INTRODUO AO ESTUDO

DO DIREITO - I
1 SEMESTRE
2013.1
Profa. Bianca Santos
EPISTEMOLOGIA JURDICA

Estudo do conhecimento. Teoria, ramo da Filosofia que tem por objeto
estudar as origens, a estrutura, o mtodo e a validade do conhecimento.
Epistemologia jurdica: estudo dos fatos que do origem ao direito, as
diversas formas de se analisar o Direito. Reflexo e estudo crtico da
Cincia do Direito.
Filosofia do Direito: trata dos entraves da cincia do direito, buscando
dissolv-los, delimitando o sentido de cincia, a especificidade de seu
objeto e do mtodo jurdico. Objetivando distinguir a cincia do direito
das demais.

-ESCOLAS JURDICAS OU TEORIAS EPISTEMOLGICO-JURDICAS
- Grupo de autores que compartilha determinada viso sobre a funo do
Direito, sobre os critrios de validade e as regras de interpretao das
normas jurdicas e os contedos que deveriam ser debatidos pela Cincia
Jurdica.
- Cada escola oferece uma resposta diferente a algumas questes : o
que ?, como funciona e como deveria ser configurado direito.

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO
DIREITO NATURAL (JUSNATURALISMO)

- Sendo o Direito Positivo uma expresso da vontade do Estado, pode
servir causa do gnero humano, como tambm pode consagrar os
valores negativos que impedem o pleno desenvolvimento do ser humano.
- A idia do Direito Natural, ao questionar o Direito Positivo vigente repousa
na busca do homem o seu prprio sentimento de justia e de acordo com a
sua viso sobre a ordem natural das coisas a legitimidade das normas
que lhe so impostas.
- Segundo esta corrente do pensamento jurdico uma lei para ser lei deve
estar de acordo com a justia. Sendo justo, para os jusnaturalistas, tudo
que existe em termos de ideal do bem comum;
- Todas as correntes jusnaturalistas partem do pressuposto de que existe
uma verdadeira identidade entre Direito e Justia;
- Ao se indagar se uma norma justa ou injusta, equivale indagar se a
norma apta a produzir valores que historicamente imprimiram realizaes
a determinados ordenamentos jurdicos;

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO
A DICOTOMIA ENTRE O DIREITO
NATURAL E O DIREITO POSITIVO
DIREITO NATURAL (JUSNATURALISMO)
- Deve-se comparar o que existe no mundo real e no mundo ideal, para
saber se a norma justa ou injusta. Assim se uma lei nega a vontade da
justia, deve ser afastado o seu carter jurdico. Ex.: uma lei que nega
direitos s pessoas;
- Pensamento dividido entre as diversas vertentes: ponto comum a
convico de que, alm do Direito escrito, h uma outra ordem, superior
quela e que a expresso do Direito justo.
- Atualmente, o jusnaturalismo concebe o Direito Natural apenas como um
conjunto de amplos princpios, a partir dos quais o legislador dever
compor a ordem jurdica.
- Enquanto o jusnaturalismo preconizava uma outra ordem jurdica alm da
estabelecida pelo Estado, o positivismo reconhecia como Direito apenas o
positivo.
A mensagem que o positivismo trazia para a cincia, de se valorizarem apenas os
fatos concretos, a realidade observvel e a conseqente rejeio de todos
elementos abstratos, encontrou receptividade entre os juristas e filsofos do Direito,
incompatibilizados com o abstracionismo e a metafsica da Escola do Direito
Natural. [Paulo Nader].



INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO
A DICOTOMIA ENTRE O DIREITO
NATURAL E O DIREITO POSITIVO
DIREITO NATURAL (JUSNATURALISMO)

- Direito ideal modelo para o legislador.
- Distino entre as correntes: origem do Direito natural = natureza
csmica, vontade divina ou na razo humana.
- Grcia Antiga , Santo Agostinho, Idade Mdia e
Racionalismo/Iluminismo.
- Direito Natural parte do pressuposto de que todo ser dotado de uma
natureza, ou seja, as propriedades que compem o ser, e o define o fim a
que este tende a realizar.
- Para que as potncias ativas do homem se transformem em ato e com
isto ele desenvolva, com inteligncia, o seu papel na ordem geral das
coisas, indispensvel que a sociedade se organize com mecanismos de
proteo natureza humana. Esta se revela, assim, como a grande
condicionante do Direito Positivo.


INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO
A DICOTOMIA ENTRE O DIREITO
NATURAL E O DIREITO POSITIVO
DIREITO NATURAL (JUSNATURALISMO)

- O adjetivo natural, agregado palavra direito, indica que a ordem de
princpios no criada pelo homem e que expressa algo espontneo,
revelado pela prpria natureza [PAULO NADER].
-Do Direito Natural originam-se os princpios gerais do Direito, comuns a
todos os ordenamentos jurdicos, como o direito liberdade; ao alimento;
ao vesturio; moradia; constituio de famlia; honra.
- Destinatrio do Direito Natural: o legislador deve ser, ao mesmo tempo,
um observador dos fatos sociais e um analista da natureza humana. Para
que as leis e os cdigos justos - indispensvel que se apiem nos
princpios do Direito Natural.
- Legislador desvinculado da ordem natural ordem jurdica ilegtima. O
divrcio entre o Direito Positivo e o Natural cria as chamadas leis injustas,
que negam ao homem o que lhe devido.
- Caractersticas do direito Natural: eterno, universal e imutvel.
INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO
A DICOTOMIA ENTRE O DIREITO
NATURAL E O DIREITO POSITIVO
INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO
A DICOTOMIA ENTRE O DIREITO
NATURAL E O DIREITO POSITIVO
DIREITO NATURAL:

- Direitos Humanos: conjunto de normas e princpios enunciados sob a
forma de declaraes, por organismos internacionais, dentro do propsito
de despertar conscincia dos povos e governantes quanto necessidade
de esses se organizarem internamente a partir da preservao dos valores
fundamentais de garantia e proteo ao homem.

- Direitos do Homem X Direito Natural: o ltimo pesquisa a natureza
humana e dela extrai os princpios modelares do Direito Positivo, os
primeiros se afastam do Direito Natural para apresentarem, de uma forma
menos abstrata, aqueles princpios j transformados em normas bsicas.
POSITIVISMO JURDICO
- Para Carnelluti seria uma derivao do positivismo, uma projeo do
positivismo filosfico no setor do Direito.
- Situa-se como um meio-termo entre dois extremos: o materialismo e o
idealismo. Para o materialismo a realidade est na matria, rejeitando
toda abstrao e assumindo uma posio antimetafsica.
- Para o idealismo a realidade est alm da matria. O positivismo
mantm-se distante da polmica. Ele simplesmente se desinteressa pela
problemtica, julgando-a irrelevante para os fins da cincia. O positivista,
em sua indiferena, revela-se ametafsico.
- Positivismo filosfico (sculo XIX) influenciou o positivismo jurdico,
aduzia que o trabalho cientfico deveria ter por base a observao dos
fatos capazes de serem comprovados. A mera deduo, o raciocnio
abstrato, a especulao, no possuam dignidade cientfica, devendo, pois,
ficar fora de cogitao.
-Augusto Comte (1798-1857) Positivismo filosfico.
INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO
POSITIVISMO JURDICO
- O mtodo experimental, adotado pelo positivismo, compe-se
fundamentalmente de trs fases:
a) observao;
b) formulao de Hiptese;
c) Experimentao
O Positivismo jurdico segue a mesma linha do filosfico, rejeitando
todos os elementos de abstrao na rea do Direito, em especial a idia
do Direito Natural, por julg-la metafsica e anti-cientfica.
Busca focar apenas os dados fornecidos pela experincia, desprezando
os juzos de valor, para se apegar apenas aos fenmenos observveis.
O objeto da Cincia do Direito estudar as normas que compem a
ordem jurdica vigente. A sua preocupao com o Direito existente.
Juzos de constatao ou de realidade X os juzos de valor;
INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO
POSITIVISMO JURDICO
O Positivismo jurdico Ordem jurdica = emanada do Estado
Assumindo atitude
Antagnico ao Direito Natural, satisfazendo-se completamente com o
ser do Direito Positivo, sem cogitar sobre a forma ideal do Direito,
sobre o dever-ser jurdico.
Para o positivista a lei assume a condio de nico valor.
Como mtodo de pesquisa e de construo, s admite como vlido o
mtodo indutivo, que se baseia nos fatos da experincia, recusando
valor cientfico ao mtodo dedutivo, por julg-lo dogmtico.
Direito Positivo: o ordenamento jurdico em vigor num determinado
pas e numa determinada poca (Washington de Barros Monteiro).
o Direito vigente, garantido por sanes , coercitivamente aplicadas
ou, ento, o direito vigente aplicado coercitivamente pelas autoridades
do Estado e pelas organizaes internacionais quando inobservao.


