em termos desta Lei, ou que tenha sido intimada a depor ou produzir qualquer artigo em uma audincia da Comisso, sujeita s disposies das subseces (2), (3) e (5), ser obrigada a produzir qualquer artigo ou responder a qualquer pergunta em relao ao objeto da audincia, no obstante o fato de que o artigo ou a sua resposta poder incrimin-lo. (2) A pessoa referida na subseo (1) s ser obrigada a responder a uma pergunta ou produzir um artigo que pode incrimin-la se a Comisso emitir uma ordem para o efeito, depois de a Comisso: d) e) ter consultado o Procurador-Geral que tenha a jurisdio; tenha certificado de que exigir tal informao de tal pessoa seja razovel, necessrio e justificvel em uma sociedade aberta e democrtica com base na liberdade e igualdade; e f) tenha certificado de que tal pessoa tenha recusado ou possa recusar a responder a uma pergunta ou produzir um artigo sob a alegao de que tal resposta ou artigo possa incrimin-la. (3) Qualquer resposta incriminatria ou informao obtida ou evidncias incriminatrias derivando direta ou indiretamente do questionamento nos termos da subseo (1) no dever ser considerada como evidncias contra a pessoa envolvida nos processos criminais em um tribunal ou diante de qualquer rgo ou instituio estabelecido sob ou por qualquer
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lei; dado que tais evidncias incriminatrias originadas de tal questionamento devero ser

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consideradas em processos criminais nos quais a pessoa tenha sido denunciada em acusao contemplada na seo 39(d)(ii) desta Lei ou na seo 319(3) da Lei de Processo Penal, 1955 (Lei no 56, de 1955). (4) Sujeita s disposies desta seo, a lei sobre privilgio aplicvel a uma testemunha convocada a depor em um processo criminal no tribunal dever ser aplicada em relao ao questionamento de uma pessoa nos termos da subseo (1). (5) Qualquer pessoa que comparea Comisso em virtude das disposies da subseo (1) dever ser intitulada a ler qualquer artigo relacionado a esta subseo, que foi produzido por esta pessoa, assim como pode ser necessrio atualizar sua memria. Entrada em premissas, busca e apreenso e remoo de certos artigos ou outras coisas 32. (1) Qualquer comissrio, membro da equipe da Comisso ou policial autorizados por um comissrio pode, com a autoridade de um mandado de entrada, emitida nos termos da subseo (2), entrar em qualquer local em que qualquer artigo ou coisa: a) b) que se relacione ou apresente motivos para ser suspeito por estar relacionado a qualquer questo que seja motivo de investigao nos termos desta Lei; que contenha, ou por suspeitas razoveis possa conter, informaes relacionadas a qualquer assunto, podendo a autoridade emitir um mandado de busca nos termos da subseo (2): I. inspecionar e procurar em tais premissas e estabelecer inquritos conforme necessrio; II. examinar qualquer artigo ou item encontrado em tais locais; III. solicitar pessoa que esteja no controle de tais instalaes ou em cuja posse ou sob cujo controle esteja qualquer artigo ou coisa, quando encontrado, ou que apresente motivos razoveis para se acreditar que tenha informaes relacionadas a qualquer artigo ou coisa, uma explicao ou informaes; IV. fazer cpias ou extratos de qualquer artigo encontrado em tais locais; V. aproveitar qualquer artigo ou coisa encontrada em instalaes desse tipo, que apresente motivos razoveis para se suspeitar ser um artigo ou coisa mencionados no pargrafo (a) ou (b); VI. depois de ter emitido um recibo referente mesma, remover qualquer artigo ou coisa encontrados em tais premissas e suspeitas sobre motivos razoveis para ser um artigo ou coisa mencionados no pargrafo (a) ou (b), e reter tal artigo ou coisa por um perodo razovel para o propsito de outro exame ou,
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no caso de tal artigo, a realizao de cpias ou extratos: dado que qualquer artigo ou coisa que tenha sido removido dever ser devolvido o quanto antes possvel assim que o propsito de tal remoo tenha sido cumprido. (2) Uma entrada ou mandado de busca que se refira ao pargrafo (1) deve ser emitido por um juiz do Supremo Tribunal ou por um magistrado que tenha jurisdio na rea onde as instalaes em questo estejam situados, e s ser emitido sob juramento de que h motivos razoveis para supor que um artigo ou coisa mencionados no pargrafo (a) ou (b) da subseo (I) esteja em tal local, e dever especificar qual dos atos referidos no pargrafo (b) (i) a (vi) desta subseo podem ser realizadas pela pessoa a quem emitido. (3) Um mandado emitido nos termos desta seo deve ser executado durante o dia, a no ser que a pessoa que emita o mandado autorize a execuo durante a noite, em tempo que seja razovel, e qualquer entrada ou busca em tais instalaes, incluindo: a) b) c) direito da pessoa de ser respeitada e ter sua dignidade protegida; o direito da pessoa de ter liberdade e segurana; e o direito da pessoa de ter sua privacidade pessoal.

