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EXMA DRA. JUZA DA 2 VARA FEDERAL - SEO JUDICIRIA DO PAR
TRF DA 1 REGIO.

AO CIVIL DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA
Processo n 0020657-83.2010.4.01.3900
Autor Ministrio Pblico Federal.
Rus: Ary Santana Vieira Ferreira e Outros
Contestao




























Os defendentes, atravs do patrono que subscreve, todos devidamente qualificados
mediante juntada antecipada de documentos, nos autos do processo em epgrafe, que lhes
move o Ministrio Pblico Federal, por seu rgo na situado na cidade de Belm, Estado



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do Par, vem respeitosamente apresentar nos termos do 9 do art. 17 da Lei n8.429/92,
sua:

CONTESTAO


Em face da Ao por Improbidade Administrativa n 0020657-83.2010.4.01.3900, fundada
nos artigos 10 e 11, da Lei n 8.429/92, pelos fundamentos de fato e de direito que a seguir
expe:


I DO PRAZO

1 Os defendentes, figuram no polo passivo do processo suso, no qual, resta
caracterizado o litisconsrcio nos moldes do art. 48 do Caderno dos Ritos, uma vez que,
no h, no caso concreto, possibilidade de vir o presidente do feito a decidir de maneira
igual para todos os requeridos.

art. 48. - Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados,
em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as
omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros.

2 - A determinao concomitante para que os defendentes cumpram o disposto no 9 do
art. 17 da Lei n8.429/92, se amolda ao que estatui o Cdigo Buzaid em seu art. 298, ao
dizer:

Quando forem citados para a ao vrios rus, o prazo para responder ser-lhes-
comum, salvo o disposto no art. 191.

3 Ao prazo singelo fixado pelo art. 297 do CPC, deve ser acrescido igual perodo, diante
da j manifesta pluralidade de defendentes e procuradores, por ser como exguo o tempo
comum dado a estes. Assim, verifica-se que h a necessidade de procuradores distintos
para a dobra do prazo.

4 - O art. 191 do mesmo diploma estabelece:

"quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o contados
em dobro os prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar
nos autos".

Ademais, acresce o art. 49 do Caderno Processual:



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"Art. 49. Cada litisconsorte tem o direito de promover o andamento do processo
e todos devem ser intimados dos respectivos atos".

5 O decurso do prazo para que o litisconsorte fale nos autos comea a fluir, porque
comum da data de juntada aos autos do ltimo aviso de recebimento ou mandado citatrio
cumprido (CPC, art. 241, III).


a jurisprudncia do E. TRF1:

CONTESTAO - Prazo: art. 241, III, do CPC. Em havendo vrios rus, o
prazo para resposta tem incio da juntada do ltimo mandado. Quando no
encontrado um dos rus, o autor pede desistncia da ao quanto quele. Da
deciso devem ser intimados os rus devidamente citados, sob pena de
cerceamento de defesa. (TRF 1 R - AI 97.01.00.002613-9 - DF - 4 T - Rel
Juza Eliana Calmon - DJU 26.05.97).(grifei)

Portanto, os defendentes, tempestivamente, vem apresentar sua pea de resistncia com
os argumentos ora manejados dentro do trintdio legal.


II DA LIDE

1 O Parquet promove a ao em comento contra os defendentes e outros nacionais
querendo, em sntese, que os atos noticiados na inaugural sofram aferio de moldura com
a norma de regncia em seus artigos 10 e 11, dado que a subsuno vem, por
necessidade lgica, do que disciplina os artigos 1, 2 e 3 da Lei 8.429/92.

2 No caso de que sejam comprovadas as transgresses, pugna pelo ressarcimento
integral do dano sofrido desde a assinaturado contrato com a aplicao dos consectrios
legai; perda de funo pblica, suspenso de seus direitos polticos por dez anos, ao
pagamento de multa civil no valor de at trs vezes o valor enriquecimento ilcito ou cem
vezes a ltima remunerao recebida; proibio de contratar com o Poder Pblico ou
receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, prazo de dez anos (art. 12, incisos, I,
II e III, da Lei n 8,429/92).

D causa o valor de R$ 3.478.000,00 (Trs Milhes, quatrocentos e setenta e oito mil
reais)





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III DA EMENDA DA INICIAL

1 O juzo impulsionando o feito, em sede de cognio sumria, no exauriente,
incompleta, superficial, com base em fumus boni juris e no periculum in mora, deferiu
parcialmente o requerido pelo rgo Ministerial. (fls. 1144 usque 1147). Alm disso,
determinou a emenda da inicial, para que a propositura da demanda se adequasse aos
requisitos delineados no art. 7, art.16 e art. 20, pargrafo nico, da lei de regncia.

2 O Parquet, por sua vez, cumpriu o mandamento jurisdicional requerendo desistncia
dos requerimentos com relao ao INCRA e aos nacionais ELIELSON PEREIRA DA SILVA
e RODSON SILVA, agora, objeto da Ao Civil Pblica n 0000837-44.2011.4.01.3900.

3 - ELIELSON PEREIRA DA SILVA (fls. 2088 at 2094) e RODSON SILVA (fls. 2098 a fls.
2104), em suas defesas pugnaram pela rejeio da pretenso quanto a eles diante da
ausncia de causa de pedir. Acrescem que o feito deve prosseguir apenas contra os
defendentes. Nesse giro, o INCRA veio aos autos pugnar pela inverso dos polos da
demanda.