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-DIREITO POSITIVO (JUSPOSITIVISMO)
- Os positivistas negam a existncia e validade do Direito Natural por consider-lo
um ideal de justia a ser atingido pelo homem. Para eles, s existe o Direito Positivo,
imposto pelo Estado, reconhecido pelo corpo social e pelos magistrados.
- Este ordenamento um Sistema em que as normas guardam uma conexo entre
si, fazendo um todo harmnico.
- Diretamente ligado ao conceito de vigncia, o Direito Positivo, em vigor para um
povo determinado, abrange toda a disciplina da conduta humana e inclui as leis
votadas pelo poder competente, os regulamentos e as demais disposies
normativas, qualquer que seja a sua espcie.
Direito = Lei= produto do Estado.
Consagrao da lei como pressuposto da organizao social.
Para o positivismo a justia relativa, direito justo o que o Estado-legislador dispe.
Ditadura Militar e Nazismo.
Levam o Direito ao extremo, por consider-lo uma norma jurdica auto-suficiente, plena
em si mesma, independente e desprovida de valores ticos, inclusive daqueles ditados pelo
Direito Natural.

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DIREITO POSITIVO (JUSPOSITIVISMO)
- Para os Jusnaturalismo uma norma no valida se no justa. Para o Juspositivismo uma
norma justa se for vlida, ou seja, se existe ou no como regra jurdica dentro de um
determinado sistema jurdico, assim ela deve:
a) ser emanada de autoridade competente ou autorizada;
b) est em vigor;
c) ser compatvel com outra;
-Direito Positivo o conjunto de princpios e regras que regem a vida Social de
determinado povo em determinada poca
-Na doutrina poltica de Thomas Hobbes iremos encontrar um exemplo do positivismo
jurdico, onde no existe outro critrio do justo ou injusto fora da lei positiva ou do
comando do soberano.
- Para ele, no estado de natureza, como todos esto merc dos prprios instintos, no h
lei que determine a cada um o que seu, uma vez que todos tm direitos sobre todas as
coisas e nasce a guerra de todos contra todos e que assim necessrio sair deste estado, e,
para tanto, os homens devem pactuar entre si, renunciando aos direitos que tm in natura
(de decidir cada um segundo os prprios desejos e interesses; aquilo que justo ou injusto)
e transmiti-los a um soberano.
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A DICOTOMIA ENTRE O DIREITO
NATURAL E O DIREITO POSITIVO
DIREITO POSITIVO (JUSPOSITIVISMO)
-Devero, portanto, transmitir todos os seus direitos naturais ao soberano, bem como o
direito de decidir o que justo ou injusto. Assim, uma vez constitudo o estado civil, o
critrio do justo ou injusto ser o da vontade do soberano.
- Para Hobbes, a validade de uma norma jurdica e a justia dessa norma no se distingue,
porque a justia e a injustia nascem juntas com o direito positivo, isto junto com a
validade.
- Quando surge o Estado nasce a justia, mas esta nasce ao mesmo tempo com o Direito
Positivo, de modo que, onde no h direito no h, tambm, justia, e onde existe justia,
significa que existe um sistema constitudo de Direito Positivo, assim enquanto se
permanece no estado de natureza no h direito vlido, mas tampouco h justia;
-Existem comportamentos humanos que obedecem a certas regularidades ou constncias,
e, assim, dadas certas circunstncias, possvel prever certos comportamentos e que a vida
em sociedade, apesar de sua contnua mudana, apresenta relaes estveis e regulares
permitindo uma representao antecipada do que vai ocorrer.
- O Direito surge como cincia, quando se constatou existir na sociedade tipos de conduta,
e com isto foi possvel estabelecer uma viso antecipada dos comportamentos provveis,
estabelecendo-se modelos jurdicos, e, desta forma pode ser discriminado e classificado
como lcitos ou ilcitos, facultativos ou obrigatrios determinados comportamentos do
homem.
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A DICOTOMIA ENTRE O DIREITO
NATURAL E O DIREITO POSITIVO