(4) Qualquer pessoa executando um mandado em termos da presente seo imediatamente antes de iniciar a execuo: a) identifica-se a pessoa que esteja no controle do local, caso tal pessoa esteja presente, e a entrega uma cpia do mandado ou, caso tal pessoa no esteja presente, fixa a cpia em local visvel; b) fornecer a tal pessoa mediante solicitao detalhes sobre sua autoridade de executar tal mandado. (5) a) qualquer comissrio, ou qualquer membro da equipe da comisso ou policial seguindo solicitao do comissrio, podem, sem mandado, entrar em qualquer local, exceto moradias privadas, e buscar, apreender e remover qualquer artigo ou coisa referida na subseo (1): I. se a pessoa competente consentir com tal entrada, busca, apreenso e remoo; ou II. se a pessoa, com base em motivos razoveis, acreditar que: (aa) o mandado requerido ser emitido para ela nos termos da subseo (2) caso esteja para solicitar o mandado; e (bb) o atraso causado pela obteno de tal mandado derrotaria o objeto da
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entrada, busca, apreenso ou remoo.

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b)

qualquer entrada e busca nos termos do pargrafo (a) dever ser executada durante o dia, a no ser que a execuo durante a noite seja justificvel e necessria.

(6) a) Qualquer pessoa que possa, com a autoridade de um mandado emitido nos termos da subseo (2), ou sob as disposies da subseco (5), entrar e inspecionar todas as instalaes, usando fora, como pode ser razoavelmente necessrio para superar a resistncia a tal entrada ou inspeo. b) Ningum pode entrar e buscar e inspecionar qualquer local, a menos tenha, de forma audvel, exigido o acesso ao local, e tenha notificado o propsito de sua entrada, a menos que tal pessoa tenha motivos razoveis para acreditar que qualquer artigo ou coisa pode ser destruda se tal entrada primeiramente demandada e tal propsito notificado. (7) Se, durante a execuo de um mandado ou a realizao de uma pesquisa em termos desta seo, uma pessoa afirma que um artigo encontrado na instalao em questo contm informaes privilegiadas e se recusa inspeo ou a remoo de tal artigo, a pessoa executando o mandado ou a inspeo, se for da opinio de que o artigo contm informaes relevantes para a investigao e que essa informao necessria para a investigao ou audincia, o pedido do secretrio do Tribunal Supremo, que tem jurisdio ou seu delegado, apreender e remover esse artigo para guarda at que um tribunal tenha proferido uma deciso sobre a se a informao em causa seja privilegiada ou no. (8) Um mandado emitido nos termos dessa seo poder ser emitido em qualquer dia e dever estar em vigor at: a) b) c) d) que seja executado; ou seja cancelado pela pessoa que o emitiu, caso tal pessoa no esteja disponvel, por qualquer pessoa com tal autoridade; ou a expirao de um ms desde o dia de emisso; ou a finalidade para a emisso da garantia tenha expirado, o que ocorrer primeiro.

Audincias da Comisso a serem abertas ao pblico 33. (1) a) b) Sujeitas s disposies desta seo, as audincias da Comisso devero ser abertas ao pblico. Se a Comisso, em qualquer processo diante dela, certificar-se de que: I. isso seria em interesse da justia; ou
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II. h uma probabilidade de que o dano possa acontecer a qualquer pessoa, como resultado do processo ser aberto, ele pode determinar que tal processo seja realizado a portas fechadas e que o pblico ou qualquer outra categoria do mesmo no deve estar presente em tais processos ou qualquer parte deles: Dado que a Comisso permitir que qualquer vtima que tenha interesse nos processos esteja presente. c) Um pedido de tramitao a ser realizada a portas fechadas pode ser interposto por uma das pessoas referidas no pargrafo (b) e o pedido dever ser ouvido a portas fechadas. d) A Comisso pode a qualquer momento rever sua deciso no que diz respeito a questo de se os processos devem ou no ser conduzidos a portas fechadas. (2) Sempre que a Comisso sob a subseo (1) (b) por quaisquer motivos mencionados no referido inciso, determinar que o pblico, ou qualquer outra categoria do mesmo, no deve estar presente em qualquer processo ou parte dele, a Comisso pode, sujeito s disposies da seo 20(6): a) b) c) decidir que nenhuma informao relativa ao processo, ou qualquer parte dela realizada a portas fechadas, deve ser tornada pblica de qualquer maneira; decidir que nenhuma pessoa pode, de qualquer forma, tornar pblica qualquer informao que possa revelar a identidade de qualquer testemunha no processo; dar instrues que digam respeito ao registro de processos conforme necessrio para proteger a identidade de quaisquer testemunhas: Dado que a Comisso poder autorizar a publicao do tanto de informao que considerar justo e equitativo. Representao Jurdica 34. (1) Qualquer pessoa questionada em uma unidade de investigao e qualquer pessoa que tenha sido intimada ou convocada a apresentar-se diante da Comisso intitulada a nomear um representante legal. (2) A Comisso pode, a fim de acelerar o processo, apresentar limitaes razoveis em relao ao tempo permitido em relao ao exame cruzado de testemunha ou qualquer apresentao Comisso. (3) A Comisso pode nomear um representante legal a comparecer em nome da pessoa em causa, se ficar provado que a pessoa no seja financeiramente capaz de nomear um representante legal por si prprio, e se for da opinio de que no interesse da justia que a pessoa seja representada
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por um representante legal.