4 Esse douto juzo, ao decidir pela admissibilidade da demanda extinguiu o processo com
relao a ELIELSON PEREIRA DA SILVA e RODSON SILVA. Determinou nova
composio do polo ativo da relao jurdico-processual e, recebeu petio inicial dar
prosseguimento ao feito em face dos defendentes, mandando que citados fossem para,
querendo, ofertar contestao.

Diante desse quatro ftico, vem os defendentes, produzir a defesa que ora comeam a
manejar em sede preliminar.


IV DAS PRELIMINARES

a - DA CARNCIA DE AO EM RAZO DA INADEQUAO DA VIA ELEITA

1 As aes improbidade administrativa buscam que a reprimenda do ato, praticado no
exerccio de mandato, cargo, emprego ou funo na administrao pblica direta, indireta
ou fundacional, que se configure, como no caso concreto, em prejuzo ao errio e
atentatrio aos princpios da administrao pblica.

2 consabido que qualquer pessoa pode figurar no polo passivo de uma ao da
natureza da presente desde que, vinculada a qualquer ttulo com a Administrao Pblica,
nos termos do art. 1 da LIA. A norma quer alcanar e impor sanes ao agente pblico



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que praticou atos que resultaram em enriquecimento ilcito (art.9), dano ao errio (art. 10)
ou atentaram contra os princpios da Administrao Pblica (art. 11).

3 - A deciso de fls. n 1144 usque n 1147, diante da alterao dos contornos da
pretenso do Parquet Federal formulada em sua pea de ingresso, no poderia t-la
declarado apta por colidir com o art. 17, 8, da Lei n 8.429/92.

O art. 17, pargrafo 8, da Lei n 8.429/92 dispe:


Art. 17 - "A ao principal, que ter o rito ordinrio, ser proposta pelo Ministrio
Pblico ou pela pessoa jurdica interessada, dentro de 30 (trinta) dias da
efetivao da medida cautelar.
(...)
8 - Recebida a manifestao, o juiz, no prazo de trinta dias, em deciso
fundamentada, rejeitar a ao, se convencido da inexistncia do ato de
improbidade, da improcedncia da ao ou da inadequao da via eleita".
(grifos nossos)

O Ministrio Pblico no emendou a inicial! O fato que ajuizou a Ao Civil Pblica n
0000837-44.2011.4.01.3900, que nem se afigura como incidental ao processo primitivo.

4 - Na ao primitiva, no h conduta desviante coibida pela norma. Isso significa que,
inexiste ato de improbidade administrativa e, por necessidade lgica, no h justa causa.
Portanto, o recebimento da inaugural deixou de observar que, no haver regular
desenvolvimento do processo, pelo fato incontroverso de que a inaugural no descreve ato
de improbidade.

Impende colocar em relevo que, mesmo em sede de juzo superficial, no se nos apresenta
qualquer probabilidade de encontrar agente pblico entre os ora defendentes.

Leciona Mauro Roberto Gomes de Mattos:

"No basta a singela descrio de um ilcito, em tese, para dar suporte a uma
grave ao de improbidade administrativa, com severssimas sanes, eis que
ela dever, obrigatoriamente, estar lastreada em elementos slidos, capazes de
permitirem a constatao de viabilidade da acusao." (O Limite da Improbidade
Administrativa - O Direito dos Administrados dentro da Lei n 8.429/92", 2
edio, p. 626/627)




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Sendo assim o uso da via inadequada importa na extino do feito sem resoluo de
mrito, nos termos do art. 267, VI, do CPC.


b - DA ILEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM

1 O art. 3 da Lei n 8.429/92, estatui que sofrer as sanes da norma todo quele que
induza, pratique em co-autoria ou se beneficie do cometimento de ato mprobo. Isso
significa que terceiro s cometer ato repugnado pelo ordenamento quando estivem
mancomunado com um agente pblico.

2 A presende lide deve ser extinta, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, VI,
c/c o art. 329, do Cdigo de Processo Civil, diante da constatao que nenhum agente
pblico est na ilharga dos defendentes no polo passivo. Alis, nunca figurou, mesmo
antes da emenda da petio inicial, j que esta no descreve nenhum ato de cooperao
que se possa vislumbrar como mprobo.

3 - curial que s o agente pblico pode ser o autor do ato de improbidade. Os
defendentes so alcanados pela reprimenda da norma se tiverem direta ou indiretamente
incentivado ou concorrido para a prtica desse ato.

4 - Por certo, o juzo de admissibilidade da petio inicial de ao de improbidade
administrativa no se destina formao de convico definitiva e exauriente do
magistrado sobre a causa. Todavia, no pode deixar de considerar que o objeto da ao
em comento a condenao dos defendentes por ato de improbidade (art. 12, III, da Lei
n 8.429/92).

Prosseguindo, a emenda da inicial, configurou de forma definitiva, um autntico
desmembramento sem qualquer autorizao normativa. O malferimento do direito dos
defendentes ao devido processo legal, a ampla defesa e ao regular desenvolvimento do
processo, dentre tantos outros princpios de jaez constitucional. Tanto assim se d que a
Ao Civil Pblica n 0000837-44.2011.4.01.3900, foi distribuda a esse juzo.