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(4) A pessoa referida na subseo (1) ser informada a tempo de seu direito de ser representado por um representante legal. Programa limitado de proteo a testemunhas 35. (1) O Ministro, em consulta com a Comisso, promover o estabelecimento de um programa de proteo a testemunhas, a fim de assegurar a proteo e segurana das testemunhas, de qualquer modo, quando necessrio. (2) O programa de proteo a testemunhas previsto no pargrafo (1) deve ser fixado pelo Presidente, logo que possvel, aps a data referida na seo 7(3). (3) A regulamentao sobre o programa de proteo a testemunhas dever: a) dispor sobre, dentre outros, a nomeao de uma pessoa jurdica ou destacamento de um oficial ou funcionrio de qualquer departamento do Estado nos termos da Lei de Servio Pblico, de 1944 (Proclamao no 103, de 1994), para atuar como protetor da testemunha; e b) (4) a) At que o programa de proteo a testemunhas tenha sido estabelecido, o Presidente pode, em consulta com o Ministro e Comisso, prescrever medidas provisrias a serem seguidas a fim de assegurar a proteo e a segurana de uma testemunha: Dado que as provises da seo 185A da Lei de Processo Penal, 1977 (Lei no 51, de 1977) dever, com as mudanas necessrias, aplicar-se na ausncia de tais medidas provisrias. b) As medidas provisrias contempladas no pargrafo (a) devem ser apresentadas ao Parlamento para fins de aprovao. (5) Nesta seo, testemunha significa uma pessoa que deseja prestar evidncias ou prestou evidncias para os fins desta Lei e inclui qualquer membro da famlia ou moradia, cuja segurana esteja sendo ameaada por qualquer pessoa ou grupo de pessoas, sabido ou no, como resultado. ser apresentado no Parlamento para aprovao.

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CAPTULO 7 Disposies Gerais

Independncia da Comisso 36. (1) A Comisso, comissrios e todos os membros da equipe atuaro sem preconceitos polticos, ou outros, ou interferncia, e devero, exceto quando contrariamente disposto nesta Lei, atuar independentemente e separar-se de qualquer partido, governo, administrao, ou outro rgo direta ou indiretamente representante dos interesses de tal entidade. (2) Na medida em que qualquer pessoa das entidades referidas na subseo (1) possa estar envolvida com as atividades da Comisso, tais pessoas sero responsveis apenas pela Comisso. (3) a) Se, em qualquer fase durante o curso do processo em qualquer reunio da Comisso, parece que um comissrio tem ou pode ter um interesse financeiro ou pessoal que possam causar um conflito substancial de interesses no desempenho de suas funes como tal, este comissrio dever divulgar completamente a natureza de seu interesse e ausentar-se de tal reunio, de modo a permitir que os outros comissrios decidam se este comissrio ser excludo da reunio por tais motivos. b) Tal divulgao e a deciso tomada pelos outros comissrios ser inserida e registrada nos processos. (4) Se o comissrio falhar na divulgao de qualquer conflito de interesse, como exigido pela subseo (3), e esteja presente em reunio da Comisso, ou participar de qualquer forma dos processos, tal processo em relao ao assunto em questo dever, assim que a no divulgao for constatada, ser revisado pela Comisso sem a participao do comissrio em questo. (5) Todos os comissrios e membros de um comit devero: a) independentemente de qualquer opinio pessoal, preferncia ou afiliao em partidos, servir de forma imparcial e independente e cumprir seus deveres de boa-f e sem temor, favorecimento ou preconceitos; b) servir em uma capacidade de tempo integral para a excluso de qualquer outro direito ou obrigao decorrente de qualquer outro emprego ou profisso ou o exerccio de outro cargo, dado que a Comisso poder isentar um comissrio
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das disposies deste pargrafo.