Acresa-se que se tem prestao jurisdicional sobre os fatos elencados na vestibular, em
ao desmembrada dos autos e conexa aos mesmos, sem qualquer chance de
posicionamento dos defendentes.

O Superior assim j decidiu:

PROCESSUAL CIVIL. MEDIDA CAUTELAR. PRETENSO DE EMPRESTAR
EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO ESPECIAL AINDA PENDENTE DE JUZO



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DE ADMISSIBILIDADE NO TRIBUNAL A QUO. AO CIVIL PBLICA POR
ATOS DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. LITISCONSRCIO PASSIVO
NECESSRIO. IMPOSSIBILIDADE DE DESMEMBRAMENTO DO FEITO.
AUSNCIA DE FUMUS BONI IURIS E PERICUMUL IN MORA. 1. A atribuio
de efeito suspensivo a recurso especial pendente de juzo de admissibilidade no
Tribunal a quo demanda a demonstrao inequvoca do periculum in mora,
evidenciado pela urgncia na prestao jurisdicional, e do fumus boni juris,
consistente na possibilidade de xito do recurso especial. (Precedentes: MC
13.838/ES, Relatora Ministra Denise Arruda Primeira Turma, DJ de 7 de maio
de 2008; MC 13.102/RS, Relator Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, DJ 5 de
dezembro de 2007; AgRg na MC 13.047/MT, Relatora Ministra Nancy Andrighi,
Terceira Turma, DJ de 27 de agosto de 2007). 2. No caso em foco, est
evidenciado que o indeferimento do pedido para o desmembramento do
feito se justificou em razo do litisconsrcio passivo necessrio que se
formara, determinando a mantena do plo passivo da ao civil pblica
inclume, ex vi do art. 47 do CPC. Portanto, a pretenso do recorrente rf
de fumaa do bom direito. 3. A demora na tramitao processual, devida ao
elevado nmero de rus, e que supostamente teria o condo de denegrir a
honra subjetiva do requerente, no capaz de denotar periculum in mora.
4. Medida cautelar improcedente. (STJ - MC: 13860 BA 2008/0038018-4,
Relator: Ministro BENEDITO GONALVES, Data de Julgamento: 18/11/2008,
T1 - PRIMEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 26/11/2008 DJe
26/11/2008)(grifamos)

5 Anote-se que o dito desmembramento j foi instrudo e a sentena juntada nestes autos
s fls. n 2151 usque fls. n 2181, em momento processual imediatamente anterior a
declarao de acolhimento da inaugural onde os defendentes so instados a contestar
suposta prtica de atos de improbidade sem que sejam agentes pblicos e dela estes no
faam parte.

Ora, evidente que a ao civil pblica de improbidade administrativa n 0020657-
83.2010.4.01.3900, no h como prosseguir em seu trmite de forma regular!

O Superior decidiu:

PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. RU PARTICULAR. AUSNCIA DE
PARTICIPAO CONJUNTA DE AGENTE PBLICO NO PLO PASSIVO DA
AO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. IMPOSSIBILIDADE.
1. Os arts. 1 e 3 da Lei 8.429/92 so expressos ao prever a responsabilizao
de todos, agentes pblicos ou no, que induzam ou concorram para a prtica do
ato de improbidade ou dele se beneficiem sob qualquer forma, direta ou indireta.



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2. No figurando no plo passivo qualquer agente pblico, no h como o
particular figurar sozinho como ru em Ao de Improbidade
Administrativa.
3. Nesse quadro legal, no se abre ao Parquet a via da Lei da Improbidade
Administrativa. Resta-lhe, diante dos fortes indcios de fraude nos negcios
jurdicos da empresa com a Administrao Federal, ingressar com Ao Civil
Pblica comum, visando ao ressarcimento dos eventuais prejuzos causados ao
patrimnio pblico, tanto mais porque o STJ tem jurisprudncia pacfica sobre a
imprescritibilidade desse tipo de dano.
4. Recurso Especial no provido. (REsp 1155992/PA, Rel. Ministro HERMAN
BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, julgado em 23/03/2010, DJe
01/07/2010)(grifamos)

O Egrgio Tribunal Regional da 1 Regio, acompanha esse posicionamento pretoriano:

PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA POR ATO DE IMPROBIDADE
ADMINISTRATIVA. RECEBIMENTO DA INICIAL. PRESENA DE INDCIOS.
PRESTAO DE CONTAS EM ATRASO. CONVNIO ENTRE A FUNDAO
VO-ITA, PESSOA JURDICA DE DIREITO PRIVADO, E O MINISTRIO DO
ESPORTE (CONVNIO N 343/2005). AO AJUIZADA SOMENTE CONTRA
PARTICULAR. PRESIDENTE DA FUNDAO V-ITA. PESSOA JURDICA
DE DEREITO PRIVADO. OBRIGATORIEDADE DA PRESENA DE AGENTE
PBLICO NO PLO PASSIVO. INDEFERIMENTO DA INICIAL ( 8 DO ART.
17 DA LEI N 8.429/92. EXTINO DO PROCESSO SEM JULGAMENTO DO
MRITO. ART. 267, VI, DO CPC. SENTENA MANTIDA COM ACRCIMOS
DE OUTROS FUNDAMENTOS. 1. Na hiptese em exame, para rejeitar a
presente ao de improbidade administrativa, o magistrado sentenciante
fundamentou sua deciso apoiado em jurisprudncia da Terceira e Quarta
Turmas desta Corte Regional que tem entendido que o atraso na prestao de
contas no pode configurar ato de improbidade administrativa, previsto no art.
11, inciso VI, da Lei n. 8.429/92, haja vista que o respectivo dispositivo no
admite interpretao extensiva. 2. Ademais, a presente ao de improbidade
administrativa foi ajuizada to-s contra o particular. No h nenhum
agente pblico no plo passivo da lide. O requerido, poca dos fatos, era
presidente da Fundao Vo-Ita, pessoa jurdica de direito privado, responsvel
pela prestao de contas do Convnio n 343/2005, celebrado entre o Ministrio
do Esporte e a referida Fundao. 3. Os atos de improbidade somente
podem ser praticados por agentes pblicos, com ou sem a cooperao de
terceiros. Inadmissvel, portanto, ao de improbidade ajuizada somente
contra particulares. 4. A jurisprudncia desta Corte Regional vem se
consolidando no sentido de que particular, que no ostente a condio de



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agente pblico, no pode responder isoladamente por ato de improbidade
administrativa, e, ainda, no ser admissvel ao de improbidade ajuizada
somente contra particulares. 5. Apelao do Ministrio Pblico Federal no
provida. (TRF-1 - AC: 31191320114014302 - TO 0003119-13.2011.4.01.4302,
Relator: DESEMBARGADOR FEDERAL HILTON QUEIROZ, Data de
Julgamento: 17/12/2013, QUARTA TURMA, Data de Publicao: e-DJF1 p.725
de 24/01/2014) ( sem grifos no original)

Nesse passo pugna-se pela extino do processo sem soluo de mrito, forte nos argumentos
suso delineados e no art. 267, VI do crepuscular Cdgio Buzaid.

Caso esse Juzo excepcionalmente no concorde com o teor das assertivas anteriores, apresentam
os defendentes suas razoes de mrito.

V - DO MRITO


1 A presente demanda, ora sob juzo de admissibilidade versa sobre o convnio n
10.028/94 (Processo/INCRA/54.600.003972/04-58) entre INCRA e FETAGRI e que, o
MPF por sua Procuradoria sediada nesse municpio de Marab - Estado do Par, entende
irregular desde o nascedouro por irregularidades na confeco e em seu
desenvolvimento por inconsistnci as na execuo. Deixamos de anotar, uma
uma as insurgncias, porque j descritas na pea de i ngresso.

2 - Impende colocar em relevo que, torna-se til e necessrio perquirir sobre a natureza
jurdica da avena, para que evite-se equvocos no futuro. O Pretrio Excelso j se
pronunciou sobre a matria (Precedente: RE 119256), assentando que contrato e convnio
possuem natureza distinta.

3 - Neste, o acordo baseia-se nos objetivos institucionais comuns, afastados o preo e a
remunerao, de acordo com a reforma gerencial iniciada em 1995 e consolidada com a
Emenda Constitucional 19, que deu nova redao ao art. 37, bem como ao art. 241 do
Texto Magno, in verbis:

Art. 241: A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios disciplinaro
por meio de lei os consrcios e os convnios de cooperao entre os entes
federados, autorizando a gesto associada de servios pblicos, bem como a
transferncia total ou parcial de encargos, servios, pessoal e bens essenciais
continuidade dos servios transferidos.




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4 - Ora, o regramento suso nos coloca uma nova percepo do legislador constitucional
derivado sobre Federao Brasileira, qual seja, ela tem de ser e fomentar a cooperao. A
Carta de Outubro estabelece como um dos instrumentos por meio do qual o mandamento
pode ser operado: o convnio.

5 O legislador ordinrio trouxe nova disciplina aos convnios, criando no ordenamento o
convnio de cooperao. Os interesses convergentes entre INCRA e a ora r, originaram
a avena sob ataque do Parquet. A respeito disso, manifestou-se com propriedade o
Instituto com propriedade em arrazoado, afastado de qualquer considerao, por no estar
ao abrigo do lapso temporal determinado por lei. No entanto, por ser uma anlise
percuciente transcrevemos:
(...)
Ora, cristalino, evidente, solar que, ao estabelecer a autarquia avena (n 10.028/94
(Processo/INCRA/54.600.003972/04-58) com a entidade sindical de segundo grau, no
existiu ato de improbidade administrativa, haja vista a ausncia de m-f ou dolo por parte
dos requeridos.

Preleciona Maria Sylvia Zanella di Pietro:

"O enquadramento na lei de improbidade administrativa exige culpa ou dolo por
parte do sujeito ativo. Mesmo quando algum ato ilegal seja praticado,
preciso verificar se houve culpa ou dolo, se houve um mnimo de m-f que
revele realmente a presena de um comportamento desonesto. A quantidade
de leis, decretos, medidas provisrias, regulamentos, portarias torna
praticamente impossvel a aplicao do velho princpio de que todos
conhecem a lei. Alm disso, algumas normas admitem diferentes
interpretaes e so aplicadas por servidores pblicos estranhos rea
jurdica. Por isso mesmo, a aplicao da lei de improbidade exige bom-
senso, pesquisa da inteno do agente, sob pena de sobrecarregar-se
inutilmente o Judicirio com questes irrelevantes, que podem ser
adequadamente resolvidas na prpria esfera administrativa. A prpria
severidade das sanes previstas na Constituio est a demonstrar que o
objetivo foi o de punir infraes que tenham um mnimo de gravidade, por
apresentarem conseqncias danosas para o patrimnio pblico (em sentido
amplo), ou propiciarem benefcios indevidos para o agente ou para terceiros. A
aplicao das medidas previstas na lei exige observncia do princpio da
razoabilidade, sob o seu aspecto de proporcionalidade entre meios e fins.
"[...]
"No caso da lei de improbidade, a presena do elemento subjetivo tanto
mais relevante pelo fato de ser objetivo primordial do legislador
constituinte o de assegurar a probidade, a moralidade, a honestidade



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dentro da Administrao Pblica. Sem um mnimo de m-f, no se pode
cogitar da aplicao de penalidade to severas como a suspenso dos
direitos polticos e a perda da funo pblica"
(Direito Administrativo. 14 ed. So Paulo: Atlas, 2002, p. 688-689).(grifamos)


VI DAS CONDUTAS

1 rgos do Ministrio Pblico Federal por todo o Brasil levantaram uma bandeira de
luta, que a anulao de todo e qualquer convnio de ATES feito pelo INCRA e
instituies da sociedade civil, pois entendem que essas atividades constituem-se em
atividade-fim da autarquia.

2 - A outra face dessa bandeira a Carta de Recife (XIII Encontro Nacional dos
Procuradores da Repblica, 31/10 a 5/11/2006 - Ministrio Pblico Federal e o combate
corrupo, que tem levado alguns rgos em elastrio interpretativo indevido, a no se
acharem mais como tutores
1
, mas, a prpria sociedade, dado que esta hipossuficiente
2
e
incapaz de defender seus interesses, levando o atropelar instituies e malferir e deturpar
a conduta, como no caso concreto, da sociedade civil apesar de defensor desta
3


3 O manejo de prerrogativa outorgada (art. 129, III, CF e 1 art. 8 da Lei n 7.347 de 24
de julho de 1985), segundo esses enfoques, resultou - por conta da mirade de
superpoderes conferidos ao inquisidor alm da coleta probatria parcial que no caso
concreto teve o objetivo de escorar a ao civil pblica em comento, e na condenao
sumria da r.

Lemos na inaugural:

O Ministrio Pblico Federal impugna na integralidade as despesas
realizadas e com suposta documentao apresentada. De fato, no houve
a almejada assistncia tcnica s 4.170 famlias previstas.


1
cf: art. 6; art. 127; 129 todos da Carta de Outubro de 88.
2
cf: MANCUSO, Rodolfo de Camargo. (1994), Ao civil pblica: em defesa do
meio ambiente, patrimnio cultural e dos consumidores. Lei 7347/85 e legislao
complementar. 3
a
ed. revista e ampliada. So Paulo, Editora Revista dos Tribunais;
ARANTES, Rogrio Bastos, Ministrio Pblico e Poltica no Brasil,
Fapesp/Educ, SP, 2002. p. 127.

3
cf: o art. 12 da Lei Complementar Federal n 75/93



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4- O entendimento Pretoriano tem reconhecido a mais ampla atuao do Parquet na
defesa do patrimnio pblico, porm, este no est autorizado a fazer TOMADA DE
CONTAS, no caso, transfundida em AO CIVIL PBLICA. Fazer o exame objetivo e
contbil que a inaugural, subtrair competncia de fora constitucional
4
. A assertiva
acima demonstra a no mais poder, que o inquisidor age sem autorizao legal, e o
resultado disso no est ao abrigo do art. 37 da Constituio Cidad de 1988.

5 - Com esteio em seu inqurito, o Parquet imputou condutas
5
qualificadas como de
improbidade praticadas pela entidade sindical sem indicar, todavia, quando a r INDUZIU
(atuou psicologicamente), isto , persuadiu agente pblico a desobedecer ao normatizado
(art. 10, "caput" e incisos I, II, II, VII, VIII, IX, X, XI, XII, da Lei n 8.429/92.) com a finalidade
de causar perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens
pblicos?

6 - Nesse giro, no h o menor indcio na inquisio realizada, de que a entidade r tenha
CONCORRIDO, no sentido de prestar auxlio - no caso material - para que agente
pblico tenha praticado ou deixado de praticar conduta que possa estar subsumida s
condutas descritas no art. 10, "caput" e incisos I, II, II, VII, VIII, IX, X, XI, XII, da Lei n
8.429/92., e que resultou em perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou
dilapidao dos bens pblicos.

7 - Nessa senda, curial, que para a pessoa jurdica para figurar como sujeito ativo da
improbidade, deve ter se beneficiado dos atos lesivos praticado contra o errio praticado
por um agente pblico em conluio com um diretor ou scio daquela, se e somente se a
leso lhe trouxe acrscimo patrimonial. No restou demonstrado, qual o ato lesivo, qual o
acrscimo patrimonial e o nexo causal ente eles.