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(6) Nenhum comissrio ou membro do comit poder: a) por sua adeso Comisso, associao, declarao, conduta, ou de qualquer outra forma, prejudicar sua independncia ou em outra maneira prejudicar a credibilidade, imparcialidade ou integridade da Comisso; b) c) fazer uso privado ou obter lucro de informaes confidenciais obtidas como resultado de sua afiliao Comisso ou comit; ou divulgar qualquer informao a outra pessoa exceto no curso do desempenho de suas funes como comissrio ou membro do comit. Deciso da Comisso sobre a divulgao da identidade de requerentes e testemunhas 37. Sujeita s disposies das sees 20 (6), 33 e 35, a Comisso, tendo em conta os fins desta Lei e os objetivos e funes da Comisso, decide em que medida a identidade de qualquer pessoa que fez um pedido nos termos desta Lei, ou prestou depoimento na audincia de tal pedido, ou em qualquer outro inqurito ou investigao ao abrigo desta lei podem ser divulgados em qualquer relatrio da Comisso. Confidencialidade das questes e informaes 38. (1) Cada comissrio e cada membro da equipe da Comisso dever, em relao a qualquer assunto tratado por ele ou ela, ou a informao que vem para o seu conhecimento no exerccio, desempenho ou realizao de seus poderes, funes ou deveres como tal comissrio de uma ou membro, preservar e ajudar na preservao desses assuntos que so confidenciais nos termos do disposto na presente lei ou que tenham sido declarados confidenciais pela Comisso. (2) a) b) Cada comissrio e cada membro do pessoal da Comisso, aps tomar posse, prestar juramento ou far uma afirmao na forma especificada na subseo (6). Um comissrio presta juramento ou faz a afirmao que se refere ao pargrafo (a) diante do Presidente da Comisso ou, no caso do Presidente, diante do Vice-Presidente. c) Um membro da equipe da Comisso dever fazer o juramente e fazer a afirmao que se refere ao pargrafo (a) diante de um comissrio. (3) Nenhum comissrio, salvo para fins de exerccio das competncias de suas funes, o desempenho de suas funes ou a realizao de suas funes ou quando exigido por um tribunal a faz-lo, ou sob qualquer lei, divulgar a qualquer pessoa qualquer informao adquirida por ele na posio de comissrio ou enquanto participava de qualquer reunio da Comisso.
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(4) Sem prejuzo do disposto na subseo (3) e as sees 20 (6) e 33, nenhuma pessoa deve divulgar ou dar a conhecer toda a informao que confidencial, em virtude de qualquer disposio da presente lei. (5) Nenhuma pessoa que no seja autorizada pela Comisso dever ter acesso a qualquer informao que seja confidencial por virtude de qualquer disposio desta Lei. (6) Para os propsitos desta seo, o juramento ou afirmao dever ser realizado da seguinte forma: 1, A B, aqui declaro sob juramento/afirmao que compreendo e honro a obrigao confidencialmente imposta a mim pela disposio da Lei de Promoo de Unidade Nacional e Reconciliao, de 1995, e no agirei em contraveno a ela . Infraes e sanes 39. Qualquer pessoa que: a) b) antecipe qualquer concluso da Comisso relativa investigao de forma calculada para influenciar os processos ou tais concluses; realize qualquer ao calculada inapropriadamente para influenciar a comisso no que diga respeito a qualquer questo considerada pela Comisso em conexo com a investigao; c) d) I. impea que a Comisso, qualquer comissrio ou membro do pessoal da Comisso no exerccio, desempenhe ou realize os seus poderes, funes ou atribuies nos termos desta Lei; II. fornea voluntariamente Comisso qualquer comissrio ou membro, qualquer informao falsa ou enganadora; e) I. ter sido intimada nos termos desta Lei, sem causa suficiente, e no comparecer na hora e local especificado na intimao, ou no permanecer em atendimento at a concluso da reunio em questo ou at dispensa ainda mais pela pessoa que preside essa reunio, ou no produzir qualquer artigo na sua posse ou custdia ou sob seu controle; II. ter sido intimada nos termos desta Lei, sem causa suficiente se recusa a
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realize qualquer ao para a Comisso que, caso feita em relao a tribunal, constitua desacato ao tribunal;

ser jurado ou para fazer afirmao como testemunha ou no ou se recusa a

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responder plena e satisfatoriamente para o melhor de seu conhecimento e crena qualquer questo legal colocar para ele ou ela; no praticar qualquer ato, conforme exigido em termos de sees 36 (6) e 38; f) g) revela qualquer informao confidencial, em violao de qualquer disposio desta Lei; destri qualquer artigo relacionado em antecipao de qualquer investigao ou processo nos termos desta Lei, dever ser culpado de infrao e responsvel por condenao a uma multa, ou priso por um perodo no maior do que dois anos, ou ambos, a multa e a priso. Regulamentos 40. (1) O Presidente pode elaborar regulamentos: a) b) prescrevendo qualquer coisa que deve ser prescrita para a devida aplicao desta Lei; prescrevendo a remunerao e subsdios e outros benefcios, caso haja, dos comissrios: Dado que tal remunerao no dever ser inferior quela de um juiz da Suprema Corte da frica do Sul; c) d) determinando as pessoas que devem ser consideradas como dependentes ou parentes das vtimas; proporcionar, no caso de medidas provisrias para reparao urgente paga sobre um perodo de tempo, para a reviso, e, em casos apropriados, para a interrupo ou reduo de qualquer reparao paga desta forma; e) proibindo a cesso, anexo ou designao de qualquer reparao concedida desta forma; determinando que reparaes recebidas nos termos de tal recomendao no devero ser parte da propriedade do recipiente, se esta propriedade for sequestrada; f) prevendo o pagamento ou reembolso de despesas incorridas em respeito de viagem e acomodao de pessoas participando de qualquer audincia da Comisso, de acordo com a intimao emitida nos termos desta Lei; g) h) com relao a qualquer questo relacionada aos assuntos do Fundo, estabelecido nos termos da seo 42; em relao a qualquer questo que o Presidente julgue necessria ou expediente para prescrever, a fim de alcanar os objetivos desta Lei. (2) Qualquer regulamento elaborado nos termos da subseo (1), que possa resultar na expedio de dinheiro estadual, dever ser feito em consulta com o Ministro e o Ministro da Finana.
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Responsabilidade da Comisso, comissrios e membros da equipe 41. (1) Sem prejuzo do disposto no pargrafo (2), a Lei de Responsabilidade do Estado, 1957 (Lei no 20 de 1957), aplicvel, com as necessrias adaptaes, no que diz respeito Comisso, um membro do seu pessoal e um comissrio, e em tal pedido a referncia na Lei ao Estado dever ser interpretada como uma referncia Comisso , e uma referncia ao Ministro do departamento relevante dever ser interpretado como uma referncia ao Presidente da Comisso. (2) Nenhum: a) b) c) comissrio; membro da equipe da Comisso; ou pessoa que desempenhe qualquer tarefa em nome da comisso, dever ser responsvel por qualquer coisa refletida em qualquer relatrio, concluso, ponto de vista ou recomendao feita ou expressa em boa-f e apresentada ou conhecida nos termos desta Lei. Fundo do Presidente 42. (1) O Presidente poder, desta maneira, como julgar, em consulta ao Ministro e ao Ministro da Finana, estabelecer o fundo ao qual dever ser pago: a) b) todo o dinheiro apropriado pelo Parlamento para os propsitos do Fundo; e todo o dinheiro doado ao Fundo ou provenientes ao Fundo de qualquer fonte.

(2) Todas as quantias pagas as vtimas devem ser originadas do fundo como forma de reparao nos termos dos regulamentos elaborados pelo Presidente. (3) Todo o dinheiro do Fundo que no exigido para uso intermedirio deve ser investido em instituio financeira aprovada pelo Ministro da Finana e pode ser cancelado quando exigido. (4) Qualquer saldo remanescente de dinheiro do Fundo ao fim do exerccio financeiro, dever ser transitado como crdito ao Fundo para o prximo exerccio fiscal. (5) O trabalho administrativo, incluindo o recebimento de dinheiro apropriado pelo Parlamento para, ou doado para fins de, do Fundo ou que resultem para o Fundo a partir de qualquer fonte, e a realizao de pagamentos do Fundo, em conformidade com uma recomendao em termos desta Lei devem ser executadas por oficiais do servio pblico designado pelo Ministro.
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(6) O Ministro nomear um oficial designado sob a subseo (5) como contabilista no que diz respeito ao Fundo. (7) O Auditor-Geral dever auditar o Fundo e todas as declaraes financeiras relacionadas, e as disposies da seo 6 da Lei do Auditor-Geral, de 1989 (Lei no 52, 1989), dever se aplicar no que diz respeito a qualquer auditoria. Concluso do relatrio pela Comisso e dissoluo da Comisso 43. (1) Sem prejuzo do disposto na subseo (2), a Comisso, dentro de um perodo de 18 meses a partir da sua constituio ou o perodo no superior a seis meses, como o Presidente pode determinar, concluir o seu trabalho. (2) A Comisso dever, dentro de trs meses a partir da data contemplada na subseo (1), completar seu relatrio final. (3) A Comisso dever ser dissolvida em data determinada pelo Presidente por proclamao no Dirio da Repblica. Publicao do relatrio final da Comisso 44. O Presidente dever, da forma que julgar, divulgar o relatrio da Comisso para a Nao, dentre outros, estabelecendo tal relatrio, dentro de dois meses aps t-lo recebido, por meio de apresentao no Parlamento. Abordagem e reviso do comit conjunto de relatrios ao Parlamento 45. (1) a) b) A Comisso pode, a qualquer momento, abordar o comit conjunto no que diz respeito a qualquer assunto a respeito das funes e poderes da Comisso. O Ministro pode a qualquer momento abordar o comit conjunto no que diz respeito a qualquer matria relativa a funes e poderes que possam ser desempenhados ou exercidos por ele ou nos termos desta Lei. c) O comit conjunto pode, a qualquer momento, revisar qualquer regulamentao elabora sob a seo 40 e solicitao do Presidente para modificar determinadas regulamentaes ou para elaborar outras regulamentaes nos termos dessa seo. (2) A Comisso apresentar relatrios financeiros semestrais ao Parlamento;
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Dado que a Comisso pode, a qualquer momento, apresentar um relatrio financeiro ao Parlamento sobre questes especficas ou gerais se: a) b) c) d) o julgar necessrio; o considerar de interesse pblico; requerer ateno urgente, ou interveno, do Parlamento; for solicitado pelo Porta-Voz da Assembleia Nacional ou pelo Presidente do Senado.