Afirma a mais abalizada doutrina:

Induo o ato de instigar, sugerir, estimular, incentivar agente pblico a
pratica ou omitir ato de ofcio caracterizador de improbidade
administrativa. O concurso atividade de auxlio, de participao material
na execuo por agente pblico de ato de improbidade administrativa.
Auferir benefcio tirar proveito patrimonial, direto ou indireto, de ato
mprobo cometido por agente pblico, seja ajustado previamente com
este, seja sem associao ilcita, agindo , nesse caso, o terceiro, de m-f,
ciente da improbidade cometida, dela se locupletando. (PAZZAGLINI

4
cf: ADI 1.964-MC, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ 07/05/99
5
art. 3 da Lei 8429/92 As disposies desta Lei so aplicveis, no que couber, quele que , mesmo no sendo
agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma
direta ou indireta.



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FILHO, Marino. Lei de Improbidade Administrativa Comentada: aspectos
constitucionais, administrativos, civis, criminais, processuais e de
responsabilidade fiscal. Legislao e Jurisprudncia Atualizadas. 3. ed. So
Paulo: Atlas, 2006. 324 p.) (grifamos)

8 - rgo Ministerial incluiu, ainda, a entidade ora r, como passvel de responsabilizao
(art. 3 da Lei n. 8.429/92), por ter transgredido o descrito no art. 11 e incisos I, II e VI do
mesmo diploma, Todavia, no h na fastigiosa inaugural conduta descrita que se
assemelhe a conluio, co-autoria, participao efetiva (direta ou indireta) ou compadrio
havido entre a entidade sindical e agente pblico, que decorra por necessidade lgica
(relao de causalidade), da ao ou omisso praticada por este ultimo, que malferiu
princpio da administrao, o benefcio ou vantagem indevida auferida (repercusso em
sua esfera de direitos) pela r (nexo etiolgico). Urge deixar consignado que no se
detecta, nas condutas porventura realizadas pela entidade r animus, de atentar contra
bem pblico no sentido de causar-lhe leso
6
.

9 - Ademais mesmo em juzo de admissibilidade que se nos apresenta nesta fase, o
elemento subjetivo deve restar configurado (Precedente: REsp n. 626.034, rel. Min. Joo
Otvio Noronha, DJ 5-6-06). No obrou nesse sentido o Parquet Federal, o que indica que
a entidade r no cometeu qualquer ato de improbidade pelo qual que possa ser
responsabilizada. O STJ, j deixou assentado, em relatoria do eminente Min. Luiz Fux, in
verbis:

"...ressoa inequvoco que nem toda ilegalidade encerra improbidade,em
qualquer esfera dos Poderes Pblicos, sob pena de restar inafastvel a
concluso inaceitvel de que os errores in iuduicando e in procedendo dos
magistrados implicam sempre e sempre em improbidade, o que sobressai
irrazovel. Destarte, a improbidade arrasta a noo de ato imoral com forte
contedo de corrupo econmica[...]. unssona a doutrina no sentido de que,
quanto aos aspectos penais da lei de improbidade, impe-se exegese idntica a
que se empreende com relao figuras tpicas penais, quanto necessidade
de a improbidade colorir-se de atuar imoral com feio de corrupo de
natureza econmica. [...]. Deveras, a aferio da improbidade nas hipteses em
que a conduta inferida e no descrita, notadamente naquelas infraes contra
os princpios da Administrao Pblica, impe-se a anlise do fato ao ngulo da
razoabilidade, por isso que, no obstante a indeterminao do conceito,

6
(cf.: STJ, REsp 269.863, Rel. Min. Paulo Medina, DJU 03.11.2004 e REsp 480.387, Rel. Min. Luiz Fux, DJU 24.05.
2004; TJSP, Ac. 146.341-50/2000, Rel. Des. Luiz Elias Tmbara, J. 05.02.2002; RT 836/278 e 800/252 e Ac.
2001.40.00.005555-1/PI, TRF 1a Reg., Rel. Des. Fed. Hilton Queiroz, DJ 07.07.2006).



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assentou-se em notvel sede clssica que, se no se sabe o que razovel,
certo o que no razovel, o bizarro, o desproporcional"

...A improbidade administrativa por atentado contra os princpios fundamentais
(art. 11) No art. 11, h uma definio ampla, que exige interpretao restritiva,
sob pena de transformao de qualquer infrao em ato de improbidade. Ali se
determina que a improbidade pode consumar-se por ao ou omisso violadora
dos deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s
instituies. XIII.21.2.3.1) O ponto fundamental reside em que o art. 11
disciplina hipteses de improbidade, no de desonestidade, parcialidade,
ilegalidade ou deslealdade. Ou seja, indispensvel a configurao de
improbidade mais desonestidade, parcialidade, ilegalidade ou deslealdade.
Assim, se o sujeito simplesmente adota uma interpretao que ofende a lei, no
possvel submet-lo ao sancionamento por improbidade. Pode haver
ilegalidade, mas a tipificao da conduta em vista do art. 11 pressupe,
ademais disso, a consumao de um prejuzo econmico para os cofres
pblicos, apto a ser qualificado como improbidade. Dito de outro modo, a ofensa
honestidade, imparcialidade, legalidade ou lealdade somente adquirem
relevncia para efeito do art. 11 quando se evidenciarem como um meio de
realizao de objetivos mprobos. E a improbidade tem relacionamento, sempre,
com valores e questes materiais. O raciocnio se aplica no apenas ao elenco
de casos contidos nos incisos do art. 11 como tambm a outros, ali no
explicitamente indicados e que possam vir a ser subsumidos disposio.....
(AIA n. 000019).