Diretor-executivo, secretrios, gastos e estimativas da Comisso 46. (1) A Comisso dever nomear em seu servio uma pessoa como chefe executivo oficial da Comisso e quatro outras pessoas como secretrios da Comisso, o Comit de Violaes dos Direitos Humanos, o Comit de Anistia e o Comit de Reparao e Reabilitao, respectivamente. (2) O principal executivo: a) deve, para efeitos do artigo 15 da Lei de Finanas, de 1975 (Lei no 66, de 1975), ser o contabilista em relao a todo o dinheiro do Estado recebido no pleno respeito e pagos com o relato da Comisso referida no pargrafo (4), e deve manter registros contabilsticos adequados de todas as transaes financeiras da Comisso; b) deve exercer tais funes e executar funes tais como a Comisso pode, de tempos em tempos impem ou atribuir a ele ou ela, a fim de atingir os objetivos da Comisso. (3) As despesas relacionadas com o exerccio dos poderes, o desempenho das funes e do exerccio das funes da Comisso sero custeados fora do dinheiro apropriado pelo Parlamento para esse fim. (4) A Comisso dever, em consulta ao Ministro da Finana, abrir uma conta juntamente com uma instituio bancria, na qual dever ser depositada toda a quantia monetria apropriada como mencionado na subseo (3) e do qual originar todo dinheiro necessrio para custear as despesas a serem pagas. (5) a) A Comisso num prazo de trs meses a contar da data referida no ponto 7 (3), para o primeiro ano financeiro, e, posteriormente, em cada exerccio financeiro para o exerccio seguinte, em um formato determinado pela Comisso de Auditoria criado pela seco 2 do da Lei de Arranjo de Auditoria, de 1992 (Lei no 122, de
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1992), prepare a estimativa necessrio das receitas e despesas da Comisso,

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a qual, aps consulta com a Comisso de Auditoria, disse, ser submetido ao Ministro da aprovao dele ou dela, concedida em concordncia com o Ministro das Finanas, para promoo em termos da subseo (3). b) A Comisso no incorrer qualquer gasto que exceda o valor total aprovado nos termos do pargrafo (a). (6) A partir da data em que a Comisso dissolvida nos termos da seo 43(3) e aps todas as despesas referidas na subseo (3) terem sido pagas, a conta aberta nos termos da subseo (4) ser fechada e o saldo restante, caso haja, ser destinado ao fisco. Consequncias da dissoluo 47. (1) A partir da data em que a Comisso se dissolve nos termos da seo 43 (3), todos os fundos e os bens que investidos no Fundo do Presidente imediatamente anteriores referida data, devem ser transferidos para o Fundo de Alvio de Desastres referidos no captulo 11 do Ato de Levantamento de Fundos, 1978 (Lei no 107 , de 1978), e recair no Fundo de Emergncia. (2) Aps a data referida na subseo (1), todos os fundos e propriedade que foram acumulados ao Fundo do Presidente, caso a Comisso no tenha sido dissolvida, recair no Fundo de Emergncia. (3) Quaisquer fundos ou propriedades que, por crdito, doao ou legado foram destinados ao Fundo do Presidente, e que foram destinados ao Fundo de Emergncia nos termos da subseo (1), devero ser manejados pela direo do Fundo de Emergncia de acordo com as condies de tal crdito, doao ou legado. (4) A partir da data referida na subseo (1) as responsabilidades da Comisso ou do Fundo do Presidente nos termos desta Lei devero ser repassadas ao Fundo de Emergncia. Dado que tal responsabilidade dever ser custeada apenas dos fundos ou propriedades do Fundo de Emergncia nos termos desta seo. (5) Nenhuma taxa de transferncia, imposto de selo, ou taxa de registro deve ser paga no que diz respeito aquisio de quaisquer fundos ou propriedade nos termos desta seo. Atos revogados 48. (1) A Lei de Indenizao de 1990 (Lei no 35, de 1990), a Emenda Lei de Indenizao 1992 (Lei no 124, de 1992), e a Futura Lei de Indenizao, de 1992 (Lei no 151, de 1992), so revogados.
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(3) Qualquer indenizao concedida ao abrigo das disposies da Lei de Indenizao de 1990, da Emenda Lei de Indenizao, de 1992, ou da Futura Lei de Indenizao, de 1992, permanecer em vigor, no obstante a revogao dos Atos. (4) Qualquer imunidade temporria ou indenizao concedida ao abrigo de uma lei revogada, em termos da subseo (1) permanecer em vigor por um perodo de 12 meses aps a data referida no ponto 7 (3) no obstante a revogao da referida lei. Ttulo curto e incio 49. Esta lei deve ser chamada Promoo da Unidade Nacional e da Reconciliao, de 1995, e entrar em operao em uma data fixada pelo Presidente pela proclamao no Dirio da Repblica.

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DEBATE SOBRE JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL. FACULDADE DE DIREITO DO LARGO DE SO FRANCISCO, UNIVERSIDADE DE SO PAULO 48 CARAVANA DA ANISTIA 18/03/2011 CRDITO: ISAAC AMORIN

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ACORDO SOBRE A CRIAO DA COMISSO PARA O ESCLARECIMENTO HISTRICO DAS VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS E OS ATOS DE VIOLNCIA QUE CAUSARAM SOFRIMENTOS POPULAO GUATEMALTECA.
Considerando que a histria contempornea de nossa ptria registra graves atos de violncia, de desrespeito aos direitos fundamentais das pessoas e aos sofrimentos da populao relacionados ao confronto armado; Considerando o direito do povo da Guatemala em conhecer totalmente a verdade sobre esses eventos cujo esclarecimento contribuir para que estes cenrios tristes e dolorosos no se repitam e para que se fortalea o processo de democratizao no pas; Reiterando seu desejo de cumprir totalmente com o Acordo global sobre os direitos humanos de 29 de maro de 1994; Reiterando seu desejo de iniciar o mais rpido possvel um novo captulo na histria nacional tal qual a culminao de um amplo processo de negociao que ponha fim ao confronto armado, ajudando a assentar as bases para uma convivncia pacfica e respeitosa dos direitos humanos entre os guatemaltecos; Considerando, a este respeito, a necessidade de fomentar uma cultura de harmonia e respeito mtuo que elimine qualquer forma de represlia ou vingana condio indispensvel para a paz
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firme e duradoura;

O Governo da Guatemala e a Unidade Revolucionria Nacional Guatemalteca (doravante as Partes) acordam o seguinte: A criao de uma Comisso com as seguintes caractersticas:

FINALIDADES
I. Esclarecer com objetividade, equidade e imparcialidade as violaes dos direitos humanos e os atos de violncia que causaram sofrimentos populao guatemalteca, relativos ao confronto armado. II. Elaborar um relatrio que contenha os resultados das investigaes realizadas e oferea elementos objetivos de juzo sobre o ocorrido durante este perodo, abrangendo todos os fatores tanto internos quanto externos. III. Formular recomendaes especficas para impulsionar a paz e a harmonia nacional na Guatemala. A Comisso recomendar, particularmente, medidas para preservar a memria das vtimas, a fim de fomentar uma cultura de respeito mtuo e observncia dos direitos humanos, alm de robustecer o processo democrtico.

PERODO
O perodo em que a Comisso ir investigar ser do incio do confronto armado at que se subscreva a assinatura do um Acordo de Paz Firme e Duradouro.

FUNCIONAMENTO
IV. V. A Comisso dever receber antecedentes e informao fornecidas pelas pessoas ou instituies que se consideram afetadas, bem como pelas partes envolvidas. Cabe Comisso prestar esclarecimentos completos e detalhados sobre essas situaes. Particularmente, ser analisado com imparcialidade os fatores e circunstncias que incidiram nesses casos. A Comisso convocar todos os que tiverem informaes pertinentes para apresentar sua verso dos fatos. O no comparecimento dos interessados no impedir que a Comisso se pronuncie sobre os casos. VI. VII. VIII. Os trabalhos, as recomendaes e os relatrios da Comisso no individualizaro responsabilidades, nem tero propsitos ou efeitos judiciais. As atuaes da Comisso sero reservadas para assegurar o sigilo das fontes, bem como a segurana das testemunhas e informantes. Aps a sua constituio, a Comisso far pblica, sua constituio e sede, por todos os meios possveis, e convidar a todos os interessados que consignem sua informao e depoimentos.
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INTEGRAO
O Conselho A Comisso contar com trs membros, que so: I. II. III. O atual mediador atual das negociaes de paz, cuja nomeao ser requerida ao Secretrio Geral das Naes Unidas; Um membro, cidado de comportamento irrepreensvel, nomeado pelo mediador, em comum acordo com as Partes; Um acadmico eleito pelo mediador, em comum acordo com as Partes, de um tema proposto pelos reitores universitrios. O Conselho A Comisso ter uma equipe de apoio se considerar necessrio, com as qualidades exigidas, para o cumprimento de suas funes.

INSTALAO E DURAO
A Comisso se integrar, instalar e comear a funcionar aps a assinatura do Acordo de Paz Firme e Duradoura. Os trabalhos da Comisso duraro um perodo de seis meses contados a partir de sua instalao, prorrogveis por mais seis meses, se assim for decidido pela Comisso.

RELATRIO
O Conselho redigir um relatrio que ser entregue s Partes e ao Secretrio Geral das Naes Unidas, que o far pblico. O fato de que no se tenha podido investigar todos os casos ou situaes apresentadas Comisso no reduzir a validade do relatrio.

COMPROMISSO DAS PARTES

As partes se comprometem a colaborar com a Comisso em tudo que for necessrio para o cumprimento de seu mandato. Comprometem-se, particularmente, em criar a prvia integrao da Comisso e, durante seu funcionamento, as condies essenciais para que a mesma possa atender s caractersticas estabelecidas no presente Acordo.