10 - O dever de ressarcir o errio pela aplicao irregular dos recursos tem carter
personalssimo. Significa dizer que ser omisso nesse dever, ou ter suas contas impugnadas
por no conseguir demonstrar a correta aplicao dos recursos, acarreta a responsabilidade do
terceiro, sempre em conluio com o agente pblico. Impondo-se a ambos, as as sanes
previstas na Lei n. 8.429/92 que apesar do forte contedo penal so alcanveis atravs da
ao civil, ora em comento. No entanto, a leso ao errio e o atentado contra os princpios
da Administrao Pblica, s restam configurados, se e somente se, demonstrado os
ncleos dos tipos assacados conta a entidade sindical ora r.

O TRF da 1 Regio, na relatoria do Des. Federal Tourinho Neto firmou o seguinte
entendimento:

1. Trata-se de apelaes interpostas pelo MINISTRIO PBLICO FEDERAL
e pela UNIO FEDERAL contra sentena proferida em Ao Civil Pblica por
improbidade administrativa ajuizada pelo MINISTRIO PBLICO FEDERAL,
objetivando a condenao por acumulao ilcita de cargos pblicos federais



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com emprego pblico, que teria causado leso ao errio e atentado contra os
princpios da Administrao Pblica.
2. A Lei 8.429/92 da Ao de Improbidade Administrativa, que regulamentou
o disposto no art. 37, 4, da Constituio Federal de 1988, tem como
finalidade impor sanes aos agentes pblicos incursos em atos de improbidade
nos casos em que: a) importem em enriquecimento ilcito (art.9); b) causem
prejuzo ao errio (art. 10); e c) atentem contra os princpios da
Administrao Pblica (art. 11), aqui tambm compreendida a leso
moralidade administrativa. Destarte, para que ocorra o ato de improbidade
disciplinado pela referida norma, mister o alcance de um dos bens jurdicos
referidos e tutelados pela norma especial.
A Ao de Improbidade, portanto, tem por finalidade, alm da aplicao das
penas previstas na lei, por violao dos princpios que regem a
administrao pblica, a decretao da perda dos bens havidos ilicitamente,
bem como a reparao do dano causado.
A m-f premissa do ato ilegal e mprobo. Em conseqncia, a
ilegalidade s adquire o status de improbidade quando a conduta antijurdica
fere os princpios constitucionais da Administrao Pblica pela m-f do
servidor.
O art. 11 da Lei 8.429/92, que diz respeito a atos que atentem contra os
princpios da administrao pblica, e no qual o Ministrio Pblico insiste em
enquadrar a conduta do apelado, norma que exige temperamento do
intrprete, em razo do seu carter excessivamente aberto, devendo, por essa
razo, sofrer a devida dosagem de bom senso para que mera irregularidade
que no constitua prejuzo para o errio, seja considerada ato mprobo e
sofra as conseqncias severas da lei.
No so todos os atos administrativos ou omisses que colidem com a
imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies que do ensejo ao
enquadramento na Lei de Improbidade Administrativa. A m-f,
caracterizada pelo dolo, comprometedora de princpios ticos ou critrios
morais, com abalo s instituies, que deve ser penalizada, abstraindo-
se meras irregularidades, suscetveis de correo administrativa.
Nesse sentido, a lio de Waldo Fazzio Jnior, in: Improbidade administrativa
e crimes de prefeitos, apud Mauro Roberto Gomes de Mattos, in: O limite da
improbidade administrativa: o direito dos administrados dentro da Lei n
8.429/92. RJ: Amrica Jurdica, 2004, p.322:
necessrio que se adote muita cautela na compreenso das regras do art.
11, da LIA. Sua evidente amplitude constitui srio risco para o intrprete porque
enseja radicalismos exegticos capazes de acoimar de mprobas condutas
meramente irregulares, susceptveis de correo administrativa,
cometidas sem a m-f, que arranha os princpios ticos ou critrios