VERIFICAO INTERNACIONAL
Em conformidade com o Acordo Marco de 10 de janeiro de 1994, o cumprimento deste do presente Acordo est sujeito verificao internacional pelas Naes Unidas.
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MEDIDAS DE EXECUO IMEDIATA PS-ASSINATURA DO PRESENTE ACORDO

As partes esto de acordo em solicitar ao Secretrio-Geral, o mais breve possvel, a nomeao do mediador das negociaes para que se torne um membro da Comisso. Aps a sua nomeao, este ltimo ser facultado para realizar desde j todas as gestes necessrias a fim de preparar o bom funcionamento da Comisso, uma vez integrada e instalada, em conformidade com as disposies deste Acordo. Oslo, 23 de junho de 1994. PELO GOVERNO DA REPBLICA DA GUATEMALA: Hctor ROSADA GRANADOS Antonio ARENALES FORNO Mano PERMUTH General Carlos Enrique PINEDA CARRANZA General Julio Amoldo BALCONI TURCIOS General Jos Horacio SOTO SALAN Amilcar BURGOS SOLIS PELA UNIDADE REVOLUCIONRIA NACIONAL GUATEMALTECA: Comando Geral Carlos GONZALES Comandante Gaspar ILOM Comandante Rolando MORAN Comandante Pablo MONSANTO Comit Comisso de Poltica Diplomtica Luis Felipe BECKER GUZMAN Francisco VILLAGRAN Muoz Miguel ngel SANDOVAL Luz MENDEZ GUTIRREZ Assessores Mario Vincio CASTAEDA Miguel Angel REYES Jorge ROSAL
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PELAS NAES UNIDAS: Jean ARNAULT Mediador

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REVISTA DA ANISTIA
NORMAS EDITORIAIS
Art. 1o A Comisso de Anistia do Ministrio da Justia receber textos de todas as reas das Cincias Humanas e Sociais, em formato de artigo acadmico, para publicao na Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Art. 2 Os trabalhos sero recebidos no correio eletrnico revistaanistia@mj.gov.br. Art. 3o Os artigos a serem publicados na Revista da Anistia Poltica no Brasil, independente da rea, devero versar sobre a Anistia Poltica e/ou a Justia de Transio, no Brasil e no exterior. Pargrafo nico: Sero aceito at dois trabalhos de Iniciao Cientfica por edio, devendo tal condio ser expressamente informada na folha de rosto. Art. 4 Os textos recebidos em conformidade com estas normas sero encaminhados ao Conselho Editorial da Revista, de forma no identificada, para avaliao e aprovao para publicao. Art. 5o Os textos aprovados pelo Conselho Editorial sero publicados na Revista da Anistia Poltica no Brasil, em ordem a ser c) Espaamento entre pargrafos 1,5;
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definida pela Coordenao-Executiva, em um dos trs nmeros subsequentes aprovao. Pargrafo nico: Havendo nmero de textos aprovados para alm da capacidade de publicao da Revista, os mesmos sero devolvidos aos autores, acompanhados de carta de aprovao. Art. 6o Sero aceitos para publicao textos em portugus, espanhol e ingls. Pargrafo nico: Textos em outras lnguas podero ser aceitos, aps solicitao ao Conselho Editorial, restando ao Presidente do Conselho a opo de public-los na lngua original ou em verso traduzida. Art. 7o Para que sejam considerados aptos para o envio ao Conselho Editorial os textos devero ser inditos e remetidos em documento aberto de Word 97 ou inferior, com as seguintes formataes: a) Papel A4; b) Fontes Times New Roman, tamanho 12;

d) Total de laudas no inferior a 10 e nem superior a 25, excluda a folha de rosto; e) Referncias e notas de rodap em formato ABNT Vancouver (SOBRENOME, nome. Ttulo. Cidade: Editora, data, pginas); f) Folha de rosto contendo: ttulo e subttulos, dados pessoais dos autores, contato e endereo, formao e atuao profissional, titulao, indicao sobre tratar-se de artigo de iniciao cientfi ca ou no, rgos de fomento, outras informaes relevantes. Pargrafo nico: A folha de rosto dever vir no corpo do prprio texto e ser o nico local onde resta identificada a autoria, sob pena de desclassificao. Art. 8o Todos os trabalhos devero conter, no corpo do texto, resumo em portugus e em lngua estrangeira (ingls, francs ou espanhol), bem como trs palavras-chave nas duas lnguas do resumo. Art. 9 Deve acompanhar o envio do texto e-mail de cesso de direitos autorais para a edio impressa e on-line da Revista da Anistia Poltica no Brasil, restando liberada a republicao dos textos aps a publicao na revista, desde que referida a publicao original. 1o. Caso o enviante no possua e-mail em nome prprio, para que registre-se a cesso de direitos, dever enviar termo de cesso assinado e escaneado, como anexo.
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2o. Os textos publicados do direito aos autores a receber cinco exemplares da Revista, independente de quantos forem. Art. 10o de responsabilidade dos autores o contedo dos textos, bem como a veracidade das informaes prestadas, inclusive quanto ao ineditismo dos textos. Pargrafo nico: de responsabilidade dos autores informar Comisso de Anistia caso o texto previamente aprovado seja publicado em outro veculo, incluindo a internet, antes da publicao oficial da Revista.

Braslia, 13 de fevereiro de 2009.

Paulo Abro Pires Junior Presidente do Conselho Editorial Marcelo D. Torelly Coordenador-Geral do Conselho Editorial

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