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morais. Prticas sem maiores repercusses no universo administrativo,
ditadas, eventualmente, pelo despacho intelectual e pela ausncia da
habilidade do Prefeito, se examinada luz de legalismo preciosista, podem
assumir a configurao de atos de improbidade, quando, de fato, no contm
tanta gravidade.
Portanto, os equvocos que no comprometem a moralidade ou que no
atinjam o errio, no se enquadram no raio de abrangncia do art. 11.
No caso em exame merece o temperamento na aplicao da Lei 8.429/92
que o Juiz Sentenciante adotou (fls. 272/275):
Com efeito, a situao descrita nos autos revela que Joo Moyss de Oliveira
Filho acumulou, induvidosamente, dois cargos pblicos federais de mdico
(Administrao Pblica Direta da Unio) com um emprego estadual de mdico
(Administrao Pblica Indireta do Estado da Bahia).
(...)
Para o enfrentamento da questo, entretanto, importa saber se o s fato
da acumulao ilcita, desacompanhada do propsito de macular, de tirar
proveito, de prejudicar, ou de sentimento de desfatez, sordidez e malcia
ou outro que contraria os padres normais de uma conduta reta, implica
em ato de improbidade.
Entendo que no.
Da anlise dos autos, percebo que o ru, em que pese uma pessoa de bom
nvel de instruo, cumulou os citados cargos pblicos (federais) com o aludido
emprego pblico (estadual), de boa-f, no auferindo, com isso, qualquer
proveito econmico, nem concorrendo deliberadamente para qualquer ato
atentatrio s exigncias axiolgicas que norteiam, condicionam e vinculam as
atividades pblicas.
verdade que o acmulo de cargos e empregos pblicos pode desencadear
prejuzo ao errio ou enriquecendo sem causa. Tal situao, porm, ocorre com
agentes que, nada obstante titulares de vrios cargos e empregos, no laboram
de forma a cumprir as cargas horrias a estes estabelecidas. Burlam a
Administrao Pblica, sendo servidores fantasmas, tornando-se ausentes das
funes a eles cometidas, percebendo suas remuneraes sem prestar
qualquer tipo de labor.
Esse no foi o caso do ru. (grifo nosso)
Ainda que existentes o acmulo indevido de cargos e empregos pblicos,
no se pode afirmar que houve enriquecimento ilcito por parte do demandado,
haja vista que ele cumpria suas obrigaes laborais, exercendo, efetivamente,
suas atribuies.
(...)
Nessas condies, firmo o meu convencimento no sentido de que no restou
configurado o ato de improbidade atribudo ao ru.



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Quanto condenao devoluo dos valores percebidos a ttulo de
remunerao, pelo ora apelado, seria o mesmo que admitir enriquecimento sem
causa da Unio; afinal, o trabalho foi prestado, ainda que as nomeaes tenham
sido irregulares; e no existe trabalho sem remunerao (Lei 8.112/90, art. 4).
Nesse sentido, precedente deste TRF 1 Regio:
(...)
3. Tendo o apelante efetivamente prestado servio como Juiz Classista no
perodo que antecedeu o seu afastamento do cargo, no h que se falar em
devoluo da remunerao percebida a esse ttulo, sob pena de caracterizar
enriquecimento sem causa da Unio.
4. Salvo se comprovada m-f, o autor est isento do pagamento de custas e
honorrios advocatcios na ao popular julgada improcedente. Inteligncia do
art. 5, LXXIII, da Constituio Federal de 1988.(AC 1997.01.00.049379-0/MG,
rel. Juiz Federal conv. Manoel Jos Ferreira Nunes, DJ de 22/5/03, p. 95.)
Tambm nessa linha de interpretao, o precedente do Supremo Tribunal
Federal:FUNCIONALISMO. VENCIMENTOS (RESTITUIO). EXECUO. 1-
INDEVIDA A DEVOLUO DE VENCIMENTOS, NO S QUANDO
PERCEBIDOS POR FORA DE DECISO EM MANDADO DE SEGURANA,
COMO EM DECORRNCIA DE EXECUO EM AO ORDINARIA. 2 -
VENCIMENTOS E SALRIO TM PRIVILGIO DE VERBA DESTINADA A
ALIMENTOS (CPC., ART. 649, IV), NO DEVENDO IMPOR-SE A SUA
RESTITUIO. 3 - PRECEDENTES DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL: RE
80.913/RS - PLENO, 13.02.78, 4. RECURSO EXTRAORDINRIO CONHECIDO
E PROVIDO.(RE 88.110, rel. Min. Joo Rodrigues Alckmin, DJ 20/10/78.)
4. Desse modo, acompanho o entendimento do Juzo de Primeiro Grau, visto
que conforme sobejamente comprovado nos autos os servios foram
efetivamente prestados, deles beneficiando-se a Administrao Pblica.
5. Em vista do exposto, nego provimento s apelaes.
6. o voto. (grifei)

Por fim, manuseando o que dos autos consta e diante do sustentado, temos que as
pretenses do Parquet, so insustentveis luz do ordenamento, da jurisprudncia e da
doutrina, que tratam da matria.

Em outro giro, restou demonstrada nesta pea a lisura da FETAGRI na confeco da
avena e, que sustenta e no prova o douto representante do Ministrio Pblico Federal
que a entidade sindical foi beneficiria formal e material dos atos de improbidade,
porventura existentes na execuo do convnio de ATES guerreado.




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Ento, no h como se cogitar sanso sem agresso a princpio da administrao e
devoluo de verbas pblicas, multas, pagamento de danos morais sem enriquecimento
ilcito e prejuzo ao Errio

Tudo isto posto, requer, a entidade sindical de segundo grau, ora r, que se digne Vossa
Excelncia declarar em juzo de admissibilidade, que so insustentveis os argumentos
manejados na presente ao civil pblica, com todos os desdobramentos a ela inerentes.

So os termos da Manifestao Preliminar

Que se pede juntada, processamento e deferimento

De Belm para Marab, em 05 de novembro de 2008.




PP. Baltazar Tavares Sobrinho
OAB/PA 7815